Un contrato es un acuerdo que especifica ciertos derechos y obligaciones legalmente exigibles pertenecientes a dos o más partes . Un contrato generalmente implica la transferencia de bienes , servicios , dinero o una promesa de transferir cualquiera de ellos en una fecha futura, y las actividades e intenciones de las partes que celebran un contrato pueden denominarse contratación . En caso de incumplimiento del contrato , la parte perjudicada puede buscar remedios judiciales como daños o perjuicios o remedios equitativos como cumplimiento específico o rescisión . [1] Un acuerdo vinculante entre actores del derecho internacional se conoce como tratado . [2]
El derecho contractual, el ámbito del derecho de las obligaciones relacionado con los contratos, se basa en el principio de que los acuerdos deben cumplirse . [3] Al igual que otras áreas del derecho privado , el derecho contractual varía entre jurisdicciones. En general, el derecho contractual se ejerce y se rige ya sea bajo jurisdicciones de derecho consuetudinario , jurisdicciones de derecho civil o jurisdicciones de derecho mixto que combinan elementos tanto del derecho consuetudinario como del derecho civil. Las jurisdicciones de derecho consuetudinario generalmente requieren que los contratos incluyan una contraprestación para ser válidos, mientras que las jurisdicciones civiles y la mayoría de las jurisdicciones de derecho mixto solo requieren un acuerdo entre las partes.
Dentro de la categoría general de jurisdicciones de derecho civil, existen varias variedades distintas de derecho contractual con sus propios criterios distintos: la tradición alemana se caracteriza por la doctrina única de la abstracción , los sistemas basados en el Código Napoleónico se caracterizan por su distinción sistemática entre diferentes tipos de contratos, y el derecho romano-holandés se basa en gran medida en los escritos de juristas holandeses de la época del renacimiento y en la jurisprudencia que aplicaba principios generales del derecho romano antes de la adopción del Código Napoleónico por parte de los Países Bajos. Los Principios UNIDROIT de Contratos Comerciales Internacionales , publicados en 2016, tienen como objetivo proporcionar un marco general armonizado para los contratos internacionales, independiente de las divergencias entre las leyes nacionales, así como una declaración de principios contractuales comunes para que los árbitros y jueces apliquen cuando las leyes nacionales sean aplicables. carente. En particular, los Principios rechazan la doctrina de la consideración, argumentando que la eliminación de la doctrina "genera mayor certeza y reduce los litigios" en el comercio internacional. [4] Los Principios también rechazaron el principio de abstracción basándose en que éste y doctrinas similares "no son fácilmente compatibles con las percepciones y prácticas empresariales modernas". [4]
El derecho contractual puede contrastarse con el derecho de daños (también denominado en algunas jurisdicciones derecho de delitos), la otra área importante del derecho de obligaciones. Mientras que el derecho de daños generalmente se ocupa de los deberes y obligaciones privados que existen por aplicación de la ley y proporciona remedios para los daños civiles cometidos entre individuos que no están en una relación jurídica preexistente , el derecho contractual prevé la creación y el cumplimiento de deberes y obligaciones a través de una relación previa. acuerdo entre partes. El surgimiento de cuasicontratos , cuasi-agravios y cuasi-delitos hace que el límite entre el derecho de daños y el derecho contractual sea algo incierto. [5]
Los contratos se utilizan ampliamente en el derecho comercial y, en su mayor parte, forman la base legal para las transacciones en todo el mundo. Ejemplos comunes incluyen contratos de compraventa de servicios y bienes, contratos de construcción , contratos de transporte , licencias de software , contratos de trabajo , pólizas de seguro , ventas o arrendamientos de terrenos, entre otros. Una cláusula contractual es una "disposición que forma parte de un contrato". [6] Cada término da lugar a una obligación contractual, cuyo incumplimiento puede dar lugar a un litigio , aunque un contrato también puede establecer circunstancias en las que el cumplimiento de una obligación puede ser excusado. No todos los términos se establecen expresamente y los términos tienen un peso legal diferente dependiendo de cuán centrales sean para los objetivos del contrato. [7]
Las obligaciones creadas por contratos generalmente pueden transferirse, sujeto a los requisitos impuestos por la ley. Las leyes relativas a la modificación de contratos o la cesión de derechos en virtud de un contrato son, en términos generales, similares en todas las jurisdicciones. [8] En la mayoría de las jurisdicciones, un contrato puede ser modificado mediante un contrato o acuerdo posterior entre las partes para modificar los términos que rigen sus obligaciones mutuas. Así se refleja en el artículo 3.1.2 de los Principios de los Contratos Comerciales Internacionales , que establece que "un contrato se celebra, modifica o rescinde por el mero acuerdo de las partes, sin ningún requisito ulterior". [4] Las cesiones suelen estar sujetas a restricciones legales, particularmente en lo que respecta al consentimiento de la otra parte en el contrato.
La teoría del contrato es un gran cuerpo de teoría jurídica que aborda cuestiones normativas y conceptuales en el derecho contractual. Una de las preguntas más importantes que se plantea en la teoría de los contratos es por qué se hacen cumplir los contratos. Una respuesta destacada a esta pregunta se centra en los beneficios económicos de hacer cumplir los acuerdos. Otro enfoque, asociado con Charles Fried en su libro El contrato como promesa , sostiene que el propósito general del derecho contractual es hacer cumplir las promesas . Otros enfoques de la teoría del contrato se encuentran en los escritos de realistas jurídicos y teóricos de los estudios jurídicos críticos , que han propuesto interpretaciones marxistas y feministas del contrato. Se han realizado intentos de comprender el propósito general y la naturaleza de la contratación como fenómeno, en particular la teoría del contrato relacional . Además, ciertas concepciones académicas de los contratos se centran en cuestiones de costos de transacción y la teoría del " incumplimiento eficiente ".
Otra dimensión importante del debate teórico sobre el contrato es su lugar dentro de una ley más amplia de obligaciones y su relación con ella . Tradicionalmente, las obligaciones se han dividido en contratos, que se contraen voluntariamente y se deben a una persona o personas específicas, y obligaciones extracontractuales que se basan en causar daño indebidamente a ciertos intereses protegidos, principalmente impuestos por la ley, y típicamente debidos a un clase más amplia de personas. La investigación en negocios y administración también ha prestado atención a la influencia de los contratos en el desarrollo y desempeño de las relaciones. [9] [10]
El derecho internacional privado tiene sus raíces en el principio de que cada jurisdicción tiene su propio derecho contractual diferenciado, moldeado por diferencias en las políticas públicas, la tradición judicial y las prácticas de las empresas locales. En consecuencia, si bien todos los sistemas de derecho contractual tienen el mismo propósito general de permitir la creación de obligaciones legalmente exigibles, pueden contener diferencias significativas. En consecuencia, muchos contratos contienen una cláusula de elección de ley y una cláusula de selección de foro para determinar la jurisdicción cuyo sistema de derecho contractual regirá el contrato y el tribunal u otro foro en el que se resolverán las disputas, respectivamente. [ cita necesaria ] A falta de un acuerdo expreso sobre tales asuntos en el contrato mismo, los países tienen reglas para determinar la ley que rige el contrato y la jurisdicción para las disputas. Por ejemplo, los Estados miembros de la Unión Europea aplican el artículo 4 del Reglamento Roma I para decidir la ley que rige el contrato y el Reglamento Bruselas I para decidir la jurisdicción.
Los contratos han existido desde la antigüedad, formando la base del comercio desde los albores del comercio y el sedentismo durante la Revolución Neolítica . Un desarrollo moderno temprano notable en el derecho contractual fue el surgimiento del sistema hawala en el subcontinente indio y el mundo árabe , bajo el cual una serie de relaciones contractuales formaron la base de un sistema informal de transferencia de valor que abarcaba la Ruta de la Seda . [11] En el subcontinente indio, el sistema hawala dio origen al hundi , un contrato transferible que da derecho a su titular a obtener dinero en su debido momento de su emisor o de un agente del mismo, dando lugar al principio subyacente a los instrumentos negociables contemporáneos .
El sistema hawala también influyó en el desarrollo de la agencia en el derecho consuetudinario y en el derecho civil . [12] En el derecho romano, los agentes no podían actuar en nombre de otros individuos en la formación de contratos vinculantes. Por otro lado, el derecho islámico aceptó la agencia como permisible no sólo en el derecho contractual sino también en el derecho de obligaciones en general, un enfoque que desde entonces se ha vuelto predominante en el derecho consuetudinario, el derecho mixto y la mayoría de las jurisdicciones de derecho civil. [13] De manera análoga, la transferencia de deuda , que no era aceptada bajo el derecho romano, se volvió una práctica generalizada en el comercio europeo medieval, debido en gran parte al comercio con el mundo musulmán durante la Edad Media.
Desde el siglo XIX surgieron dos tradiciones distintas de derecho contractual. Las jurisdicciones que anteriormente eran colonias británicas generalmente adoptaron el derecho consuetudinario inglés . Otras jurisdicciones adoptaron en gran medida la tradición del derecho civil, ya sea heredando un sistema jurídico de derecho civil en el momento de la independencia o adoptando códigos civiles y comerciales basados en el derecho alemán o francés. Mientras que jurisdicciones como Japón, Corea del Sur y la República de China modelaron su derecho contractual según la tradición pandectista alemana , el mundo árabe modeló en gran medida su marco legal según el Código Napoleónico . Mientras que los Países Bajos adoptaron un sistema legal basado en el Código Napoleónico a principios del siglo XIX, las colonias holandesas conservaron el derecho romano-holandés basado en precedentes . Las colonias británicas en el sur de África adoptaron principios romano-holandeses en áreas de derecho privado a través de estatutos de recepción que adoptaron la ley sudafricana, conservando el derecho romano-holandés para la mayoría de las cuestiones de derecho privado y aplicando los principios del derecho consuetudinario inglés en la mayoría de las cuestiones de derecho público . Santa Lucía , Mauricio , Seychelles y la provincia canadiense de Quebec son jurisdicciones de derecho mixto que se adhieren principalmente a la tradición jurídica francesa con respecto al derecho contractual y otros principios del derecho privado.
A lo largo de los siglos XIX y XX, la mayoría de las jurisdicciones de Oriente Medio y Asia Oriental adoptaron marcos jurídicos de derecho civil basados en el modelo napoleónico, alemán o suizo. El Código Napoleónico da forma al derecho contractual en gran parte de Oriente Medio, mientras que el derecho contractual en Japón, Corea del Sur y la República de China está arraigado en la tradición pandectista alemana . En 1926, Turquía reemplazó su mezcla de leyes islámicas y seculares de la era otomana con un código civil secular inspirado en el de Suiza , con su derecho contractual y comercial inspirado en el Código de Obligaciones suizo , que a su vez estaba influenciado por las leyes alemanas y francesas. tradiciones. Después de la Restauración Meiji , Japón adoptó una serie de códigos legales inspirados principalmente en el derecho alemán, adoptando su código comercial en 1899. La adaptación japonesa del derecho civil alemán se extendió a la Península de Corea y China como resultado de la ocupación e influencia japonesas, y continúa formando la base del sistema legal en Corea del Sur y la República de China. En 1949, Abd El-Razzak El-Sanhuri y Edouard Lambert redactaron el Código Civil egipcio , inspirado en el Código Napoleónico pero que contenía disposiciones diseñadas para adaptarse a la sociedad árabe e islámica. [a] El Código Civil egipcio se utilizó posteriormente como modelo para la mayoría de los estados árabes.
En el siglo XX, el crecimiento del comercio de exportación llevó a los países a adoptar convenciones internacionales, como las Reglas de La Haya-Visby y la Convención de las Naciones Unidas sobre Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías , [15] acercando las diversas tradiciones jurídicas. A principios del siglo XX, Estados Unidos atravesó la " era Lochner ", en la que la Corte Suprema de Estados Unidos anuló regulaciones económicas sobre la base de la libertad de contratación y la Cláusula del Debido Proceso . Estas decisiones finalmente fueron revocadas y la Corte Suprema estableció una deferencia hacia los estatutos y regulaciones legislativas que restringen la libertad de contratación. [16] La necesidad de prevenir la discriminación y las prácticas comerciales desleales ha impuesto restricciones adicionales a la libertad de contratación. [16] Por ejemplo, la Ley de Derechos Civiles de 1964 restringió la discriminación racial privada contra los afroamericanos. [17] La Constitución de los Estados Unidos contiene una Cláusula Contractual , pero se ha interpretado que sólo restringe el deterioro retroactivo de los contratos. [16] A finales del siglo XX y principios del XXI, la legislación de protección del consumidor , como la Ley de Protección al Consumidor (Comercio Justo) de Singapur de 2003, impuso progresivamente límites a la libertad de contratación para impedir que las empresas explotaran a los consumidores. [18]
En 1993, Harvey McGregor , abogado y académico británico, elaboró un "Código de Contratos" bajo los auspicios de las Comisiones de Derecho Inglesa y Escocesa , que era una propuesta para unificar y codificar las leyes contractuales de Inglaterra y Escocia. Este documento se propuso como un posible "Código de Contrato para Europa", pero las tensiones entre juristas ingleses y alemanes hicieron que esta propuesta hasta ahora no haya llegado a buen puerto. A pesar de que la Unión Europea es una comunidad económica con una variedad de normas comerciales, sigue sin existir una "ley contractual de la UE" general. [19]
En 2021, China continental adoptó el Código Civil de la República Popular China , que codifica su derecho contractual en el libro tres. Si bien generalmente se clasifica como una jurisdicción de derecho civil, el derecho contractual en China continental ha sido influenciado por una serie de fuentes, incluidas las opiniones tradicionales chinas sobre el papel del derecho, los antecedentes socialistas de la República Popular China, el derecho japonés/alemán de la República de China. sobre Taiwán , y el derecho consuetudinario de base inglesa utilizado en Hong Kong. En consecuencia, el derecho contractual en China continental funciona como un sistema mixto de facto . El Código Civil de 2021 prevé la regulación de los contratos nominados de manera similar a la de jurisdicciones como Japón, Alemania, Francia y Quebec.
Las reglas que rigen los contratos varían entre jurisdicciones. En la mayoría de los países de habla inglesa, las normas se derivan del derecho contractual inglés , que surgió como resultado de los precedentes establecidos por varios tribunales de Inglaterra a lo largo de los siglos. Mientras tanto, las jurisdicciones de derecho civil generalmente derivan su derecho contractual del derecho romano , aunque existen diferencias entre el derecho contractual alemán , los sistemas legales inspirados en el Código Napoleónico o el Código Civil del Bajo Canadá (por ejemplo , Quebec y Santa Lucía ), y las jurisdicciones que siguen el Derecho romano. Derecho holandés (por ejemplo, Indonesia y Surinam ) o una mezcla de derecho romano-holandés y derecho consuetudinario inglés (por ejemplo, Sudáfrica y países vecinos).
En las jurisdicciones de derecho consuetudinario , la formación de un contrato generalmente requiere una oferta, aceptación , consideración e intención mutua de quedar obligado . El concepto de derecho contractual como un área distinta del derecho en las jurisdicciones de derecho consuetudinario se originó con el ahora desaparecido auto de asunción , que originalmente era una acción extracontractual basada en la confianza. [20] Aunque los contratos verbales son generalmente vinculantes en la mayoría de las jurisdicciones de derecho consuetudinario, algunos tipos de contratos pueden requerir formalidades como ser por escrito o mediante escritura . [21]
Un contrato no puede formarse sin el consentimiento de las dos partes de quedar obligadas por sus términos. Normalmente se realiza mediante firma escrita (que puede incluir firma electrónica), pero el consentimiento también puede ser oral o por conducta. El consentimiento puede ser otorgado por un agente de una parte. [22]
Los remedios por incumplimiento de contrato incluyen daños y perjuicios (compensación monetaria por pérdida) y, únicamente en el caso de incumplimientos graves, la cancelación. [23] [24] También pueden estar disponibles prestaciones y medidas cautelares específicas si la indemnización por daños y perjuicios es insuficiente.
Para que se forme un contrato legalmente ejecutable, las partes deben llegar a un acuerdo mutuo (también llamado acuerdo de voluntades ). Esto normalmente se logra mediante una oferta y una aceptación que no varía los términos de la oferta, lo que se conoce como la " regla de la imagen especular ". Una oferta se define como una promesa que depende de un determinado acto, promesa o tolerancia dada a cambio de la promesa inicial [25] Una aceptación es simplemente el asentimiento de la otra parte contratante o partes a los términos estipulados en el contrato. Como una oferta establece la voluntad del oferente de estar sujeto a los términos propuestos en ella, [26] una supuesta aceptación que varía los términos de una oferta no es una aceptación sino una contraoferta y, por lo tanto, un rechazo de la oferta original. El principio de oferta y aceptación ha sido codificado en la Ley de Contratos de la India de 1872 . [27]
Para determinar si se ha producido un acuerdo de voluntades, la intención de las partes contratantes se interpreta objetivamente desde la perspectiva de una persona razonable . [28] El enfoque "objetivo" respecto de la intención contractual se utilizó por primera vez en el caso inglés Smith v Hughes en 1871. Cuando una oferta especifica un modo particular de aceptación, sólo será válida la aceptación comunicada a través de ese método. [29] [30]
Los contratos pueden ser bilaterales o unilaterales . Un contrato bilateral es un acuerdo en el que cada una de las partes del contrato se hace una promesa o un conjunto de promesas entre sí. [31] Por ejemplo, en un contrato para la venta de una casa, el comprador se compromete a pagar al vendedor 200.000 dólares a cambio de la promesa del vendedor de entregar el título de la propiedad. Los contratos bilaterales suelen tener lugar en el flujo diario de transacciones comerciales . Menos comunes son los contratos unilaterales, en los que una de las partes hace una promesa, pero la otra no promete nada. En estos casos, quienes aceptan la oferta no están obligados a comunicar su aceptación al oferente. En un contrato de recompensa, por ejemplo, una persona que ha perdido un perro podría prometer una recompensa si lo encuentra, mediante publicación o de forma oral. El pago también podría estar condicionado a que el perro sea devuelto vivo. Quienes se enteran de la recompensa no están obligados a buscar al perro, pero si alguien lo encuentra y lo entrega, el promitente debe pagar. Por otra parte, los anuncios que prometen gangas generalmente no se consideran ofertas de contratos unilaterales sino meras "invitaciones a hacer tratos". [32] Algunos han criticado la clasificación de los contratos en bilaterales y unilaterales. Por ejemplo, el Tribunal Superior de Australia afirmó que el término contrato unilateral es "poco científico y engañoso". [33]
En determinadas circunstancias, se puede crear un contrato implícito . Un contrato es de hecho tácito si las circunstancias implican que las partes han llegado a un acuerdo aunque no lo hayan hecho expresamente. Por ejemplo, si un paciente se niega a pagar después de haber sido examinado por un médico, el paciente ha incumplido un contrato implícito en el hecho. Un contrato que está implícito en la ley a veces se denomina cuasicontrato . Dichos contratos son medios para que los tribunales remedien situaciones en las que una de las partes se enriquecería injustamente si no se le exigiera compensar a la otra. Las afirmaciones de Quantum Meruit son un ejemplo.
Cuando algo se anuncia en un periódico o en un cartel, el anuncio normalmente no constituirá una oferta sino más bien una invitación a tratar , una indicación de que una o ambas partes están dispuestas a negociar un trato. [34] [35] [36] Surge una excepción si el anuncio hace una promesa unilateral, como la oferta de una recompensa, como en el caso Carlill v Carbolic Smoke Ball Co , [37] decidido en la Inglaterra del siglo XIX . La empresa, un fabricante farmacéutico, anunciaba una bola de humo que, si se inhalaba "tres veces al día durante dos semanas", evitaba que los usuarios contrajeran la gripe . Si no lo hacía, la empresa prometió pagar al usuario 100 libras esterlinas y añadió que habían "depositado 1.000 libras esterlinas en el Alliance Bank para mostrar [su] sinceridad en el asunto". Cuando demandaron a la empresa por el dinero, argumentaron que el anuncio no debería haberse tomado como una oferta seria y legalmente vinculante , sino como una bocanada . El Tribunal de Apelación sostuvo que a un hombre razonable le parecería que Carbolic había hecho una oferta seria y determinó que la recompensa era una promesa contractual.
Como se decidió en el caso Pharmaceutical Society of Great Britain v Boots Cash Cashiers , se presume que una oferta que se hace en respuesta a una invitación a tratar, sin ninguna negociación o modificación explícita de los términos, incorpora los términos de la invitación a tratar. [38]
En derecho contractual, la contraprestación se refiere a algo de valor que se entrega a cambio del cumplimiento de una promesa. [39] En Dunlop v. Selfridge , Lord Dunedin describió la consideración como "el precio por el cual se compra la promesa del otro". [40] La contraprestación puede adoptar múltiples formas e incluye tanto beneficios para el promitente como perjuicios para el prometido. La abstención de actuar, por ejemplo, puede constituir una contraprestación válida, pero sólo si se renuncia a un derecho legal en el proceso. [41] [42] [43] Las jurisdicciones de derecho consuetudinario exigen una contraprestación para que un contrato simple sea vinculante, pero permiten que los contratos mediante escritura no requieran contraprestación. De manera similar, según el Código Comercial Uniforme , las ofertas en firme en la mayoría de las jurisdicciones estadounidenses son válidas sin contraprestación si las firma el oferente. [44]
La contraprestación debe ser lícita para que un contrato sea vinculante. Existen reglas aplicables para determinar si una contraprestación es legal tanto en la jurisprudencia como en los códigos de algunas jurisdicciones de derecho consuetudinario. Los principios generales de consideración válida en la tradición del common law son los siguientes:
La insuficiencia de la consideración pasada está relacionada con la regla del deber preexistente . Por ejemplo, en el primer caso inglés de Eastwood v. Kenyon [1840], el tutor de una joven pidió un préstamo para educarla. Después de casarse, su esposo prometió pagar la deuda, pero se determinó que el préstamo no estaba considerado. En el primer caso inglés de Stilk contra Myrick [1809], un capitán prometió dividir el salario de dos desertores entre la tripulación restante si aceptaban regresar a casa con escasez de personal; sin embargo, esta promesa se consideró inaplicable ya que la tripulación ya estaba contratada para navegar el barco. La regla del deber preexistente también se extiende a los deberes legales generales; por ejemplo, una promesa de abstenerse de cometer un delito o un delito no es suficiente. [45]
Algunas jurisdicciones han modificado el principio inglés o adoptado otros nuevos. Por ejemplo, en la Ley de Contratos de la India de 1872 , la contraprestación pasada constituye una contraprestación válida, y esa contraprestación puede ser de cualquier persona, incluso si no es el prometido. [46] La Ley de Contratos de la India también codifica ejemplos de casos en los que la contraprestación no es válida, por ejemplo cuando se trata de matrimonio o la prestación de un cargo público.
La principal crítica a la doctrina de la contraprestación es que es puramente una formalidad que simplemente sirve para complicar el comercio y crear inseguridad jurídica al abrir contratos que de otro modo serían simples al escrutinio para determinar si la contraprestación supuestamente ofrecida satisface los requisitos de la ley.
Si bien el propósito de la doctrina era aparentemente proteger a las partes que buscaban anular contratos opresivos, esto actualmente se logra mediante el uso de una variedad sofisticada de defensas disponibles para la parte que busca anular un contrato. En la práctica, la doctrina de la consideración ha dado lugar a un fenómeno similar al del Ḥiyal en los contratos islámicos, según el cual las partes de un contrato utilizan tecnicismos para satisfacer requisitos y, de hecho, los eluden en la práctica. Normalmente, esto se hace en forma de contraprestación de "grano de pimienta" , es decir, contraprestación que es insignificante pero que aún satisface los requisitos de la ley. [b]
La doctrina de la contraprestación ha sido expresamente rechazada por los Principios de Contratos Comerciales Internacionales de UNIDROIT con el argumento de que genera incertidumbre y litigios innecesarios, obstaculizando así el comercio internacional. [4] De manera similar, la Convención de las Naciones Unidas sobre Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías no requiere consideración para que un contrato sea válido, excluyendo así la doctrina con respecto a los contratos cubiertos por la convención incluso en jurisdicciones de derecho consuetudinario donde de otro modo se aplicaría. . La existencia continua de la doctrina en jurisdicciones de derecho consuetudinario es controvertida. El " Código de Contrato " del abogado escocés Harvey McGregor , una propuesta patrocinada por la Comisión Jurídica para unir y codificar las leyes inglesa y escocesa, proponía la abolición de la consideración. Algunos comentaristas han sugerido que se sustituya la consideración por el impedimento legal como base para los contratos. [48]
Un contrato suele constar por escrito o mediante escritura . La regla general es que una persona que firma un documento contractual estará obligada por los términos de ese documento. Esta regla se conoce como regla en L'Estrange v Graucob o "regla de la firma". [49] Esta norma fue aprobada por el Tribunal Superior de Australia en Toll(FGCT) Pty Ltd contra Alphapharm Pty Ltd. [50] La regla normalmente vincula al firmante de un contrato independientemente de si realmente lo ha leído, [49] [50] siempre que el documento sea de naturaleza contractual. [51] Sin embargo, excepciones como la coacción o la falta de conciencia pueden permitir al firmante evitar la obligación. Además, se debe dar un aviso razonable de los términos de un contrato a la otra parte antes de celebrar el contrato. [52] [53]
Los contratos escritos suelen ser los preferidos en los sistemas jurídicos del common law . [54] En 1677, Inglaterra aprobó el Estatuto de Fraudes que influyó en leyes similares sobre estatutos de fraude en los Estados Unidos y otros países como Australia. [55] [c] En general, el Código Comercial Uniforme adoptado en los Estados Unidos requiere un contrato escrito para las ventas de productos tangibles superiores a $500, y para los contratos de bienes raíces que estén escritos. Si la ley no exige que el contrato esté escrito, un contrato oral es generalmente válido y legalmente vinculante. [57] Desde entonces, el Reino Unido ha reemplazado el Estatuto de Fraudes original, pero todavía se requieren contratos escritos para diversas circunstancias, como la tierra (a través de la Ley de Propiedad Intelectual de 1925 ).
Sin embargo, un contrato válido generalmente puede celebrarse oralmente o incluso mediante la conducta. [d] Un contrato oral también puede denominarse contrato parol o contrato verbal, donde "verbal" significa "hablado" en lugar de "en palabras", un uso establecido en inglés británico con respecto a contratos y acuerdos, [58] y común aunque algo desaprobado como "suelto" en inglés americano . [59] Un contrato no escrito, tácito, también conocido como "un contrato implícito por los actos de las partes", que puede estar legalmente implícito ya sea a partir de los hechos o según lo exija la ley . Los contratos implícitos de hecho son contratos reales en virtud de los cuales las partes reciben el "beneficio del trato". [60] Sin embargo, los contratos implícitos en la ley también se conocen como cuasicontratos, y el remedio es el quantum meruit , el valor justo de mercado de los bienes o servicios prestados.
En los acuerdos comerciales se presume que las partes tienen la intención de obligarse jurídicamente, salvo que las partes manifiesten expresamente lo contrario. Por ejemplo, en Rose & Frank Co contra JR Crompton & Bros Ltd , un acuerdo entre dos partes comerciales no se aplicó porque una "cláusula de honor" en el documento decía "este no es un acuerdo comercial o legal, sino sólo una declaración de la intención de las partes". Por el contrario, los acuerdos domésticos y sociales, como los que se celebran entre niños y padres, suelen ser inaplicables sobre la base de políticas públicas . Por ejemplo, en el caso inglés Balfour v. Balfour, un marido acordó darle a su esposa 30 libras esterlinas al mes mientras él estaba fuera de casa, pero el tribunal se negó a hacer cumplir el acuerdo cuando el marido dejó de pagar. Por el contrario, en Merritt v Merritt el tribunal hizo cumplir un acuerdo entre una pareja separada porque las circunstancias sugerían que su acuerdo tenía la intención de tener consecuencias legales.
Si los términos de un contrato son tan inciertos o incompletos que eluden una interpretación razonable, las partes no pueden haber llegado a un acuerdo a los ojos de la ley. [61] Un acuerdo para llegar a un acuerdo no constituye un contrato, y la incapacidad de llegar a un acuerdo sobre cuestiones clave, que pueden incluir cosas como el precio o la seguridad, puede provocar el fracaso de un contrato completo. Sin embargo, un tribunal intentará dar efecto a los contratos comerciales cuando sea posible, interpretando una interpretación razonable del contrato. [62] En Nueva Gales del Sur, incluso si hay incertidumbre o estado incompleto en un contrato, el contrato aún puede ser vinculante para las partes si hay una cláusula suficientemente segura y completa que requiera que las partes se sometan a arbitraje, negociación o mediación. [63]
Los tribunales también pueden recurrir a normas externas, que se mencionan explícitamente en el contrato [64] o están implícitas en la práctica común en un determinado campo. [65] Además, el tribunal también puede implicar un término; si se excluye el precio, el tribunal puede dar por sentado un precio razonable, con excepción de los terrenos y los bienes de segunda mano, que son únicos.
Si hay cláusulas inciertas o incompletas en el contrato, y todas las opciones para resolver su verdadero significado han fallado, puede ser posible eliminar y anular solo aquellas cláusulas afectadas si el contrato incluye una cláusula de divisibilidad . La prueba de si una cláusula es divisible es una prueba objetiva: si una persona razonable consideraría que el contrato se mantiene incluso sin las cláusulas. Por lo general, los contratos no divisibles sólo requieren el cumplimiento sustancial de una promesa en lugar del cumplimiento total o completo de una promesa para garantizar el pago. Sin embargo, se pueden incluir cláusulas expresas en un contrato indivisible para exigir explícitamente el cumplimiento total de una obligación. [66]
Las jurisdicciones de derecho consuetudinario suelen distinguir tres categorías diferentes de términos, condiciones, garantías y términos intermedios contractuales, que varían en el grado de su aplicabilidad como parte de un contrato. [67] El derecho consuetudinario inglés distingue entre condiciones y garantías importantes : el incumplimiento de una condición por parte de una parte permite a la otra repudiar y ser liberada, mientras que una garantía permite remedios y daños, pero no la liberación completa. [68] [69] En la ley moderna de los Estados Unidos la distinción es menos clara, pero las garantías pueden aplicarse de manera más estricta. [70] El hecho de que una cláusula sea o no una condición está determinado en parte por la intención de las partes. [69] [71]
Sin embargo, en un sentido menos técnico, una condición es un término genérico y una garantía es una promesa. [68] En circunstancias específicas, estos términos se utilizan de manera diferente. Por ejemplo, en la legislación de seguros inglesa, la violación de una "condición suspensiva" por parte de un asegurado es una defensa completa contra el pago de reclamaciones. [72] : 160 En el derecho general de seguros, una garantía es una promesa que debe cumplirse. [72] En las transacciones de productos, las garantías prometen que el producto seguirá funcionando durante un determinado período de tiempo. En el Reino Unido, los tribunales determinan si un término es una condición o garantía, independientemente de cómo o si el término fue clasificado en el contrato. [73] [74] El estatuto también puede declarar que un término o la naturaleza del término es una condición o garantía. Por ejemplo, la Ley de Venta de Bienes de 1979 s15A establece que los términos como título, descripción, calidad y muestra son generalmente condiciones . [75] El Reino Unido también ha desarrollado el concepto de "término intermedio" (también llamado términos innominados), establecido por primera vez en Hong Kong Fir Shipping Co Ltd contra Kawasaki Kisen Kaisha Ltd [1962].
Tradicionalmente, mientras que las garantías son promesas contractuales que se hacen cumplir mediante acciones legales, independientemente de su materialidad, intención o confianza, [70] las representaciones son tradicionalmente declaraciones precontractuales que permiten una acción basada en un agravio (como el agravio por engaño ) si la tergiversación sea negligente o fraudulento. [76] En la legislación estadounidense, la distinción entre ambos es algo confusa. [70] Las garantías generalmente se consideran acciones legales basadas principalmente en contratos, mientras que las tergiversaciones negligentes o fraudulentas se basan en agravios, pero existe una combinación confusa de jurisprudencia en los Estados Unidos. [70] En la ley inglesa moderna, los vendedores a menudo evitan el uso del término "represents" para evitar reclamaciones bajo la Ley de Tergiversación de 1967 , mientras que en Estados Unidos el uso de "warrants and representa" es relativamente común. [77]
Los tribunales ingleses pueden sopesar el énfasis de las partes al determinar si una declaración extracontractual es ejecutable como parte del contrato. En el caso inglés Bannerman v White , [78] el tribunal confirmó el rechazo de un comprador de lúpulo que había sido tratado con azufre, ya que el comprador expresó explícitamente la importancia de este requisito. El conocimiento relativo de las partes también puede ser un factor, como en el caso inglés Bissett v Wilkinson , [79] donde el tribunal no encontró tergiversación cuando un vendedor dijo que las tierras de cultivo que se vendían darían cabida a 2.000 ovejas si las trabajara un solo equipo; se consideraba que el comprador tenía conocimientos suficientes para aceptar o rechazar la opinión del vendedor.
Según Andrew Tettenborn et al , existen cinco circunstancias diferentes bajo las cuales un término contractual se convertirá en una condición:
Un término es una condición (en lugar de un término intermedio o innominado, o una garantía), en cualquiera de las siguientes cinco situaciones: (1) el estatuto clasifica explícitamente el término de esta manera; (2) existe una decisión judicial vinculante que respalda esta clasificación de un término particular como "condición"; (3) un término se describe en el contrato como una "condición" y, una vez construido, tiene ese significado técnico; (4) las partes han acordado explícitamente que el incumplimiento de ese término, sin importar las consecuencias fácticas, dará derecho a la parte inocente a rescindir el contrato por incumplimiento; o (5) como cuestión de interpretación general del contrato, la cláusula debe entenderse como destinada a funcionar como una condición. [80]
En todos los sistemas de derecho contractual, la capacidad de una variedad de personas físicas o jurídicas para celebrar contratos, hacer cumplir obligaciones contractuales o hacer que se les ejecuten contratos está restringida por motivos de orden público. En consecuencia, la validez y aplicabilidad de un contrato depende no sólo de si una jurisdicción es de derecho común, civil o mixto, sino también de las políticas particulares de la jurisdicción en materia de capacidad. Por ejemplo, es posible que los niños muy pequeños no sean obligados a cumplir los acuerdos que han hecho, bajo el supuesto de que carecen de la madurez para comprender lo que están haciendo; A los empleados o directores errantes se les puede impedir contratar para su empresa, porque han actuado ultra vires (más allá de su poder). Otro ejemplo podrían ser las personas que están mentalmente incapacitadas, ya sea por discapacidad o por embriaguez. [81] Los detalles varían entre jurisdicciones; por ejemplo, el artículo 39 del Código Civil filipino proporciona una descripción general completa de las circunstancias más típicas que resultan en la pérdida o disminución de la capacidad jurídica: [82] edad, discapacidad mental, condición de sordomudo , pena, ausencia, [e] insolvencia y tutela .
Cada parte contractual debe ser una "persona competente" que tenga capacidad jurídica. Las partes pueden ser personas naturales (“individuos”) o personas jurídicas (“ corporaciones ”). Un acuerdo se forma cuando se acepta una "oferta". Las partes deben tener la intención de obligarse jurídicamente ; y para ser válido, el acuerdo debe tener tanto una "forma" adecuada como un objeto legítimo. En Inglaterra (y en jurisdicciones que utilizan los principios contractuales ingleses), las partes también deben intercambiar " contraprestaciones " para crear una "mutualidad de obligaciones", como en Simpkins v Pays . [83]
En Estados Unidos, las personas menores de 18 años suelen ser menores de edad y sus contratos se consideran anulables ; sin embargo, si el menor anula el contrato y los beneficios recibidos por el menor son retornables, esos beneficios deben ser devueltos. [84] El menor puede hacer cumplir el incumplimiento de contrato por parte de un adulto mientras que, a falta de ratificación cuando el menor alcance la edad adulta, la ejecución por parte del adulto puede ser más limitada. [85]
Mientras tanto, en Singapur , si bien las personas menores de 21 años se consideran menores, los artículos 35 y 36 de la Ley de Derecho Civil de 1909 establecen que ciertos contratos celebrados por menores de 18 años o más deben ser tratados como si fueran adultos. [86] Además, la Ley de Contratos de Menores de 1987, aplicable en Singapur, Inglaterra y Gales, establece que un contrato celebrado por un menor no es automáticamente inaplicable y que un "tribunal puede, si es justo y equitativo hacerlo, exigir al demandado [menor] que transfiera al demandante cualquier bien adquirido por el demandado en virtud del contrato, o cualquier bien que lo represente". [87]
Además de la edad, una de las partes en un contrato puede carecer de capacidad por motivos de enfermedad mental o senilidad. Según la Ley de Capacidad Mental de Singapur de 2008, por ejemplo, "una persona carece de capacidad en relación con un asunto si en el momento material es incapaz de tomar una decisión por sí misma en relación con el asunto debido a un impedimento o una alteración en el funcionamiento de la mente o el cerebro". [88] Cuando una persona carece de capacidad por motivos de enfermedad mental o senilidad, un familiar u otra persona responsable puede obtener un poder duradero para tomar decisiones relativas al "bienestar personal" de la persona que carece de capacidad, los "bienes y [financieros ] asuntos" de la persona, o ambos. [89] Las cuestiones sobre si una persona tiene capacidad para tomar decisiones, ya sea en general o con respecto a un asunto o clase de asuntos en particular, generalmente se resuelven mediante una declaración judicial y el tribunal que hace la declaración puede designar a una o más personas para que actúen como tutores (inglés americano) o suplentes (inglés Commonwealth) para la persona incapacitada. [90]
Si bien las partes declaran un término expreso durante la negociación o lo escriben en un documento contractual, los términos implícitos no se declaran pero, no obstante, forman una disposición del contrato. Los términos implícitos son totalmente ejecutables y, dependiendo de la jurisdicción, pueden surgir como resultado de la conducta o expectativas de las partes, [f] en virtud de la costumbre (es decir, normas generales tácitas dentro de una industria en particular) o por aplicación de la ley.
Los estatutos o los precedentes pueden crear términos contractuales implícitos, particularmente en relaciones estandarizadas como contratos de empleo o de envío. El Código Comercial Uniforme de los Estados Unidos también impone un pacto implícito de buena fe y trato justo en el cumplimiento y cumplimiento de los contratos cubiertos por el Código. Además, Australia , Israel e India implican un término similar de buena fe a través de sus leyes, mientras que la Corte Suprema de Canadá ha desarrollado una doctrina de desempeño contractual honesto . Si bien el derecho inglés no impone tal requisito, existe, sin embargo, un concepto general de " expectativa legítima " en la mayoría de las jurisdicciones de derecho consuetudinario.
La mayoría de las jurisdicciones tienen disposiciones legales específicas que tratan directamente con la venta de bienes, transacciones de arrendamiento y prácticas comerciales. En Estados Unidos, los ejemplos destacados incluyen, en el caso de productos, una garantía implícita de comerciabilidad e idoneidad para un propósito particular, y en el caso de viviendas, una garantía implícita de habitabilidad. En el Reino Unido, los términos implícitos pueden crearse mediante ley (por ejemplo, la Ley de Venta de Bienes de 1979 , la Ley de Derechos del Consumidor de 2015 y las Reglas de La Haya-Visby ), el Derecho Común (por ejemplo, The Moorcock , [91] que introdujo la "eficacia empresarial" prueba), tratos previos (por ejemplo, Spurling contra Bradshaw ), [92] o costumbre (por ejemplo, Hutton contra Warren ). [93]
En muchas jurisdicciones de derecho consuetudinario, los contratos de seguro están sujetos a un término implícito en la ley de máxima buena fe , y esto está codificado (por ejemplo) en la sección 17 de la Ley de Seguros Marítimos de Singapur de 1909. [94] Además, dependiendo de la jurisdicción, los contratos de seguros marítimos y Los contratos de seguro de vida pueden exigir que el tomador de la póliza tenga un interés asegurable en el activo o la vida asegurada. [95] [96] [97] Por el contrario, en lugar de exigir que el tomador de la póliza tenga un interés asegurable sobre la vida asegurada, la ley alemana simplemente exige que el tomador de la póliza obtenga el consentimiento de la persona cuya vida está asegurada. [97] A diferencia de estar implícito por ley o por hecho, un término puede estar implícito sobre la base de la costumbre o el uso en un mercado o contexto particular. En el caso australiano Con-Stan Industries of Australia Pty Ltd contra Norwich Winterthur (Aust) Limited , [98] se establecieron los requisitos para que un término esté implícito en la costumbre. Para que un término esté implícito en la costumbre debe ser "tan bien conocido y aceptado que se pueda presumir razonablemente que cualquiera que celebre un contrato en esa situación ha importado ese término al contrato". [98] : párrafos 8 y 9
Los recursos por incumplimiento de contrato generalmente incluyen daños o formas de compensación específica, que incluyen, entre otros: desempeño específico , medidas cautelares , reparación declarativa y rescisión . La disponibilidad de diferentes recursos varía de una jurisdicción a otra: la jurisprudencia del common law prefiere otorgar daños y perjuicios cuando sea posible, mientras que las jurisdicciones de derecho civil se inclinan más hacia reparaciones específicas.
En el Reino Unido y Singapur, el incumplimiento de contrato se define en la Ley de condiciones contractuales abusivas de 1977 como: [i] incumplimiento, [ii] desempeño deficiente, [iii] desempeño parcial o [iv] desempeño sustancialmente diferente de lo que razonablemente se esperaba. [99] Las partes inocentes pueden repudiar (cancelar) el contrato sólo por un incumplimiento grave (incumplimiento de condición), [100] [101] pero siempre pueden recuperar daños compensatorios, siempre que el incumplimiento haya causado una pérdida previsible.
Hay varios tipos diferentes de daños y perjuicios que pueden otorgarse por incumplimiento de contrato.
La indemnización compensatoria compensa al demandante por las pérdidas reales sufridas con la mayor precisión posible. Pueden ser daños por expectativas, daños por confianza o daños restitucionales . Los daños y perjuicios esperados se otorgan para colocar a la parte en una posición tan buena como la que habría tenido si el contrato se hubiera cumplido según lo prometido. [102] Los daños por confianza generalmente se otorgan cuando no se puede llegar a una estimación razonablemente confiable de la pérdida esperada o a opción del demandante. Las pérdidas por confianza cubren los gastos sufridos en relación con la promesa. Entre los ejemplos en los que se han concedido indemnizaciones por daños y perjuicios porque los beneficios son demasiado especulativos se incluye el caso australiano McRae v Commonwealth Disposals Commission [103] , que se refería a un contrato por los derechos de salvamento de un buque. En Anglia Television Ltd v. Reed [104] el Tribunal de Apelación inglés concedió al demandante los gastos incurridos antes del contrato en preparación de la ejecución.
Las jurisdicciones de derecho consuetudinario tradicionalmente distinguen entre daños y perjuicios legítimos, que son válidos y ejecutables, y sanciones, que generalmente están prohibidas por ser contrarias al orden público. La prueba tradicional para determinar en qué categoría cae una cláusula fue establecida por la Cámara de los Lores inglesa en Dunlop Tire Co Ltd contra New Garage & Motor Co Ltd [105] . En las provincias de derecho consuetudinario canadiense, las cláusulas penales se consideran válidas y ejecutables siempre que no son desmedidos. [106] [107] [108] La posición canadiense es similar al enfoque intermedio adoptado bajo el derecho contractual filipino, que establece que una cláusula penal que prevea daños y perjuicios es ejecutable a menos que la cláusula sea "inicua o desmesurada" o que la El incumplimiento del contrato en cuestión no es el previsto por las partes cuando celebraron el contrato. [109] Un enfoque similar ha sido adoptado por el Tribunal Superior de Australia y el Tribunal Supremo del Reino Unido durante las primeras décadas del siglo XXI; según el cual una cláusula penal es inaplicable sólo si es desproporcionada con respecto a los "intereses legítimos", que no se limitan a buscar compensación, de la parte no infractora. [110] [111]
Después de que se ha producido una infracción, la parte inocente tiene el deber de mitigar la pérdida adoptando medidas razonables. No mitigar significa que los daños pueden reducirse o incluso negarse por completo. [112] Sin embargo, Michael Furmston [113] ha argumentado que "es incorrecto expresar (la regla de mitigación) afirmando que el demandante tiene el deber de mitigar su pérdida", [114] citando a Sotiros Shipping Inc v Sameiet, The Solholt . [115] Si una parte notifica que el contrato no se completará, se produce un incumplimiento anticipado .
Los daños pueden ser generales o consecuentes. Los daños generales son aquellos daños que naturalmente se derivan de un incumplimiento de contrato. Los daños emergentes son aquellos daños que, si bien no se derivan naturalmente de un incumplimiento, son naturalmente supuestos por ambas partes en el momento de la formación del contrato. Un ejemplo sería cuando alguien alquila un coche para ir a una reunión de negocios, pero cuando esa persona llega a recoger el coche, éste no está. Los daños generales serían el coste de alquilar un coche diferente. Los daños emergentes serían la pérdida del negocio si esa persona no pudiera llegar a la reunión, si ambas partes supieran la razón por la que alquilaban el automóvil. Para recuperar daños y perjuicios, el reclamante debe demostrar que el incumplimiento del contrato causó una pérdida previsible. [23] [116] Hadley v Baxendale estableció que la prueba de previsibilidad es tanto objetiva como subjetiva. En otras palabras, ¿es previsible para el espectador objetivo o para las partes contratantes, que pueden tener conocimientos especiales? En los hechos de Hadley , donde un molinero perdió producción porque un transportista retrasó la reparación de las piezas rotas del molino, el tribunal sostuvo que no se debían pagar daños y perjuicios ya que la pérdida no era previsible ni por el "hombre razonable" ni por el transportista, quienes Habría esperado que el molinero tuviera una pieza de repuesto almacenada.
Puede haber circunstancias en las que sería injusto permitir que la parte incumplidora simplemente compre la parte perjudicada con daños y perjuicios; por ejemplo, cuando un coleccionista de arte compra una pintura rara y el vendedor se niega a entregarla.
En la mayoría de las jurisdicciones de derecho consuetudinario, esas circunstancias se abordan mediante órdenes judiciales de "cumplimiento específico", que exigen que se ejecute el contrato o una parte del mismo. En algunas circunstancias, un tribunal ordenará a una parte que cumpla su promesa o emitirá una orden judicial exigiendo que la parte se abstenga de hacer algo que infrinja el contrato. Se puede obtener una prestación específica por incumplimiento de un contrato de venta de terrenos o bienes inmuebles basándose en que la propiedad tiene un valor único. En Estados Unidos mediante la 13.ª Enmienda a la Constitución de los Estados Unidos , la ejecución específica en contratos de servicios personales sólo es legal " como castigo por un delito del cual la parte haya sido debidamente condenada ". [117] Tanto una orden de cumplimiento específico como una orden judicial son recursos discrecionales, que se originan en su mayor parte en equidad . Ninguno de los dos está disponible por derecho y, en la mayoría de las jurisdicciones y circunstancias, un tribunal normalmente no ordenará una ejecución específica. Un contrato de compraventa de bienes inmuebles es una excepción notable. En la mayoría de las jurisdicciones, la venta de bienes inmuebles se puede hacer cumplir mediante ejecución específica. Incluso en este caso, las defensas a una acción en equidad (como los laches , la regla del comprador de buena fe o las manos sucias ) pueden actuar como un obstáculo para un cumplimiento específico.
En la legislación india, la Ley de ayuda específica de 1963 codifica las normas que rigen el cumplimiento específico y otras reparaciones además de los daños y perjuicios. La reparación disponible en virtud de la ley se limita a la recuperación de la posesión de la propiedad, la ejecución específica de contratos, la rectificación de instrumentos, la rescisión de contratos, la cancelación de instrumentos, la reparación declarativa y las medidas cautelares.
Cuando corresponda, los tribunales de la mayoría de las jurisdicciones de derecho común y civil pueden permitir la reparación declarativa o la rescisión de contratos. Rescindir es anular o deshacer un contrato. Hay cuatro formas diferentes de anular los contratos. Un contrato puede considerarse ' nulo ', ' anulable ' o ' inaplicable ', o declarado "ineficaz". La nulidad implica que un contrato nunca llegó a existir. La anulabilidad implica que una o ambas partes pueden declarar ineficaz un contrato a su voluntad. La inaplicabilidad implica que ninguna de las partes puede recurrir a un tribunal para obtener un recurso. La ineficacia surge cuando un contrato se rescinde por orden judicial, cuando un organismo público no ha cumplido los requisitos de la ley de contratación pública . [118]
Las defensas a reclamos bajo el derecho contractual incluyen factores viciados , cuyas defensas operan para determinar si un supuesto contrato es (1) nulo o (2) anulable, o afirmaciones de que la otra parte no cumplió con sus obligaciones dentro de un período de tiempo razonable. En lo que respecta a los contratos de carácter comercial, los Principios de UNIDROIT sobre Contratos Comerciales Internacionales proporcionan un esquema general de los motivos por los cuales un contrato puede anularse. Cuando un contrato o cláusula es anulable, la parte con derecho a anularlo puede optar, condicional o incondicionalmente, por afirmar el contrato o cláusula como se describe en el Artículo 3.2.9 de los Principios, que establece que "si la parte con derecho a anular el contrato expresa o implícitamente confirma el contrato una vez transcurrido el plazo para notificar la resolución, queda excluida la resolución del contrato". [4] Además, el artículo 3.2.13 establece que "cuando una causal de resolución afecte únicamente a cláusulas individuales del contrato, el efecto de la resolución se limitará a esas cláusulas a menos que, teniendo en cuenta las circunstancias, no sea razonable mantener el contrato restante". ". [4]
Aunque las disposiciones sobre la anulabilidad de un contrato por la conducta de la otra parte son generalmente similares en todas las jurisdicciones, la anulabilidad por la conducta de un tercero es más polémica. El artículo 3.2.8 de los Principios establece que cuando una conducta que constituye motivo de rescisión "sea imputable a un tercero, o sea conocida o deba ser conocida por, de cuyos actos la otra parte es responsable, el contrato podrá resolverse en virtud de los mismos principios". condiciones como si el comportamiento o conocimiento hubiera sido el del propio partido". De manera similar, si bien los factores viciados son similares en todas las jurisdicciones, la medida en que el incumplimiento de un contrato por parte de otra parte puede constituir motivo de rescisión o terminación anticipada de las obligaciones contractuales varía entre jurisdicciones. Por ejemplo, la legislación de China continental establece que una parte puede intentar rescindir un contrato o poner fin a sus obligaciones restantes si la otra parte "expresa o indica mediante un acto que no cumplirá la obligación principal", "retrasa el cumplimiento de la obligación principal y aun así no lo cumple dentro de un plazo razonable", o "retrasa el cumplimiento de la obligación o ha actuado de otro modo en violación del contrato, haciendo imposible alcanzar el objeto del contrato". [119]
Tergiversación significa una declaración falsa de un hecho que ocurre antes de un contrato hecho por una parte a otra y tiene el efecto de inducir a esa parte a celebrar el contrato. Por ejemplo, bajo ciertas circunstancias, las declaraciones o promesas falsas hechas por un vendedor de bienes con respecto a la calidad o la naturaleza del producto que tiene el vendedor pueden constituir una tergiversación. Un hallazgo de tergiversación permite un recurso de rescisión y, a veces, daños y perjuicios según el tipo de tergiversación. La rescisión es el principal recurso y también se dispone de indemnización por daños y perjuicios si se establece un agravio. El artículo 3.2.5 de los Principios de los Contratos Comerciales Internacionales establece que "una parte podrá resolver el contrato cuando haya sido inducida a celebrarlo por declaraciones fraudulentas de la otra parte, incluidos el lenguaje o las prácticas, o por la no divulgación fraudulenta de circunstancias que, de acuerdo con estándares comerciales razonables de trato justo, esta última parte debería haberlo revelado". [4]
En las jurisdicciones de derecho consuetudinario, para probar una tergiversación y/o fraude, tradicionalmente debe haber evidencia que demuestre que se hizo un reclamo, que dicho reclamo era falso, que la parte que hizo el reclamo sabía que el reclamo era falso y que la intención de esa parte era que se realizara una transacción. ocurrir basándose en una afirmación falsa. [120] Para obtener reparación, debe haber una tergiversación positiva de la ley y, además, la persona a quien se le hizo la representación debe haber sido engañada por esta tergiversación y haber confiado en ella: Public Trustee v Taylor . [121] Hay dos tipos de tergiversación: fraude en el hecho y fraude en el incentivo. El fraude en el factum se centra en si la parte que alega tergiversación sabía que estaba creando un contrato. Si la parte no sabía que estaba celebrando un contrato, no hay acuerdo y el contrato es nulo. El fraude en el incentivo se centra en la tergiversación que intenta lograr que la parte celebre el contrato. La tergiversación de un hecho material (si la parte supiera la verdad, no habría celebrado el contrato) hace que el contrato sea anulable. Supongamos que dos personas, la Parte A y la Parte B, celebran un contrato. Luego, se determina posteriormente que la Parte A no entendió completamente los hechos y la información descritos en el contrato. Si la Parte B utilizó esta falta de entendimiento contra la Parte A para celebrar el contrato, la Parte A tiene derecho a anular el contrato. [122] Según Gordon v Selico [1986] es posible tergiversar ya sea mediante palabras o conducta. Generalmente, las declaraciones de opinión o de intención no son declaraciones de hecho en el contexto de una tergiversación. [79] Si una de las partes afirma tener conocimientos especializados sobre el tema discutido, entonces es más probable que los tribunales consideren una declaración de opinión de esa parte como una declaración de hecho. [123]
En Singapur y el Reino Unido, la Ley de Tergiversación de 1967 establece que las tergiversaciones inocentes también pueden ser motivo de indemnización por daños y perjuicios y de la remisión del contrato correspondiente. [124] El artículo 35 de la Ley de Derecho Comercial y Contractual de 2017 prevé de manera similar daños y perjuicios en casos de tergiversación tanto inocente como fraudulenta en Nueva Zelanda. [125] Al evaluar los remedios por una tergiversación inocente, el juez tiene en cuenta la probabilidad de que una parte se base en la afirmación falsa y la importancia de la afirmación falsa. [126] El derecho contractual no delinea ningún límite claro en cuanto a lo que se considera una reclamación falsa aceptable o lo que es inaceptable. Por lo tanto, la pregunta es qué tipos de afirmaciones falsas (o engaños) serán lo suficientemente importantes como para anular un contrato basado en dicho engaño. Los anuncios que utilizan "puffing", o la práctica de exagerar ciertas cosas, entran dentro de esta cuestión de posibles afirmaciones falsas. [122]
El principio fundamental de "caveat emptor", que significa "que el comprador tenga cuidado", se aplica a todas las transacciones estadounidenses. [122] En Laidlaw v. Organ , la Corte Suprema decidió que el comprador no tenía que informar al vendedor de información que el comprador sabía que podría afectar el precio del producto. [120]
Es una falacia que una opinión no pueda ser una declaración de hecho. Si una declaración es la expresión honesta de una opinión honestamente sostenida, no se puede decir que implique tergiversaciones fraudulentas de hechos. [127]
La sección 2 de los Principios de Contratos Comerciales Internacionales de UNIDROIT define hasta qué punto un error suele aceptarse en la mayoría de las jurisdicciones como motivo para anular un contrato. Según el artículo 3.1.2 de los Principios, un "error es una suposición errónea relacionada con hechos o con el derecho existente cuando se celebró el contrato". [4] El artículo 3.1.3 de los Principios establece que "una parte sólo podrá resolver el contrato por error si, cuando se celebró el contrato, el error fue de tal importancia que una persona razonable en la misma situación que la parte que cometió el error lo habría hecho". sólo habría celebrado el contrato en condiciones sustancialmente diferentes o no lo habría celebrado en absoluto si se hubiera conocido la verdadera situación". [4] Además, el artículo 3.1.3 establece que una parte que trate de anular un contrato debe demostrar que "la otra parte cometió el mismo error, o causó el error, o sabía o debería haber sabido del error y fue contrario". a estándares comerciales razonables de trato justo para dejar a la parte equivocada en error" o "la otra parte en el momento de la resolución no había actuado razonablemente basándose en el contrato". [4] Sin embargo, una parte no puede tratar de anular un contrato basándose en un error si "fue negligente grave al cometer el error" o "el error se relaciona con una cuestión respecto de la cual el riesgo de error... debería correrá a cargo de la parte equivocada". [4]
Las jurisdicciones de derecho consuetudinario identifican tres tipos de errores contractuales: error común, error mutuo y error unilateral.
Los Principios UNIDROIT sobre Contratos Comerciales Internacionales describen una lista completa de circunstancias en las que el fraude cometido o las amenazas hechas por una de las partes constituyen motivo para rescindir el contrato. Con respecto a las amenazas, el artículo 3.2.6 establece que "una parte podrá resolver el contrato cuando haya sido inducida a celebrarlo por una amenaza injustificada de la otra parte" si la acción amenazada es tan grave que "no deje a la primera parte ninguna posibilidad razonable". alternativa". [4] Una amenaza se considera "injustificada" según el Artículo 3.2.6 si "el acto u omisión con el que se ha amenazado a una parte es ilícito en sí mismo, o es ilícito utilizarlo como medio para obtener la celebración del contrato". ". [4] En las jurisdicciones de derecho consuetudinario, la noción de amenaza injustificada se denomina "coacción". El Diccionario de Derecho de Black define la coacción como una "amenaza de daño hecha para obligar a una persona a hacer algo en contra de su voluntad o juicio; especialmente, una amenaza injusta hecha por una persona para obligar a una manifestación de aparente consentimiento por parte de otra persona a una transacción". sin voluntad real" y constituye motivo para anular un contrato. [136] Un ejemplo es el caso Barton v Armstrong [1976] en el que una persona fue amenazada de muerte si no firmaba el contrato. Una parte inocente que desee anular un contrato por coacción a la persona sólo necesita demostrar que se hizo la amenaza y que fue un motivo para celebrar el contrato; la carga de la prueba pasa entonces a la otra parte para demostrar que la amenaza no tuvo ningún efecto para provocar que la parte celebrara el contrato. También puede haber coacción sobre los bienes y, en ocasiones, "coacción económica".
Aparte del fraude y las amenazas injustificadas, los contratos generalmente también pueden anularse basándose en que una de las partes ejerció su poder de negociación superior para imponer condiciones no equitativas a la otra parte. El artículo 3.2.7 de los Principios establece que "una parte podrá anular el contrato o una de sus cláusulas si, en el momento de la celebración del contrato, el contrato o la cláusula otorgaron injustificadamente a la otra parte una ventaja excesiva" y especifica que , al determinar si el término fue inequitativo, un tribunal o árbitro debe considerar en qué medida "la otra parte se ha aprovechado injustamente de la dependencia, las dificultades económicas o las necesidades urgentes de la primera, o de su imprevisión, ignorancia, inexperiencia o falta de conocimiento". habilidad de negociación". [4] Además de anular el contrato, el Artículo 3.2.7 también establece que los tribunales pueden aplicar la doctrina del lápiz azul y modificar o anular cualquier cláusula no equitativa, dejando el contrato intacto. [4] En las jurisdicciones de derecho consuetudinario, la doctrina equitativa relacionada de influencia indebida permite a los tribunales proporcionar un recurso en situaciones en las que una persona se aprovecha de una posición de poder o influencia sobre otra persona. Cuando existe una relación especial, como entre padre e hijo o abogado y cliente, los tribunales de jurisdicciones de derecho consuetudinario tienen amplia discreción en cuanto a si se proporciona un recurso. Cuando no existe una relación especial, la cuestión es si existía una relación de tal confianza que debería dar lugar a tal presunción. [137] [138] [139] En la ley australiana, un contrato también puede anularse debido a un trato desmedido . [140] [141] En primer lugar, el reclamante debe demostrar que se encontraba bajo una discapacidad especial, siendo la prueba que no pudo actuar en su mejor interés. En segundo lugar, el demandante debe demostrar que el demandado se aprovechó de esta discapacidad especial. [142] [140]
Si se basa en un fin ilícito o contrario al orden público , el contrato es nulo . Este principio está codificado en el artículo 3.3.1 de los Principios, que establece que: [4]
El artículo 3.3.2 establece que, cuando sea razonable, una infracción puede justificar la restitución. [4]
En el caso canadiense de 1996 Royal Bank of Canada v. Newell [143] una mujer falsificó la firma de su marido, y su marido accedió a asumir "toda la responsabilidad" por los cheques falsificados. Sin embargo, el acuerdo era inaplicable ya que pretendía "ahogar un proceso penal", y el banco se vio obligado a devolver los pagos realizados por el marido. En Estados Unidos, un tipo inusual de contrato inaplicable es un contrato de trabajo personal para trabajar como espía o agente secreto. Esto se debe a que el secreto mismo del contrato es una condición del contrato (para mantener una negación plausible ). Si posteriormente el espía demanda al gobierno por el contrato por cuestiones como salario o beneficios, entonces el espía ha violado el contrato al revelar su existencia. Por lo tanto, es inaplicable por ese motivo, al igual que la política pública de mantener la seguridad nacional (ya que un agente descontento podría intentar revelar todos los secretos del gobierno durante su demanda). [144] Otros tipos de contratos de trabajo inaplicables incluyen contratos que acuerdan trabajar por menos del salario mínimo y perder el derecho a una compensación laboral en los casos en que se debe dicha compensación.
Todas las jurisdicciones, tanto el derecho civil como el derecho consuetudinario, normalmente prevén la terminación o reducción de las obligaciones contractuales en casos de fuerza mayor o (en la terminología tradicional del derecho consuetudinario) frustración del propósito . El artículo 7.1.7 de los Principios establece que "el incumplimiento por una parte se excusa si esa parte prueba que el incumplimiento se debió a un impedimento fuera de su control y que no podía esperarse razonablemente que hubiera tenido en cuenta el impedimento". en el momento de la celebración del contrato o haberlo evitado o superado o sus consecuencias". [4] Según el Código Civil de la República Popular China , cualquier parte de un contrato puede rescindirlo si "el propósito del contrato no puede lograrse debido a fuerza mayor". [119] De manera similar, la Ley de Contratos Frustrados de 1959 (Singapur) y la subparte 4 de la Ley de Derecho Comercial y de Contratos de 2017 (Nueva Zelanda) proporcionan soluciones para las partes de contratos que no pueden ejecutarse debido a fuerza mayor, incluida la rescisión, la compensación por bienes o servicios. ya proporcionado, y la divisibilidad de las partes del contrato que pueden y no pueden ejecutarse. [145] [146] Además, el código civil chino establece que una parte puede rescindir sus obligaciones contractuales si la parte a quien pertenecen sus obligaciones se encuentra en dificultades financieras . [147]
Sujeto a las leyes de la jurisdicción en la que se presenta la impugnación, los contratos pueden, en determinadas circunstancias, modificarse o rescindirse debido a dificultades para la parte que busca eximirse de sus obligaciones contractuales.
La dificultad se define en el Artículo 6.2.2 de los Principios UNIDROIT como "cuando la ocurrencia de eventos altera fundamentalmente el equilibrio del contrato, ya sea porque el costo del desempeño de una parte ha aumentado o porque el valor del desempeño que una parte recibe ha disminuido", siempre que que el riesgo de que ocurrieran los hechos no fue asumido por la parte que alega dificultades o que la ocurrencia de los hechos estaba "fuera del control de la parte perjudicada", se desconocía hasta después de la celebración del contrato, o "no podía haberse tomado razonablemente en cuenta" por el partido. [4] El artículo 6.2.3 de los Principios establece que una parte que enfrenta dificultades tiene derecho a solicitar la renegociación del contrato y, si las negociaciones fracasan, puede solicitar al tribunal correspondiente que rescinda o modifique el contrato o una disposición del mismo. [4]
En Inglaterra y Gales, Benjamin's Sale of Goods establece un umbral alto para que el uso de la reclamación sea "impedido" de cumplir con una responsabilidad contractual, afirmando que para demostrar que una parte es "incapaz" de cumplir el contrato, debe demostrar que su cumplimiento sea física o jurídicamente imposible. La dificultad y la falta de rentabilidad no se consideran como si hicieran imposible el desempeño. [148]
Una defensa parcial disponible en una variedad de jurisdicciones de derecho civil, común y mixto es la de compensación o compensación de obligaciones. Esto implica perder una u obligaciones adeudadas por la otra parte a cambio de ser dispensado del cumplimiento de las obligaciones de una parte hacia la otra parte. Permite que los derechos se utilicen para liquidar las obligaciones cuando existen reclamaciones cruzadas entre un demandante y un demandado , siendo el resultado que las reclamaciones brutas de la deuda mutua producen una reclamación neta única. [149] El reclamo neto se conoce como posición neta . En otras palabras, una compensación es el derecho de un deudor a equilibrar las deudas mutuas con un acreedor. Cualquier saldo restante adeudado a cualquiera de las partes aún se debe, pero las deudas mutuas han sido compensadas. El poder de las posiciones netas radica en reducir la exposición crediticia y también ofrece requisitos de capital regulatorio y ventajas de liquidación, que contribuyen a la estabilidad del mercado . [150]
Según el artículo 8.1 de los Principios, "cuando dos partes se deben dinero u otras prestaciones del mismo tipo, cualquiera de ellas ("la primera parte") puede compensar su obligación con la de su obligante" ("la otra parte ") si cuando se invoca la compensación: [4]
El requisito de que las obligaciones sean "del mismo tipo" es más amplio que el requisito de algunos ordenamientos jurídicos de que las obligaciones que se compensan sean fungibles, excluyendo al mismo tiempo las obligaciones de naturaleza fundamentalmente personal. [4] Cuando las obligaciones en cuestión se deben en monedas diferentes, el artículo 8.2 establece que se podrá invocar la compensación si las monedas en cuestión son libremente convertibles y las partes no han acordado que la primera parte sólo pueda pagar en una moneda específica. [4] En lugar de operar automáticamente o siguiendo una orden judicial, el artículo 8.3 establece que la compensación sólo podrá ejercerse mediante notificación a la otra parte; además, el artículo 8.4 establece además que si la notificación no especifica las obligaciones a las que se refiere, la otra parte podrá hacerlo mediante una declaración hecha dentro de un plazo razonable, so pena de que la compensación se refiera proporcionalmente a todas las obligaciones. [4] El efecto de la compensación, según el artículo 8.5, es el siguiente: [4]
El factor principal que distingue las jurisdicciones de derecho civil y derecho mixto de sus contrapartes de derecho consuetudinario es la ausencia del requisito de contraprestación y, por lo tanto, la ausencia de cualquier distinción legal entre contratos por escritura y otros contratos escritos. El derecho contractual en la mayoría de las jurisdicciones de derecho civil es parte del derecho más amplio de obligaciones codificado en un código civil o comercial que describe claramente hasta qué punto los objetivos de política pública limitan la libertad de contratar y se adhiere al principio general de que el único requisito formal para un El contrato que se formará es la existencia de un acuerdo de voluntades entre las dos partes en el momento en que se supone que se ha formado el contrato.
Las jurisdicciones de derecho civil con leyes codificadas sobre obligaciones distinguen entre contratos nominados e innominados. Los contratos nominales son categorías estandarizadas de contratos que están estrictamente regulados en forma y fondo por la ley. Los contratos de compraventa, donación, arrendamiento y seguro se regulan generalmente como contratos nominativos. [151] [152] [153] El deudor y el obligante en virtud de contratos nominados tienen derechos y obligaciones especialmente prescritos por la ley. Los contratos nominados generalmente están obligados por ley a incluir ciertos términos expresos ( esencialidad ) y se interpretan para incluir términos implícitos en la ley. A diferencia de las jurisdicciones de derecho civil con leyes de obligaciones codificadas, las jurisdicciones que siguen el derecho romano holandés o el derecho escandinavo generalmente carecen de disposiciones específicas para contratos nominados, ya que su derecho de obligaciones está determinado en gran medida por precedentes judiciales y estatutos individuales, similar a las jurisdicciones de derecho consuetudinario. Sin embargo, los principios que subyacen a la formación de contratos en estas jurisdicciones están estrechamente relacionados con los de otras jurisdicciones de derecho civil.
Según el Código Civil de la República Popular China , los contratos regidos por la ley de China continental llevan implícitamente un término que, además de cumplir "sus respectivas obligaciones según lo acordado en el contrato", "las partes deberán cumplir con el principio del buen trato". fe, y cumplir obligaciones tales como enviar notificaciones, prestar asistencia y mantener la confidencialidad de acuerdo con la naturaleza y el propósito del contrato y el curso de la negociación". [154] Además, el código impone una condición implícita según la cual "las partes evitarán desperdiciar los recursos, contaminar el medio ambiente o dañar la ecología en el curso de la ejecución del contrato". [154] La inclusión de un término implícito de protección del medio ambiente en el derecho contractual de China continental es análoga a la imposición, en virtud del derecho de daños de la India, de responsabilidad absoluta a las empresas que causan contaminación u otros daños a la propiedad o a las personas cuando realizan actividades peligrosas conforme a la norma en MC. Mehta contra la Unión de la India y a los derechos sui generis de la personalidad otorgados al medio ambiente conforme a las leyes de varias jurisdicciones. Mientras que otras jurisdicciones imponen protecciones para el medio ambiente a través de leyes de daños, regulaciones o personalidad ambiental, la ley de China continental utiliza términos contractuales implícitos en la ley.
Los contratos nominados en jurisdicciones de derecho civil y los contratos sujetos a la Convención de las Naciones Unidas sobre Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías (CISG) están sujetos a los términos implícitos en el código civil o comercial correspondiente o en la convención, respectivamente. Muchas jurisdicciones de derecho civil imponen un deber legal de buena fe que se extiende tanto a la negociación como a la ejecución de contratos. Según la CISG, se prescriben una variedad de términos implícitos por ley para los contratos que involucran la compraventa internacional de bienes. Generalmente, los bienes deben ser de la calidad, cantidad y descripción requeridas en el contrato, estar adecuadamente embalados y ser aptos para su uso. [155] El vendedor está obligado a entregar mercancías que no estén sujetas a reclamaciones de un tercero por infracción de derechos de propiedad industrial o intelectual en el Estado donde las mercancías van a ser vendidas. [156] El comprador está obligado a examinar rápidamente las mercancías y, sujeto a algunas salvedades, debe informar al vendedor de cualquier falta de conformidad dentro de "un plazo razonable" y a más tardar dentro de los dos años siguientes a su recepción. [157]
Las jurisdicciones de derecho civil pueden otorgar un cumplimiento específico más fácilmente que las jurisdicciones de derecho consuetudinario, que generalmente prefieren otorgar daños y perjuicios. El artículo 7.2.2 de los Principios Internacionales de los Contratos Comerciales adopta un enfoque moderado, al disponer que "cuando una parte que tiene una obligación distinta de la de pagar dinero no cumple, la otra parte podrá exigir el cumplimiento", excepto cuando "el cumplimiento sea imposible en de hecho o de derecho" o "la ejecución o, cuando sea pertinente, la ejecución es excesivamente gravosa o costosa". [4] Según los Principios, por lo tanto se prefiere una reparación específica, pero los tribunales y árbitros pueden optar por otorgar daños y perjuicios basándose en una evaluación contextual de la complejidad en la que resultaría una reparación específica.
En las jurisdicciones de derecho civil, las cláusulas penales están permitidas y se considera que tienen dos propósitos: disuadir al obligante de incumplir sus obligaciones y proporcionar una compensación predecible y garantizada por cualquier incumplimiento de contrato que se produzca. [158]
Según la Convención de las Naciones Unidas sobre Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías (CISG), las soluciones del comprador y del vendedor dependen del carácter del incumplimiento del contrato. Si el incumplimiento es fundamental, entonces la otra parte queda sustancialmente privada de lo que esperaba recibir en virtud del contrato. Siempre que una prueba objetiva demuestre que el incumplimiento no podría haber sido previsto, [159] entonces el contrato puede anularse [160] y la parte perjudicada puede reclamar daños y perjuicios. [161] Cuando se haya producido el cumplimiento parcial de un contrato, entonces la parte ejecutante podrá recuperar cualquier pago realizado o bien suministrado; [162] esto contrasta con el derecho consuetudinario, donde generalmente no hay derecho a recuperar un bien suministrado a menos que se haya retenido el título o los daños sean inadecuados, solo un derecho a reclamar el valor del bien. [163] Si el incumplimiento no es fundamental, entonces el contrato no se anula y se pueden buscar soluciones que incluyan reclamar daños y perjuicios, cumplimiento específico y ajuste de precio. [164] Los daños y perjuicios que pueden otorgarse se ajustan a las normas del derecho consuetudinario en Hadley contra Baxendale [165] pero se ha argumentado que la prueba de previsibilidad es sustancialmente más amplia [166] y, en consecuencia, más generosa para la parte agraviada.
En las jurisdicciones que aplican el derecho romano-holandés, una reclamación por un cumplimiento específico es el remedio primario, obvio y más básico por incumplimiento de contrato, ya que defiende el interés esperado del acreedor: cuando uno celebra un contrato, espera el cumplimiento en términos de ello. Este enfoque es contrario al adoptado por el derecho inglés, [167] donde se prefiere la indemnización por daños y perjuicios y donde el cumplimiento específico es un recurso discrecional especial que sólo puede solicitarse en determinadas circunstancias. [168] [169] Una reclamación por cumplimiento específico puede ser por el pago de una suma de dinero ( ad pecuniam solvendum ), una reclamación por la realización de algún acto positivo distinto del pago de dinero ( ad factum praestandum ) o una reclamación por hacer cumplir una obligación negativa. El remedio de desempeño específico no es absoluto y no garantiza el éxito. Incluso cuando se demuestra que ha habido violación, el recurso no se concede a menos que la parte inocente esté dispuesta a cumplir y el cumplimiento sea subjetiva y objetivamente posible para el demandado. Los tribunales han ejercido una discreción equitativa para rechazar un reclamo por cumplimiento específico, generalmente por motivos de imposibilidad, dificultad excesiva o en reclamos por el cumplimiento de servicios personales. La orden de cumplimiento específico se ejecuta de conformidad con las normas procesales ordinarias. Los casos Benson contra SA Mutual Life , Santos contra Igesund y Haynes contra King William's Town Municipality [170] establecen pautas que deben tenerse en cuenta cuando se solicita al tribunal que conceda un cumplimiento específico. Un tribunal no dicta una orden de cumplimiento específico en los casos en que:
En otras jurisdicciones de derecho civil, la variedad de recursos disponibles varía, pero generalmente incluye disposiciones para el cumplimiento específico, rescisión, reparación declaratoria y mandamientos judiciales, aunque la distinción entre cumplimiento específico y mandamientos judiciales no existe necesariamente en todas las jurisdicciones de derecho civil. En jurisdicciones con leyes codificadas sobre obligaciones, el alcance de los recursos disponibles y las circunstancias en las que se proporcionan se describen en el código civil o comercial.
En jurisdicciones cuyo sistema de derecho contractual se deriva del Código Napoleónico (o de sus derivados, por ejemplo, el Código Civil del Bajo Canadá o el Código Civil Egipcio ), los contratos pueden dividirse en su Negotium [fr] (el contenido sustantivo del contrato). ) y su Instrumentum [fr] (el significado formal atribuido a la existencia del contrato en sí). En principio, sólo el negotium es esencial para la formación de un contrato válido, en consonancia con el principio de la sustancia sobre la forma . En Francia, en virtud del artículo 1128 del Código Civil francés , el principio del consentimiento mutuo de las partes está codificado como la doctrina primaria que subyace al derecho contractual francés. [172] Asimismo, el artículo 1385 del Código Civil de Quebec codifica el principio de que, en general, los contratos se forman por el intercambio de consentimiento entre personas físicas o jurídicas que poseen capacidad para contratar. [173] Tras el colapso de la Unión Soviética, el nuevo código civil de la Federación de Rusia adoptado en 1994 reemplazó su anterior sistema de derecho socialista por un sistema similar al Código Civil francés y, por lo tanto, también se basa en gran medida en el intercambio de consentimiento mutuo.
Los contratos en sistemas basados en el código napoleónico generalmente pueden clasificarse como contratos consensuales, que se forman únicamente sobre la base del intercambio de consentimiento de las partes para formar relaciones jurídicas; [174] contratos reales [fr] , que no se concluyen mediante un intercambio explícito de consentimiento mutuo sino mediante la entrega de un elegido ; o contrats solennels [fr] , que son análogos a las escrituras en jurisdicciones de derecho consuetudinario y requieren la celebración de formalidades notariales. Así, mientras que los contratos consensuales y los contratos reales pueden formarse únicamente mediante las acciones de las partes, los contratos solennels sólo pueden formarse mediante procesos formales específicos. Sin embargo, las tres categorías de contratos se basan únicamente en el intercambio de consentimiento mutuo y sólo difieren en la forma en que se expresa el consentimiento.
El derecho contractual quebequense representa una rama distinta del derecho contractual francés que ha evolucionado bajo el dominio británico y, después de la Confederación , el dominio canadiense independiente, tiempo durante el cual ha influido y ha sido influenciado por la jurisprudencia del derecho consuetudinario de otras provincias y territorios de Canadá. En general, las normas que rigen la formación de un contrato según el derecho quebequense están codificadas en el Libro Quinto, Título Primero, Capítulo 2, División 3 del Código Civil. Salvo disposición específica de la ley que disponga otra cosa, un contrato se forma por el intercambio de consentimiento entre personas con capacidad para celebrar un contrato. [175] Además, un contrato válido debe tener una causa y un objeto. [175] La causa de un contrato es la razón que determina que cada una de las partes celebre el contrato, y no necesita estar expresada explícitamente en el contrato. [176] El objeto de un contrato es la operación jurídica (es decir, el intercambio de uno o más derechos legales) contemplada por las partes en el momento de la formación del contrato. [177] Un objeto sólo es válido si no está prohibido por ley o por razones de orden público. [178] Un contrato que no cumpla las condiciones de su formación podrá ser anulado. [179]
Además, en materia de derecho marítimo, Québec sigue la jurisprudencia del common law. Esto se debe a que el derecho marítimo canadiense desarrolló una jurisdicción y un área de derecho distintas dentro del ámbito legislativo del Parlamento en lugar de las legislaturas provinciales y, como tal, es uniforme en todos los países. En Ordon Estate v. Grail, la Corte Suprema de Canadá declaró que "el contenido sustantivo del derecho marítimo canadiense es... el conjunto de leyes administradas en Inglaterra por el Tribunal Superior en su lado del Almirantazgo en 1934, tal como ese conjunto de leyes ha sido enmendado por el Parlamento canadiense y tal como lo ha desarrollado el precedente judicial", y que "la mayor parte del derecho marítimo canadiense con respecto a cuestiones de agravio, contrato, agencia y comodato se basa en el derecho consuetudinario inglés" pero, sin embargo, que "el almirantazgo inglés La ley incorporada al derecho canadiense en 1934 era una amalgama de principios que se derivaban en gran parte tanto del derecho consuetudinario como de la tradición civil". [180] Por lo tanto, la formación de contratos conforme al derecho marítimo canadiense funciona de manera similar, pero no idéntica, a la formación de contratos en las provincias de derecho consuetudinario del país; Además, la implementación de reglas derivadas de convenciones internacionales sujeta los contratos marítimos a reglas distintas, a menudo derivadas de normas internacionales. De manera similar, con respecto a las letras de cambio y los pagarés , Québec y el resto de las provincias y territorios canadienses siguen un sistema legal distinto basado, pero no idéntico, en el derecho contractual de las jurisdicciones de derecho consuetudinario de Canadá. Como la ley canadiense sobre letras de cambio y pagarés se deriva del derecho consuetudinario inglés, se requiere consideración para la emisión de una letra de cambio o pagaré válido, pero el requisito de consideración es más flexible, y la Ley federal de Letras de Cambio establece que el requisito de contraprestación puede satisfacerse mediante "cualquier contraprestación suficiente para respaldar un contrato simple" en las provincias y territorios de derecho consuetudinario del país o mediante "una deuda o pasivo antecedente", lo que permite que la contraprestación pasada sea válida como lo es según el contrato indio. ley. [181]
El derecho contractual quebequense también comparte dos deberes de buena fe claramente canadienses con las demás provincias y territorios canadienses, como resultado de que la Corte Suprema de Canadá interpreta las disposiciones del código civil y los precedentes en las provincias del derecho consuetudinario de manera que converjan. Uno de esos deberes es el de cumplimiento contractual honesto . Este deber exige que las partes de un contrato actúen de buena fe y con honestidad al ejercer sus derechos en virtud de un contrato y al cumplir sus obligaciones en virtud de un contrato. Este deber prohíbe a las partes en un contrato "[mentir] o engañarse deliberadamente entre sí sobre cuestiones directamente relacionadas con la ejecución del contrato". [182] En Quebec, tiene sus raíces en los artículos 6 y 7 del código civil que establecen que "toda persona está obligada a ejercer sus derechos civiles de conformidad con las exigencias de la buena fe" [183] y que "ningún derecho podrá ser ejercido con la intención de dañar a otro o de manera excesiva e irrazonable y, por tanto, contraria a las exigencias de la buena fe". [184] El otro deber es el de negociar de buena fe, fundamentado en el artículo 1375 del código civil que establece que las partes en un contrato deben actuar de buena fe no sólo en el momento en que se cumple una obligación sino también "en el momento en que se cumple una obligación". surge la obligación". [185] Las circunstancias que dan origen a este deber incluyen: negociaciones entre franquiciadores y franquiciados, aseguradores y asegurados, contratos relativos a matrimonios y acuerdos de separación, licitaciones y relaciones fiduciarias . [186] Con respecto a las licitaciones, este deber se aplica en la forma de la doctrina del Contrato A , exclusivamente canadiense .
En el derecho contractual quebequense existen diversos contratos nominales para los cuales el Código Civil prevé disposiciones especiales. Estos incluyen contratos para la compraventa de bienes, la venta de bienes inmuebles, donaciones y una variedad de contratos descritos por el Código Civil como de naturaleza similar a los contratos de compraventa. Además, las normas relativas a los contratos de compraventa internacional de mercancías están armonizadas como resultado de la adhesión de Canadá a la convención de las Naciones Unidas.
El derecho contractual romano-holandés se basa en las leyes canónicas y naturales . Adoptando la posición canonista, se decía que todos los contratos eran un intercambio de promesas consensuadas y bonae fidei , es decir, basadas simplemente en el consentimiento mutuo y la buena fe . Tomando el punto de vista cristiano de que es pecado romper la propia promesa , los abogados canónicos desarrollaron el principio pacta sunt servanda según el cual todos los acuerdos serios deben hacerse cumplir, independientemente de si se cumplieron con las formalidades estrictas prescritas por la ley secular. [187] Según la teoría de la causa , para que el contrato fuera vinculante tenía que tener una iusta causa , o motivo legítimo acorde con los imperativos morales cristianos, que surgiera no sólo de un derecho, título o causa de acción legítimo o justo, sino también desde el amor y el cariño, la consideración moral o los servicios pasados. [188] Un nudum pactum fue redefinido como cualquier acuerdo inaplicable por falta de causa . Todos estos principios se aplicaron uniformemente a través de los tribunales eclesiásticos europeos .
De acuerdo con los valores de la Ilustración , los abogados naturales despojaron la moral cristiana del derecho contractual. Redefinieron un contrato como una concurrencia de voluntades, y la "promesa" de cada parte ahora se veía como una declaración de voluntad desprovista de obligación moral (teoría de la voluntad). En lugar de la iusta causa se desarrolló un principio general de fuerza vinculante según el cual cualquier contrato válido era vinculante y procesable. La justicia sustantiva canonista pasó a la justicia procesal, por lo que la buena fe y el consentimiento mutuo se mantuvieron como requisitos, pero no el precio justo y la laesio enormis . En los estados africanos que anteriormente estaban bajo dominio inglés o sudafricano, los bonos mores fueron sustituidos por políticas públicas , aunque este cambio no afectó a otras jurisdicciones de derecho romano-holandés.
En las jurisdicciones que siguen el derecho romano holandés, incluidos los sistemas mixtos en Sudáfrica y los países vecinos en los que el derecho contractual continúa adhiriéndose a la tradición romana holandesa, se deben cumplir los siguientes requisitos para que un contrato se considere válido:
En dichas jurisdicciones, un contrato tiene ciertas características características:
El concepto moderno de contrato se generaliza de modo que un acuerdo no tiene que ajustarse a un tipo específico para ser ejecutado, sino que las partes contratantes están obligadas a conducir su relación de buena fe ( bona fides ).
Según la ley escocesa , un contrato se crea mediante un acuerdo bilateral y debe distinguirse de una promesa unilateral, siendo esta última reconocida como una especie de obligación distinta y ejecutable en la ley escocesa. El derecho contractual escocés está relacionado con el derecho contractual holandés romano debido a la influencia de los comerciantes y académicos holandeses y flamencos en la jurisprudencia escocesa antes del Acta de Unión de 1707 , y de manera similar surgió a través de un proceso de desarrollo judicial y académico basado en interpretaciones escocesas y europeas continentales. del derecho contractual romano clásico. En consecuencia, para que un contrato sea válido según la legislación escocesa, deben cumplirse los siguientes requisitos para que un contrato se considere válido:
Como en la mayoría de los sistemas de derecho contractual, un contrato se forma mediante la aceptación de una oferta, y una oferta puede constituirse respondiendo a una invitación a negociar . Si bien no existe ningún requisito de consideración en el derecho contractual escocés, se hace una distinción entre contratos "gratuitos" que sólo imponen obligaciones a una parte y contratos "onerosos" en los que cada parte asume obligaciones hacia la otra, siendo la distinción sólo relevante en Casos en los que el incumplimiento de una parte de sus obligaciones excusa o limita las obligaciones de la otra parte.
El derecho contractual escocés también ha sido complementado y modificado por legislación que busca modernizar la jurisprudencia. Por ejemplo, la Ley de Contratos (Escocia) de 1997 codifica la regla de prueba oral en el derecho contractual escocés al establecer que cuando un documento escrito parezca comprender todos los términos de un contrato, se presumirá que así lo contiene excepto cuando se demuestre lo contrario y disponiendo además que se presume concluyentemente que un documento que expresamente establece que comprende todos los términos de un contrato lo hace. [192] La ley también modifica el derecho contractual escocés para permitir que un comprador solicite al vendedor una indemnización por incumplimiento de contrato en virtud de un contrato de compraventa sin estar obligado a rechazar las mercancías o rescindir el contrato como ocurría anteriormente. Por ejemplo, mientras que históricamente una promesa contractual tenía que probarse mediante escrito o juramento , la Ley de Requisitos de Escritura (Escocia) de 1995 disponía que una promesa sólo debía probarse por escrito para la creación, transferencia, variación o extinción de un derecho real en terrenos (artículo 1(2)(a)(i) de la Ley de Requisitos de Escritura (Escocia) de 1995) y por una obligación unilateral gratuita distinta de la asumida en el curso de un negocio (artículo 1(2)(a)(ii) de Requisitos de Escritura (Escocia) de 1995.) [h]
Las normas relativas a la creación de derechos de terceros en el derecho contractual escocés están codificadas en la Ley de Contratos (Derechos de Terceros) (Escocia) de 2017, que establece que un derecho de terceros surge cuando un "contrato contiene un compromiso de que uno o más partes contratantes harán, o no harán, algo en beneficio del [tercero]" y las partes del contrato pretendían que "el [tercero] debería estar legalmente autorizado a hacer cumplir o invocar de otro modo el compromiso ". [193] La ley establece específicamente que un tercero no tiene que existir o estar dentro de la categoría de personas especificadas por el derecho en el momento de su creación. [193] Además, establece disposiciones para la aplicación de derechos por parte de terceros y, si bien permite que las partes de un contrato modifiquen o rescindan el derecho de tercero, codifica protecciones para terceros que hayan actuado confiando en sobre tal derecho o haber notificado su aceptación al promitente del derecho. [193]
Hay cuatro sistemas distintos de derecho contractual actualmente vigentes en China, tres de los cuales están vigentes en diferentes regiones administradas por la República Popular China y uno de los cuales está vigente en la República de China . [i] En la República Popular; Hong Kong es una jurisdicción de derecho consuetudinario cuyo derecho contractual es en gran medida idéntico al derecho contractual de Inglaterra y Gales anterior a 1997 , Macao opera bajo un marco distinto inspirado en el derecho civil portugués, y el derecho contractual en el continente se rige por el Código Civil de 2021. de la República Popular China . Por el contrario, el derecho contractual en todas las áreas de la República de China se rige por el Código Civil de la República de China [194] , que originalmente se inspiró en el sistema japonés de los Seis Códigos , basado principalmente en el enfoque pandectista alemán del derecho. [195]
El derecho contractual de la República de China se rige por su código civil, que fue promulgado originalmente en 1929 y se desarrolló durante el siglo siguiente. Un contrato según el código civil es un tipo de acto jurídico, dividido en tres componentes: principio (es decir, el propósito de un contrato), capacidad de comportamiento (es decir, disposición de las obligaciones) y declaración de intenciones (es decir, acuerdo de voluntades ). [196] El Código Civil establece que un acto jurídico sólo es válido si no viola una disposición imperativa o prohibitiva [197] o el orden público, [198] y si cumple con los requisitos legales en cuanto a forma. [199] Se considera que un contrato se ha celebrado válidamente si las partes acuerdan sus condiciones esenciales y, cuando no hay acuerdo sobre las condiciones no esenciales, los tribunales están facultados para dictar las disposiciones que consideren equitativas. [200] Si bien la formación de un contrato generalmente requiere tanto una oferta como una aceptación, no es necesario que el requisito de aceptación sea en forma de notificación si ésta no parece necesaria a la luz de la naturaleza del acuerdo o de las condiciones aplicables. aduanas; en tales circunstancias, el contrato se considerará formado cuando se produzca un "hecho" que implique la aceptación de la oferta. [201]
Según el Código Civil de la República Popular China , "las partes pueden celebrar un contrato mediante oferta y aceptación o por otros medios". [202] Una oferta se define como "una expresión de intención de celebrar un contrato con otra persona" y debe "ser específica y definitiva" e indicar expresamente que "el oferente quedará obligado por su expresión de intención al aceptarla". del mismo por un destinatario". [203] El código establece además que una oferta puede ser revocada a menos que "el oferente haya indicado explícitamente que la oferta es irrevocable especificando un límite de tiempo para su aceptación o de cualquier otra manera" o "el destinatario tenga razones para creer que la oferta es irrevocable y ha hecho preparativos razonables para ejecutar el contrato". [204] Una aceptación, definida como "una expresión de la intención del destinatario de aceptar la oferta" [205] y un contrato, se forma legalmente cuando la aceptación se hace efectiva según las disposiciones del código. [206] En consecuencia, la formación de un contrato conforme a la legislación de China continental se rige por el principio de consentimiento mutuo , pero está sujeta al criterio adicional de que una oferta válida indique expresamente que es irrevocable.
Basado en el concepto de invitación a tratar del derecho consuetudinario , la ley de China continental reconoce la noción de invitación a ofrecer. Una invitación a ofertar se define como "una manifestación de que una persona espera que otra haga una oferta" y el código establece específicamente que "anuncios de subasta, anuncios de licitación, folletos de acciones, folletos de bonos, folletos de fondos, anuncios y promociones comerciales, precios enviados por correo". catálogos y similares son invitaciones a hacer ofertas" y que "la publicidad y la promoción comerciales constituyen una oferta si su contenido satisface las condiciones de una oferta". [207]
La legislación de China continental adopta un enfoque liberal en cuanto a la forma en que se registra un contrato, y el código civil establece que "las partes pueden celebrar un contrato por escrito, [j] oralmente o en otras formas" y que "un mensaje de datos en cualquier forma... que haga que el contenido contenido en él sea capaz de ser representado en una forma tangible y accesible para referencia y uso en cualquier momento se considera un escrito". [208] Sin embargo, el código establece requisitos específicos en cuanto al contenido de un contrato. [k]
Según el Código Civil de la República de China, un acto contractual supuestamente celebrado por una persona que carece de capacidad por cualquier motivo es nulo [210] a menos que lo ratifique el tutor o curador de la persona. [211] Sólo el tutor o curador legal de dicha persona puede asentir a un acto jurídico en nombre de una persona incapacitada. [212] Además, cuando una parte que carece de capacidad engaña fraudulentamente a la otra parte haciéndole creer que la primera parte tenía capacidad para celebrar un contrato, el contrato es válido a pesar de dicha incapacidad. [213]
Para que un contrato sea válido y ejecutable en la República de Corea , el acuerdo entre las partes debe basarse en el "consentimiento mutuo". Como en las jurisdicciones de derecho consuetudinario , el primer elemento de un contrato válido y ejecutable es una oferta. En Corea, como en gran parte del mundo, la oferta debe ser una expresión específica y detallada de la oferta. La aceptación de la oferta, sin modificaciones ni salvedades, se considera una aceptación del contrato y, por tanto, un contrato válido y exigible entre las partes. [214]
El derecho contractual japonés forma una rama distinta dentro del mundo más amplio de la jurisprudencia del derecho civil, inicialmente derivada principalmente de la jurisprudencia alemana adoptada después de la Restauración Meiji . Si bien las normas básicas del derecho contractual japonés están prescritas en el Código Civil japonés (junto con las normas que sustentan otras áreas del derecho privado, incluido el derecho de daños y de familia), en el Código de Comercio japonés se prescriben normas más detalladas relativas a los contratos comerciales. [215] Un contrato según la legislación japonesa se forma mediante oferta y aceptación, como en la mayoría de las jurisdicciones; sin embargo, un documento escrito no es un requisito previo para la existencia de un contrato, que nace con base en el principio del consensualismo . [216] [215] Según el derecho contractual japonés, la alineación entre las intenciones de las partes de un contrato se considera vital y los contratos pueden anularse dependiendo de las circunstancias en las que una parte oculta sus verdaderas intenciones, manifiesta intencionalmente o fraudulentamente intenciones falsas, manifiesta intenciones falsas, o es obligado a manifestar intenciones falsas. [215] Los contratos que violan prescripciones obligatorias de la ley, así como los contratos que violan el orden público, pueden considerarse nulos ab initio en la medida de la violación. [215] [216]
El derecho contractual japonés reconoce la existencia de obligaciones precontractuales y postcontractuales. Con respecto a las obligaciones precontractuales, una parte de un contrato que en última instancia es imposible de ejecutar o anulado puede ser responsable de negligencia al celebrar el contrato si otra parte confió en sus declaraciones y, en consecuencia, sufrió daños pecuniarios o materiales. [215] Otra área distinta de la obligación precontractual se refiere a la obligación de los expertos de explicar contratos complicados a los consumidores, siendo los contratos financieros complejos un ejemplo clave de esto. [215] Las obligaciones postcontractuales reconocidas con frecuencia en el derecho contractual japonés incluyen obligaciones relativas a la confidencialidad y la no competencia, que pueden estar definidas por el propio contrato, implícitas por razones de orden público o previstas por leyes no derogables. [215]
El Código Civil japonés prevé una variedad de contratos nominados similares a los prescritos en otras jurisdicciones de derecho civil; incluyendo contratos de compraventa, donaciones, arrendamientos, préstamos y prestación de servicios. Estos contratos nominados están sujetos a reglas y garantías específicas exigidas por el código para proteger los derechos de las partes contratantes, particularmente aquellas con menor poder de negociación. Además, los contratos nominativos para la formación de sociedades y asociaciones regulan la constitución de estas categorías de personas jurídicas y existen disposiciones especiales que regulan los contratos con terceros beneficiarios. [215] El Código Civil japonés también establece normas que rigen la ejecución de contratos, la compensación, la cesión y el embargo de los activos de los deudores en mora. [215]
El derecho contractual en Japón, a pesar de los orígenes del derecho civil de su código civil, está fuertemente influenciado por las actitudes tradicionales japonesas hacia los negocios y las obligaciones. Por ejemplo, según el Código de Comercio japonés, se espera que un comerciante que recibe una oferta de un cliente habitual que cae dentro de una de sus áreas de negocios responda sin demoras indebidas y, si no lo hace, se presume que tiene aceptó el contrato. [217] Esto puede verse como un ejemplo de un enfoque japonés del comercio y el derecho contractual basado en nociones de honrar las relaciones. [217] Esto es significativo ya que, debido a las raíces alemanas del Código Civil japonés; Una vez que un contrato entra en vigor entre las partes, no es libremente revocable. [216] Los jueces japoneses, al interpretar la obligación de buena fe contenida en el Código Civil japonés como una codificación de esta noción de relación comercial basada en el honor, tienden a negar tanto la terminación de las negociaciones precontractuales como la no renovación de las relaciones contractuales existentes. . [217]
Filipinas es una jurisdicción de derecho mixto, formada principalmente por el derecho civil español y el derecho consuetudinario estadounidense codificado en el Código Civil filipino. El Código Civil filipino define un contrato como "una reunión de voluntades entre dos personas por la que una se obliga, respecto de la otra, a dar algo o prestar algún servicio". [218] Las partes en un contrato innominado tienen un alto grado de libertad contractual y "podrán establecer cuantas estipulaciones, cláusulas, términos y condiciones estimen convenientes" sólo con sujeción al requisito de que "no sean contrarios a la ley, a la moral, al buen costumbres, el orden público o el orden público". [219] Un contrato conforme a la legislación filipina sólo es válido si es vinculante para ambas partes y, como tal, un contrato cuyas obligaciones asociadas estén sujetas a la discreción de una de las partes es inválido. [220] Si un contrato contiene una disposición que beneficia a un tercero beneficiario , el beneficiario puede obligar a su cumplimiento siempre que haya comunicado su consentimiento al promitente antes de cualquier intento de este último de revocar o alterar el beneficio conforme al contrato. [221] Excepto cuando una disposición legal exige que un contrato adopte una forma determinada, un contrato es vinculante independientemente de la forma que adopte. [222] Para que exista un contrato, se deben cumplir los siguientes criterios: [223]
Cuando un instrumento escrito que pretende incorporar un contrato no representa adecuadamente la verdadera intención de las partes debido a error, fraude, conducta inequitativa o accidente; cualquier parte puede buscar la reforma . [227] Cuando una parte se equivocó y la otra actuó de manera fraudulenta o inequitativa, [228] o tuvo conocimiento del defecto en el instrumento, [229] la primera parte puede solicitar la reforma. Además, se podrá solicitar la reforma cuando el defecto del documento sea causado por "ignorancia, impericia, negligencia o mala fe de quien redacta el instrumento". [230] La Corte Suprema tiene la autoridad para determinar las reglas que rigen la reforma conforme a su Reglamento del Tribunal. [231] Una parte que emprende acciones legales para hacer cumplir un contrato no puede solicitar una reforma. [232]
Los contratos válidos sólo podrán rescindirse en los casos previstos por la ley. [233] Esto incluye transferencias fraudulentas [234] así como contratos celebrados por el tutor o agente de un individuo si un individuo sufre una lesión por más de una cuarta parte del valor de los bienes o servicios enajenados, contratos de enajenación de bienes sujetos a litigio sin el consentimiento de los litigantes, y otras categorías de contrato expresamente designadas por la ley. [235] No puede solicitarse la rescisión excepto cuando sea el único medio por el cual una parte puede obtener reparación por los daños que le causó el contrato [236] y sólo se permite en la medida necesaria para cubrir dichos daños. [237] Según el derecho filipino, la rescisión crea la obligación de devolver todo lo que era objeto del contrato, así como cualquier beneficio derivado del mismo, y, en consecuencia, la rescisión sólo está disponible cuando la parte que busca el remedio puede devolver o proporcionar reparación por tal cosas. [238] Además, se prohíbe la rescisión cuando las cosas objeto del contrato se encuentren en posesión de un poseedor en su momento que actuó de buena fe. [238] Aparte de la rescisión, un contrato según la ley filipina puede ser anulado cuando una de las partes no poseía la capacidad de dar su consentimiento o cuando el consentimiento se dio debido a error, violencia, intimidación, influencia indebida o fraude. [239]
Ciertos contratos bajo la ley filipina, si bien son válidos, no son ejecutables a menos que sean ratificados. Esto incluye contratos celebrados por un agente que actuó sin autoridad o más allá de ella, contratos en los que ambas partes carecen de capacidad para dar su consentimiento y contratos que violan el Estatuto de Fraudes aplicable según el Código Civil filipino. [240] Además, un contrato es nulo ab initio si su causa, objeto o fin es contrario a la ley, la moral, las buenas costumbres, el orden público o el orden público; es absolutamente simulado o ficticio; su causa u objeto no existía cuando se concluyó, es imposible o está "fuera del comercio de los hombres"; no se puede determinar la intención de las partes; o esté expresamente prohibido o declarado nulo por ley. [241] Un contrato que es nulo ab initio no puede ser ratificado. [241]
El derecho contractual filipino adopta un punto medio entre los enfoques del derecho consuetudinario y del derecho civil en materia de indemnización por daños y perjuicios o cláusulas penales . Si bien dichas disposiciones son legales y ejecutables, un tribunal puede reducir dichos daños si considera que su efecto es inicuo o desmedido. [242] Además, si el incumplimiento del contrato litigioso no fue contemplado por las partes cuando se celebró el contrato (por ejemplo, fuerza mayor ), el tribunal determinará el nivel apropiado de daños y perjuicios sin tener en cuenta la disposición. [243]
En el derecho suizo, que también constituye la base del código civil turco , los contratos se definen en el artículo 1 del Código de Obligaciones: "un contrato se forma cuando las partes, recíprocamente y de manera concordante, han expresado su intención de formar un contrato". Como en otras jurisdicciones de derecho civil continental, los contratos según el derecho suizo se forman mediante el intercambio de al menos dos expresiones de intención, una oferta y una aceptación, según las cuales las partes acuerdan entablar relaciones jurídicas . El Código de Obligaciones, adoptado en 1911, consta de dos categorías de normas que rigen los contratos:
Además de las normas especificadas en el Código de Obligaciones, el Código Civil suizo contiene disposiciones separadas que regulan los contratos de matrimonio y herencia, mientras que leyes separadas rigen los contratos de seguros privados, crédito al consumo y paquetes de viaje.
Si bien la mayoría de las jurisdicciones de mayoría musulmana utilizan principalmente el derecho civil o consuetudinario para la mayoría de los aspectos del derecho contractual contemporáneo, el derecho islámico en materia de contratos sigue siendo relevante en el área del derecho matrimonial y las finanzas islámicas . Existen diferencias entre los criterios para la formación de contratos según el derecho islámico y los criterios según el derecho civil y consuetudinario. Por ejemplo, la Sharia clásicamente reconoce sólo a las personas físicas , y nunca desarrolló el concepto de persona jurídica , o corporación , es decir, una entidad jurídica que limita las responsabilidades de sus administradores, accionistas y empleados; existe más allá de la vida de sus fundadores; y que puede poseer bienes, firmar contratos y comparecer ante los tribunales a través de representantes. [244] Además, un contrato bajo la ley islámica puede ser anulado por gharar (es decir, especulación e incertidumbre ) y riba (es decir, usura ).
Los matrimonios islámicos suelen solemnizarse como un contrato financiero escrito, normalmente en presencia de dos testigos varones musulmanes, y puede incluir un precio de novia ( Mahr ) pagadero de un hombre musulmán a una mujer musulmana. El precio de la novia es considerado por un tribunal de la Sharia como una forma de deuda. Los contratos escritos se consideraban tradicionalmente de suma importancia en los tribunales de la Sharia en los asuntos de disputa relacionados con deudas, lo que incluye los contratos matrimoniales. [245] En Singapur, la ley de matrimonio islámica basada en contratos se rige por la Ley de Administración de la Ley Musulmana [246] y coexiste con el sistema secular de registro de matrimonio establecido bajo la Carta de la Mujer . Mientras tanto, en la India, el derecho personal musulmán es una rama distinta del derecho que se rige por una variedad de estatutos y costumbres islámicas que varían de una comunidad a otra.
En las finanzas y la banca islámicas contemporáneas, se utilizan una variedad de contratos nominados para cumplir con la prohibición islámica de gharar y riba. Estos incluyen contratos de participación en pérdidas y ganancias como Mudarabah , Musharakah y Diminishing Musharaka ; así como una variedad de contratos respaldados por activos . El contrato más común utilizado en las finanzas islámicas modernas es el Murabaha , que originalmente era un término de fiqh para un contrato de venta en el que el comprador y el vendedor acuerdan el margen (beneficio) o el precio de " costo más " [247] para el artículo. (s) en venta. [248] En las últimas décadas se ha convertido en un término para una forma muy común de financiación islámica (es decir, "compatible con la sharia ") , en la que el precio se incrementa a cambio de permitir al comprador pagar a lo largo del tiempo, por ejemplo con pagos mensuales. (un contrato con pago diferido se conoce como bai-muajjal ).
_of_Haseki_H%C3%BCrrem_Sultan_(TIEM_2192).jpg/1280px-Endowment_Charter_('Waqfiyya')_of_Haseki_H%C3%BCrrem_Sultan_(TIEM_2192).jpg)
Además, la ley islámica impone varias condiciones legales sobre el proceso de constitución de un waqf , un tipo de patrimonio de afectación similar a un fideicomiso . Un waqf es un contrato, por lo tanto el fundador (llamado al-wāqif o al-muḥabbis en árabe) debe tener capacidad para celebrar un contrato. Para ello el fundador debe:
Aunque el waqf es una institución islámica, no es necesario ser musulmán para establecer un waqf, y los no musulmanes pueden establecer un waqf. Finalmente, si una persona está fatalmente enferma, el waqf está sujeto a las mismas restricciones que un testamento en el Islam. [250] Además, la propiedad (llamada al-mawqūf o al-muḥabbas ) utilizada para fundar un waqf debe ser objeto de un contrato válido. Los objetos en sí no deben ser haram (por ejemplo, vino o carne de cerdo ). Estos objetos no deberían ser ya de dominio público: la propiedad pública no puede utilizarse para establecer un waqf. El fundador tampoco puede haber pignorado previamente el bien a favor de otra persona. Estas condiciones son generalmente válidas para los contratos en el Islam. [250] Los beneficiarios del waqf pueden ser personas y servicios públicos. El fundador puede especificar qué personas tienen derecho a recibir el beneficio (por ejemplo, la familia del fundador, toda la comunidad, sólo los pobres, los viajeros). Los servicios públicos como mezquitas, escuelas, puentes, cementerios y fuentes de agua potable pueden ser beneficiarios de un waqf. La legislación moderna divide el waqf en "causas caritativas", en las que los beneficiarios son el público o los pobres) y waqf "familiar", en el que el fundador convierte a los beneficiarios en sus familiares. También puede haber múltiples beneficiarios. Por ejemplo, el fundador puede estipular que la mitad de las ganancias se destine a su familia y la otra mitad a los pobres. [250] Los beneficiarios válidos deben cumplir las siguientes condiciones: [250]
La declaración de fundación de un waqf suele ser un documento escrito, acompañado de una declaración verbal, aunque la mayoría de los estudiosos no exigen ninguna de las dos cosas. Cualquiera que sea la declaración, la mayoría de los estudiosos [o] sostienen que no es vinculante ni irrevocable hasta que realmente se entregue a los beneficiarios o se ponga en uso. Sin embargo, una vez en uso, el waqf se convierte en una institución por derecho propio. [250] Según la ley de Singapur, toda mezquita debe ser creada y administrada como un waqf, y las normas que rigen los waqf están prescritas en la Ley de Administración de la Ley Musulmana. [246]
En la gran mayoría de jurisdicciones, la Convención sobre Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías (CISG) rige los contratos relacionados con la compraventa internacional de mercancías. La CISG facilita el comercio internacional eliminando barreras legales entre los Estados partes (conocidos como "Estados contratantes") y proporcionando reglas uniformes que gobiernan la mayoría de los aspectos de las transacciones comerciales, como la formación del contrato , los medios de entrega, las obligaciones de las partes y los recursos para incumplimiento de contrato . [251] A menos que el contrato lo excluya expresamente , [252] el convenio se incorpora automáticamente al derecho interno de los Estados contratantes. En consecuencia, los criterios para la creación de contratos de compraventa internacional de bienes están sustancialmente armonizados entre las jurisdicciones de derecho civil, común y mixto de todo el mundo.
La CISG se aplica a los contratos de compraventa de mercancías entre partes cuyos establecimientos se encuentran en Estados diferentes, cuando los Estados son Estados contratantes ( Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías , artículo 1(1)(a)). Dado el importante número de Estados contratantes, este es el camino habitual hacia la aplicabilidad de la CISG. La CISG también se aplica si las partes están situadas en países diferentes (que no necesariamente son Estados contratantes) y las normas de conflicto de leyes conducen a la aplicación de la ley de un Estado contratante. [253] Por ejemplo, un contrato entre un comerciante japonés y un comerciante brasileño puede contener una cláusula según la cual el arbitraje se realizará en Sydney según la ley australiana [254] con la consecuencia de que se aplicaría la CISG. Varios Estados han declarado que no estarán obligados por esta condición. [255] La CISG está destinada a aplicarse únicamente a bienes y productos comerciales. Con algunas excepciones limitadas, no se aplica a bienes personales, familiares o domésticos, ni a subastas, barcos, aeronaves [256] o intangibles [257] y servicios. [258] La situación de los programas informáticos es "controvertida" y dependerá de diversas condiciones y situaciones. [259] [260] Es importante destacar que las partes de un contrato pueden excluir o variar la aplicación de la CISG. [261]
Según la CISG, una oferta de contrato debe dirigirse a una persona, ser suficientemente definida (es decir, describir los bienes, la cantidad y el precio) e indicar la intención del oferente de quedar obligado tras la aceptación. [262] La CISG no parece reconocer los contratos unilaterales del common law [263] pero, sujeto a una indicación clara del oferente, trata cualquier propuesta que no esté dirigida a una persona específica como simplemente una invitación a hacer una oferta. [264] Además, cuando no existe un precio o procedimiento explícito para determinar implícitamente el precio, se supone que las partes han acordado un precio basado en el "generalmente cobrado en el momento de la celebración del contrato por los bienes vendidos en condiciones comparables". circunstancias". [265] Generalmente, una oferta puede ser revocada siempre que el retiro llegue al destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta, o antes de que el destinatario haya enviado una aceptación. [266] Algunas ofertas no pueden ser revocadas; por ejemplo, cuando el destinatario confió razonablemente en que la oferta era irrevocable. [267] La CISG requiere un acto positivo para indicar aceptación; El silencio o la inactividad no son una aceptación. [268]
La CISG intenta resolver la situación común en la que la respuesta del destinatario a una oferta acepta la oferta original, pero intenta cambiar las condiciones. La CISG dice que cualquier cambio en las condiciones originales constituye un rechazo de la oferta (es una contraoferta ) a menos que los términos modificados no alteren materialmente los términos de la oferta. Los cambios en el precio, el pago, la calidad, la cantidad, la entrega, la responsabilidad de las partes y las condiciones de arbitraje pueden alterar materialmente los términos de la oferta. [269]
En particular, a diferencia de las jurisdicciones de derecho consuetudinario, las jurisdicciones de derecho civil y mixto no requieren consideración para que un contrato sea vinculante. [270] En los sistemas basados en el Código Napoleónico (incluidos Quebec y Santa Lucía, cuyo derecho de obligaciones se basa en el Código Civil del Bajo Canadá , así como las jurisdicciones árabes cuyos sistemas jurídicos se basan en el Código Civil egipcio ), un contrato ordinario Se dice que se forma simplemente sobre la base de un "encuentro de mentes" o de una "concurrencia de voluntades". El Derecho de Alemania , aunque también está arraigado en el principio de "encuentro de mentes", sigue el " principio de abstracción " con respecto a la propiedad tanto personal como real. El principio establece que la obligación personal del contrato se forma separadamente del título de propiedad que se confiere. Cuando los contratos quedan invalidados por algún motivo según la legislación alemana, la obligación contractual de pago puede invalidarse por separado del título de propiedad de la propiedad. [271] El derecho sobre el enriquecimiento injusto , en lugar del derecho contractual, se utiliza entonces para devolver el título al propietario legítimo. [272]
Las jurisdicciones de derecho civil basadas en el Código Napoleónico o el Bürgerliches Gesetzbuch prevén un papel más intervencionista para el Estado tanto en la formación como en la ejecución de contratos que en las jurisdicciones de derecho consuetudinario o el derecho escocés , el derecho romano-holandés y otras jurisdicciones de derecho civil o mixto. . [273] Dichos sistemas incorporan más términos implícitos por ley en los contratos, permiten una mayor libertad para que los tribunales interpreten y revisen los términos del contrato e imponen un deber más estricto de buena fe . [273]
Las jurisdicciones de derecho consuetudinario suelen estar asociadas con un alto grado de libertad contractual . Un ejemplo de la supuestamente mayor libertad de contrato en la legislación estadounidense es el caso Hurley v. Eddingfield de 1901 , en el que se permitió a un médico negar tratamiento a un paciente a pesar de la falta de otra asistencia médica disponible y la posterior muerte del paciente. [274] En las jurisdicciones de derecho civil arraigadas en la tradición francesa o alemana, los contratos nominales están regulados para evitar cláusulas abusivas. El derecho de las obligaciones normalmente incluye un deber de rescatar , lo que haría mucho menos probables casos como el de Hurley v. Eddingfield . Por el contrario, es más probable que las jurisdicciones de derecho civil apliquen cláusulas penales y prevean la ejecución específica de contratos que sus contrapartes de derecho consuetudinario, que generalmente se niegan a reconocer cláusulas que prevén daños mayores que los necesarios para compensar adecuadamente al demandante. [273]
Si bien la mayoría de las jurisdicciones de derecho consuetudinario continúan basándose en precedentes y principios no modificados para determinar cuestiones bajo el derecho contractual, una minoría significativa de jurisdicciones de derecho consuetudinario han promulgado estatutos que rigen el derecho contractual. El derecho contractual en Nueva Zelanda se rige por la Ley de derecho comercial y contractual de 2017 , que describe de manera integral las normas relativas a los contratos y áreas del derecho relacionadas. [275] En particular, el derecho contractual en la India, la jurisdicción de derecho consuetudinario más poblado, está codificado en la Ley de Contratos de la India de 1872 , que describe exhaustivamente cuestiones de derecho contractual, cuyas versiones siguen vigentes en Pakistán y Bangladesh . Aunque no es un código completo, la Ley de Derecho Civil de Singapur de 1909 contiene varias disposiciones relativas al derecho contractual en Singapur. [276] En Estados Unidos, el Código Comercial Uniforme codifica varias disposiciones del derecho comercial, incluido el derecho de contratos.
Si bien una parte normalmente puede ceder derechos monetarios a su discreción siempre que notifique a la otra parte del contrato de manera oportuna, la mayoría de las jurisdicciones imponen limitaciones a la capacidad de una parte para ceder derechos no monetarios o para ceder obligaciones que debe a la otra parte. otra fiesta. En jurisdicciones de derecho consuetudinario, una cesión no puede transferir un deber, carga o perjuicio sin el acuerdo expreso del cesionario. El derecho o beneficio que se asigna puede ser un obsequio (como una renuncia ) o puede pagarse con una contraprestación contractual como dinero. Según la legislación de China continental, una parte en un contrato puede ceder sus derechos "total o parcialmente a un tercero", excepto en la medida en que un derecho "no sea transferible en virtud de su naturaleza", "de conformidad con la ley", o por acuerdo entre las partes. [277] En los Estados Unidos, existen varias leyes que limitan la responsabilidad de un cesionario, a menudo para facilitar el crédito, ya que los cesionarios suelen ser prestamistas. [278] [p] En ciertos casos, el contrato puede ser un instrumento negociable en el que la persona que recibe el instrumento puede convertirse en tenedor en su debido momento , lo cual es similar a un cesionario excepto que cuestiones, como la falta de cumplimiento, por parte del cedente puede no ser una defensa válida para el deudor. [280] En los Estados Unidos, la Comisión Federal de Comercio promulgó la Regla 433, conocida formalmente como "Regla de regulación comercial relativa a la preservación de las reclamaciones y defensas de los consumidores", que "abolió efectivamente la doctrina [del titular en su momento] en las transacciones de crédito al consumo. ". [280] En 2012, la comisión reafirmó el reglamento. [281]
Tanto en jurisdicciones de derecho civil como de derecho consuetudinario, donde no se aplica ninguna cláusula o acuerdo de arbitraje o mediación, una parte que busca una reparación por incumplimiento de contrato generalmente debe presentar una demanda civil (no penal) en el tribunal que tiene jurisdicción sobre el contrato. [282] Cuando los tribunales de Inglaterra y Gales , Singapur , India u otra jurisdicción de derecho consuetudinario dentro de la Commonwealth tienen jurisdicción, un contrato puede ejecutarse mediante el uso de una reclamación o, en casos urgentes, solicitando una medida cautelar para impedir una incumplimiento. De manera similar, en los Estados Unidos, una parte agraviada puede solicitar medidas cautelares para prevenir una amenaza de incumplimiento de contrato, cuando dicho incumplimiento resultaría en un daño irreparable que no podría remediarse adecuadamente mediante daños monetarios. [283]
Cuando surge una disputa contractual entre partes que se encuentran en diferentes jurisdicciones, la ley aplicable a un contrato depende del análisis del conflicto de leyes realizado por el tribunal donde se presenta la acción por incumplimiento de contrato. En ausencia de una cláusula de elección de ley , el tribunal normalmente aplicará la ley del foro o la ley de la jurisdicción que tenga la conexión más fuerte con el objeto del contrato. Una cláusula de elección de ley permite a las partes acordar de antemano que su contrato será interpretado según las leyes de una jurisdicción específica.
En los Estados Unidos, las cláusulas de elección de ley generalmente son aplicables, aunque en ocasiones pueden aplicarse excepciones basadas en el orden público. [284] Dentro de la Unión Europea, incluso cuando las partes han negociado una cláusula de elección de ley, las cuestiones de conflicto de leyes pueden regirse por el Reglamento Roma I. [285]
Los contratos comerciales, particularmente aquellos en los que las partes están ubicadas en diferentes jurisdicciones, frecuentemente contienen cláusulas de selección de foro que pueden ser cláusulas de arbitraje, mediación o elección de foro, según el contrato en cuestión.
Muchos contratos contienen un acuerdo exclusivo de elección de tribunal, que establece la jurisdicción en cuyos tribunales deben litigarse las disputas en relación con el contrato. La cláusula puede ser general y requerir que cualquier caso que surja del contrato se presente dentro de una jurisdicción específica, o puede requerir que un caso se presente en un tribunal específico. Por ejemplo, una cláusula de elección de foro puede exigir que el caso se presente ante un tribunal de Singapur o, más específicamente, que el caso se presente ante el Tribunal Comercial Internacional de Singapur.
Normalmente, ya sea la doctrina de la libertad contractual o los instrumentos multilaterales exigen que tribunales no elegidos desestimen los casos y exigen el reconocimiento de las sentencias dictadas por tribunales designados mediante acuerdos exclusivos de elección de foro. Por ejemplo, los instrumentos del régimen de Bruselas (31 Estados europeos) y el Convenio de La Haya sobre acuerdos de elección de foro (Unión Europea, México, Montenegro, Singapur), así como varios instrumentos relacionados con un área específica del derecho, pueden requerir que los tribunales hagan cumplir y reconocer cláusulas de elección de ley y sentencias extranjeras.
Según el Convenio de La Haya sobre acuerdos de elección de foro, un tribunal designado mediante un acuerdo exclusivo de elección de foro tiene jurisdicción a menos que el contrato sea nulo según su derecho interno y no puede negarse a ejercer jurisdicción basándose en que el tribunal de otra jurisdicción es un lugar más apropiado. [286] De manera similar, un tribunal no elegido está obligado a negarse a ser competente excepto cuando el acuerdo es nulo y sin efecto según la ley del tribunal elegido, una parte en el contrato carecía de capacidad bajo el derecho interno del tribunal no elegido, dando efecto a la el acuerdo conduciría a una injusticia manifiesta o sería manifiestamente contrario al orden público del estado del tribunal no elegido, el acuerdo no puede ejecutarse por causa de fuerza mayor, o el tribunal elegido ha optado por no conocer del caso. [287] Los acuerdos exclusivos de elección de foro en virtud del Convenio de La Haya sobre acuerdos de elección de foro se aplican únicamente a cuestiones comerciales y, por lo tanto, no se aplican a ninguna parte que actúe como consumidor, contratos de trabajo o convenios colectivos, cuestiones relacionadas con el estado civil o el derecho de familia, o escenarios similares. [288]
En jurisdicciones que no son parte de la Convención de La Haya, un acuerdo exclusivo de elección de foro puede no ser necesariamente vinculante para un tribunal. Con base en un análisis de las leyes, reglas de procedimiento y política pública del estado y tribunal en el que se presentó el caso, un tribunal identificado por la cláusula puede determinar que no debe ejercer jurisdicción, o un tribunal en una jurisdicción diferente. o lugar puede encontrar que el litigio puede continuar a pesar de la cláusula. [289] Como parte de ese análisis, un tribunal puede examinar si la cláusula se ajusta a los requisitos formales de la jurisdicción en la que se presentó el caso (en algunas jurisdicciones una cláusula de elección de foro o de elección de lugar sólo limita a las partes si la palabra "exclusivo" está incluido explícitamente en la cláusula). Algunas jurisdicciones no aceptarán una acción que no tenga conexión con el tribunal elegido, y otras no aplicarán una cláusula de elección de lugar cuando consideren que es un foro más conveniente para el litigio. [290]
Si el contrato contiene una cláusula arbitral válida , la parte perjudicada deberá presentar una demanda arbitral de conformidad con los procedimientos establecidos en la cláusula sujeto a la ley de arbitraje de la jurisdicción designada como sede del arbitraje. Muchos contratos internacionales establecen que todas las disputas que surjan en virtud de ellos se resolverán mediante arbitraje en lugar de litigarse en los tribunales. Las sentencias de arbitraje generalmente pueden ejecutarse de la misma manera que las sentencias de los tribunales ordinarios y son reconocidas y ejecutables internacionalmente bajo la Convención de Nueva York , que cuenta con 156 partes. Sin embargo, en los estados de la Convención de Nueva York, las decisiones arbitrales generalmente son inmunes a menos que se demuestre que la decisión del árbitro fue irracional o estuvo contaminada por fraude . [291]
Algunas cláusulas de arbitraje no son ejecutables y, en otros casos, el arbitraje puede no ser suficiente para resolver una disputa legal. Por ejemplo, excepto en Singapur, [292] [293] las disputas relativas a la validez de los derechos de propiedad intelectual registrados pueden necesitar ser resueltas por un organismo público dentro del sistema de registro nacional. [294] Para asuntos de interés público significativo que van más allá de los intereses específicos de las partes del acuerdo, como reclamos de que una parte violó un contrato al participar en una conducta anticompetitiva ilegal o cometió violaciones de derechos civiles, un tribunal podría determinar que las partes pueden litigar algunas o todas sus reclamaciones incluso antes de completar un proceso de arbitraje acordado contractualmente. [295]
La mayoría de las jurisdicciones de derecho civil y la mayoría de las jurisdicciones de derecho consuetudinario fuera de Estados Unidos limitan o prohíben la aplicación de las cláusulas de arbitraje incluidas en los contratos de adhesión . Por ejemplo, en el caso Uber Technologies Inc v Heller de 2020 , la Corte Suprema de Canadá declaró que un acuerdo de arbitraje incluido en los contratos celebrados por Uber con sus conductores era desmedido y, por lo tanto, inaplicable según la ley de Ontario . De manera similar, la Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional y la legislación basada en la ley modelo restringen la aplicabilidad del marco de arbitraje al arbitraje comercial, excluyendo expresamente a las partes que actúan como consumidores. [292] [293]
En los Estados Unidos, treinta y cinco estados (en particular, sin incluir Nueva York) [296] y el Distrito de Columbia han adoptado la Ley de Arbitraje Uniforme para facilitar la ejecución de sentencias arbitradas. [297] A diferencia de la Ley Modelo de la CNUDMI, la Ley de Arbitraje Uniforme exige expresamente que un tribunal confirme un laudo arbitral antes de que pueda ser ejecutado.
Las reclamaciones de los clientes contra corredores y comerciantes de valores casi siempre se resuelven conforme a cláusulas de arbitraje contractual porque los comerciantes de valores están obligados, según los términos de su membresía en organizaciones autorreguladoras como la Autoridad Reguladora de la Industria Financiera (anteriormente NASD) o la Bolsa de Nueva York , a arbitrar disputas con sus clientes. Luego, las empresas comenzaron a incluir acuerdos de arbitraje en sus acuerdos con los clientes, exigiendo a sus clientes que arbitraran las disputas. [298] [299]
Además del arbitraje conforme a la Ley de Arbitraje Uniforme, el Estado de Delaware mantiene un segundo marco de arbitraje conocido como Ley de Arbitraje Rápido de Delaware (DRAA). [300] El objetivo de la DRAA es proporcionar un método "rápido, rentable y eficiente" para que las "entidades sofisticadas" resuelvan disputas comerciales. [300] La DRAA logra esto mediante el uso de plazos acelerados y sanciones financieras para los árbitros que no se pronuncien sobre las disputas dentro del tiempo asignado según la ley. [300]
Actualmente, Singapur mantiene dos marcos distintos bajo los cuales se pueden arbitrar disputas contractuales, que difieren principalmente en cuanto a la medida en que las partes en el proceso pueden recurrir a los tribunales. Según el artículo 45 de la Ley de Arbitraje de 2001, cualquiera de las partes o el propio tribunal arbitral pueden solicitar al tribunal que emita un fallo sobre "cualquier cuestión de derecho que surja en el curso del procedimiento y que, a juicio del Tribunal, afecte sustancialmente los derechos de uno o más de las partes" y según el artículo 49, cualquiera de las partes puede apelar un laudo arbitral sobre cualquier cuestión de derecho a menos que las partes hayan excluido expresamente las apelaciones del artículo. [293] Cualquiera de las dos acciones sólo se permite con el consentimiento de las otras partes o del tribunal arbitral (para decisiones sobre cuestiones preliminares de derecho) o de la Corte con respecto a las apelaciones. Esto contrasta con la Ley de Arbitraje Internacional de 1994, que generalmente reproduce las disposiciones de la Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional y proporciona un acceso más restringido a los tribunales. [292]
En 2020, la Academia de Derecho de Singapur publicó un informe sobre el derecho de apelación en procedimientos arbitrales evaluando las ventajas y desventajas de los dos marcos distintos, concluyendo que la existencia de apelaciones permite el desarrollo de jurisprudencia y, en consecuencia, proporciona mayor certeza a las partes en procedimientos arbitrales. [301] El informe identifica la disponibilidad de apelaciones por defecto bajo la sección 69 de la Ley de Arbitraje de Inglaterra de 1996 [302] como un factor que contribuye a la popularidad de Londres como sede de arbitraje en disputas contractuales internacionales. [301] En consecuencia, el informe recomienda modificar la Ley de Arbitraje Internacional de 1994 para permitir a las partes optar por un derecho de apelación en su acuerdo de arbitraje, permitiendo así el desarrollo de jurisprudencia y brindando mayor certeza a las partes que lo deseen, manteniendo al mismo tiempo la ausencia de apelaciones como posición predeterminada para atender a las partes que desean una resolución completamente extrajudicial de disputas contractuales. [301]
Únicamente, tanto la Ley de Arbitraje Internacional de 1994 como la Ley de Arbitraje de 2001 contienen disposiciones (Parte 2A y Parte 9A, respectivamente) que autorizan explícitamente el arbitraje de disputas de propiedad intelectual independientemente de la medida en que la ley de Singapur o cualquier otra jurisdicción confiera expresamente jurisdicción a cualquier organismo designado. [292] [293] Esto contrasta con el enfoque general adoptado por la mayoría de otras jurisdicciones y permite a las partes en disputas extranjeras sobre propiedad intelectual buscar resolución en el extranjero sin afectar el reconocimiento de los derechos de propiedad intelectual en las jurisdicciones en las que se emiten. [294]
Si un contrato contiene una cláusula válida de mediación o negociación, las partes normalmente tendrán que cumplir con los procedimientos de mediación o negociación especificados en el contrato antes de comenzar el arbitraje o el litigio. En Emirates Trading Agency Llc contra Prime Mineral Exports Private Ltd. , se confirmó como ejecutable una obligación relativa a una "discusión amistosa" que actúa como primera etapa de un enfoque acordado para resolver disputas. [303]
La mediación es una forma de resolución alternativa de disputas que tiene como objetivo abordar disputas entre dos o más partes de manera amistosa y no conflictiva y generalmente involucra a un tercero neutral (el mediador o conciliador) que ayuda a las partes a llegar a un acuerdo que, dependiendo de la ley aplicable, podrá entonces registrarse como laudo arbitral o decisión judicial. Por lo general, los tribunales suspenderán los procedimientos cuando una parte afirma con éxito la existencia de un acuerdo de mediación o negociación válido. [304] Generalmente se permite que una persona designada como mediador actúe como árbitro según una cláusula híbrida de mediación-arbitraje si las partes no pueden llegar a un acuerdo mediado. [292] [293]
Por lo general, un acuerdo mediado puede registrarse como una orden judicial en la jurisdicción bajo cuya ley se concluyó y el registro de un acuerdo mediado es suficiente para suspender cualquier procedimiento arbitral o judicial que aborde los mismos asuntos. [304] Si bien los laudos arbitrales suelen ser ejecutables en terceros países según la Convención de Nueva York, los acuerdos mediados en disputas contractuales internacionales son ejecutables según la Convención de Mediación de Singapur . Una solución mediada en una disputa contractual internacional se conoce como acuerdo de solución internacional y, en jurisdicciones donde se aplica la Convención de Singapur, los acuerdos de solución internacional celebrados en otros estados miembros pueden ser registrados por un tribunal para su aplicación nacional. [305] Además, los tribunales de las jurisdicciones donde se aplica la convención suspenderán los procedimientos cuando consideren que un acuerdo de mediación válido regido por la ley de otro Estado parte cubre el objeto de la controversia, y un acuerdo de solución internacional registrado conforme a la convención será suficiente para impedir el inicio de procedimientos judiciales o arbitrales internos. [305]
Si bien los laudos arbitrales y los acuerdos mediados o negociados se emiten invariablemente sobre la base de una cláusula de arbitraje o mediación, las decisiones judiciales se emiten comúnmente en ausencia de un acuerdo exclusivo de elección de foro o incluso un acuerdo explícito de elección de ley a partir del cual los tribunales de otro país puede inferir la legitimidad de la jurisdicción del tribunal emisor. En consecuencia, la mayoría de las jurisdicciones han promulgado leyes que estandarizan el procedimiento para el reconocimiento y ejecución de sentencias extraterritoriales en ausencia de un acuerdo exclusivo de elección de foro. Por ejemplo, la Ley de Ejecución Recíproca de Sentencias Extranjeras de 1959 de Singapur, que sólo se aplica a los países que el Ministro de Justicia determina que es probable que apliquen reciprocidad, establece que un acreedor de una sentencia puede solicitar a la División General del Tribunal Superior que registre una sentencia extranjera con el fin de de aplicación de la ley en Singapur. [306] De manera similar, la Ley Uniforme de Reconocimiento de Sentencias Monetarias de Países Extranjeros promulgada por la mayoría de los estados y territorios de EE. UU. prevé la ejecución de sentencias procedentes de fuera de Estados Unidos [307] mientras que la Ley Uniforme de Ejecución de Sentencias Extranjeras prevé la ejecución de sentencias dictadas por otros estados y territorios de EE. UU. [308]
El Convenio de La Haya sobre Sentencias de 2019, que aún no ha entrado en vigor, establece un marco armonizado para el reconocimiento de sentencias comerciales extraterritoriales en ausencia de una cláusula válida de selección de foro. [309] La convención sigue el modelo del Convenio de La Haya sobre Elección de Foro y de manera similar excluye cuestiones como el derecho de familia, el estatus y la capacidad de las personas físicas, la insolvencia y cuestiones cubiertas por otras convenciones (por ejemplo, arbitraje, acuerdos de elección de foro, daños nucleares responsabilidad civil, propiedad intelectual, existencia de personas jurídicas, etc.). El artículo 5 del convenio establece que las sentencias extraterritoriales cumplirán ciertos requisitos. [309]
Hay varias formas en que se pueden clasificar los tipos de contrato.
La teoría del contrato divide los contratos en contratos " completos " e " incompletos ", lo que refleja si las partes de un contrato son capaces o no de especificar sus "derechos, deberes y recursos en todos los estados posibles del mundo". [310]
Con el auge de Internet y el correspondiente surgimiento del comercio electrónico y la negociación electrónica de valores, los contratos electrónicos han adquirido importancia durante las dos primeras décadas del siglo XXI. Muchas jurisdicciones han aprobado leyes de firma electrónica que han hecho que el contrato y la firma electrónicos sean tan legalmente válidos como un contrato en papel. En Singapur, la Ley de Transacciones Electrónicas (que implementa la Convención de las Naciones Unidas sobre el Uso de Comunicaciones Electrónicas en Contratos Internacionales y la Ley Modelo de la CNUDMI sobre Registros Transmisibles Electrónicos ) establece la validez de los registros, firmas y contratos electrónicos, al tiempo que prescribe criterios específicos. para documentos electrónicos transferibles. [311] Con el fin de promover y simplificar el uso de contratos electrónicos y documentos relacionados, la ley prevé un amplio reconocimiento de las firmas electrónicas y declara expresamente que los documentos electrónicos satisfacen cualquier requisito legal para que un contrato u otro documento esté "escrito". [311] De manera similar, la subparte tres de la Ley de Derecho Comercial y Contractual de Nueva Zelanda de 2017 codifica disposiciones relativas al reconocimiento de contratos electrónicos. [312] En la India, los contratos electrónicos se rigen por la Ley de Contratos de la India (1872), según la cual se deben cumplir ciertas condiciones al formular un contacto válido, y la Ley de Tecnología de la Información (2000) establece disposiciones adicionales para la validez de los contratos en línea. En particular. [313] En algunos estados de EE. UU., los intercambios de correo electrónico han sido reconocidos como contratos vinculantes. [q]
Una categoría emergente de contrato electrónico es el contrato inteligente , que consiste en un programa informático o un protocolo de transacción capaz de ejecutar, controlar o documentar automáticamente eventos y acciones legalmente relevantes de acuerdo con los términos de un contrato o acuerdo. [316] [317] [318] [319] Los objetivos de los contratos inteligentes son la reducción de la necesidad de intermediarios confiables, los costos de arbitraje y ejecución, las pérdidas por fraude, así como la reducción de excepciones maliciosas y accidentales. [320] [317] Varios estados de EE. UU. han aprobado leyes que autorizan expresamente el uso de contratos inteligentes, como Arizona, [321] Nevada, [322] Tennessee, [323] Wyoming, [324] e Iowa. [325]
Los contratos de forma estándar son contratos en los que una de las partes proporciona el texto de un contrato utilizando una plantilla estándar, por lo que la otra parte no tiene la oportunidad de negociar sus términos. Un ejemplo bien conocido es el aumento de los contratos clickwrap / envoltorio retráctil y los términos de servicio que los consumidores de productos de software deben firmar para poder utilizar productos como teléfonos inteligentes, computadoras y otros dispositivos que dependen del software; sin embargo, los contratos estándar son comunes dondequiera que exista desigualdad en el poder de negociación entre las partes de un acuerdo. Estos contratos suelen contener " cláusulas estándar " redactadas por la parte con mayor poder de negociación, contra las cuales la parte con menor poder de negociación no pudo negociar. Un contrato de duración estándar que sea particularmente desfavorable para la parte con menor poder de negociación puede considerarse un contrato de adhesión y, por tanto, considerarse desmedido. [326] [327] [328]
Cada jurisdicción adopta su propio enfoque para determinar si un contrato de forma estándar es un contrato de adhesión desmedido.
La doctrina de la inconscionabilidad restringe la aplicabilidad de "acuerdos injustos que resultaron de una desigualdad en el poder de negociación ". [329] La prueba de falta de escrúpulos aplicada por los tribunales canadienses es determinar si hubo una desigualdad de poder de negociación entre las partes del contrato y, de ser así, si esta desigualdad tuvo como resultado que el contrato fuera un "negocio imprudente" para la parte con menor poder de negociación. [329] [330] El criterio de desigualdad se cumple cuando una de las partes no puede proteger suficientemente sus intereses mientras negocia el contrato, mientras que el criterio de imprevisión se cumple cuando el contrato "favorece indebidamente a la parte más fuerte o perjudica indebidamente a la más vulnerable". [329] La imprevisión debe medirse con referencia al momento de la formación del contrato e implica una evaluación contextual de "si se ha materializado el potencial de ventaja o desventaja indebida creada por la desigualdad del poder de negociación". [329]
Según el artículo 1119 del Código Civil y Comercial del país, se considera cláusula abusiva una cláusula que “tenga por objeto o por efecto provocar un desequilibrio importante entre los derechos y obligaciones de las partes, en perjuicio del consumidor”; [331] [332] y, según el artículo 37 de la ley de protección al consumidor del país, dichas cláusulas son generalmente inaplicables en Argentina. [333] De manera similar, las leyes de protección al consumidor tanto en España como en México limitan la aplicabilidad de dichos términos. [334] [328]
La Ley de cláusulas contractuales abusivas de 1977 regula los contratos restringiendo el funcionamiento y la legalidad de algunas cláusulas contractuales . Se extiende a casi todas las formas de contrato y una de sus funciones más importantes es limitar la aplicabilidad de las exenciones de responsabilidad . Los términos se extienden tanto a los términos del contrato real como a los avisos que se consideran una obligación contractual.
La Ley hace que los términos que excluyen o limitan la responsabilidad sean ineficaces o sujetos a razonabilidad, dependiendo de la naturaleza de la obligación que se pretende excluir y de si la parte que pretende excluir o limitar la responsabilidad empresarial actúa contra un consumidor .
Normalmente se utiliza junto con el Reglamento sobre cláusulas abusivas en contratos de consumo de 1999 ( Instrumento legal de 1999 No. 2083), modificado por el Reglamento sobre cláusulas abusivas en contratos de consumo (enmienda) de 2001, que definía con más detalle una "Autoridad de servicios financieros" [335 ] así como la Ley de Venta de Bienes de 1979 y la Ley de Suministro de Bienes y Servicios de 1982 .
Hay una variedad de tipos de contratos disponibles para su uso en la contratación de trabajos de construcción .
Los contratos para el transporte de mercancías y pasajeros están sujetos a una variedad de disposiciones distintas tanto bajo el derecho internacional como bajo el derecho de cada país. Actualmente, se aplican diferentes disposiciones a nivel internacional a los contratos de transporte marítimo, terrestre y aéreo. En lo que respecta al transporte marítimo, las Reglas de La Haya-Visby rigen actualmente los contratos de transporte internacional de mercancías por mar en la gran mayoría de jurisdicciones. En Singapur y el Reino Unido, las disposiciones de la Ley de Transporte Marítimo de Mercancías de cada uno de los dos países aplican además las reglas de La Haya-Visby al transporte interno de mercancías por mar. [336] [337] De manera similar, el Convenio de Montreal y el Convenio de Varsovia establecen condiciones estandarizadas para el transporte del equipaje de los pasajeros por vía aérea. Los contratos de transporte internacional de mercancías por vía aérea y las disposiciones legales relativas al transporte internacional de pasajeros por cualquier medio de transporte se rigen actualmente por una variedad de leyes nacionales e internacionales.
En un intento por armonizar el complicado sistema de derecho internacional que rige los contratos de transporte, los miembros de la Asociación de Naciones del Sudeste Asiático han adoptado el Acuerdo Marco de la ASEAN sobre Transporte Multimodal que establece términos estandarizados que rigen los contratos de transporte multimodal dentro del bloque. [338] El Código Civil de la República Popular China (CCPRC) contiene disposiciones similares para los contratos de transporte multimodal. [339] Tanto la CCPRC como el Marco de la ASEAN establecen que el operador de transporte multimodal primario asumirá la responsabilidad contractual general por daños o pérdidas de las mercancías transportadas y prevén que los operadores de tramos particulares del contrato de transporte sean tratados como agentes del operador multimodal primario. operador de transporte. [339] [338] En China, el capítulo nueve del código civil establece además condiciones estándar para el transporte de pasajeros y mercancías en cada modo de transporte. [340]
En lo que respecta al transporte marítimo, las jurisdicciones de derecho consuetudinario mantienen además disposiciones legales especiales en materia de contratos de seguro. Tales disposiciones normalmente prevén la prohibición de contratos " por juego o apuesta " y prescriben reglas especiales para el doble seguro , determinando la existencia de interés asegurable y regulando las disposiciones que debe incluir una póliza de seguro marítimo. [341] [342]
En Europa, el transporte internacional de viajeros por ferrocarril se rige por la CIV . El CIV establece las condiciones que regulan el transporte de viajeros, así como de los posibles artículos de acompañamiento (equipaje de mano, equipaje facturado, vehículos y remolques) y de animales vivos. El viajero es responsable de la supervisión total de los animales y su equipaje de mano.
En algunas jurisdicciones de derecho consuetudinario, se hace una distinción entre transportistas contratados (que transportan mercancías o personas mediante contratos privados) y transportistas comunes (que generalmente están obligados a transportar pasajeros o mercancías). En algunas jurisdicciones de derecho civil europeo, el concepto equivalente se denomina transportista público. Mientras que los transportistas contratados negocian contratos con sus clientes y (sujeto a los convenios internacionales) pueden asignar responsabilidad y rechazar clientes sujeto únicamente a las leyes de protección al consumidor o antidiscriminación, los transportistas comunes asumen toda la responsabilidad por los bienes y pasajeros transportados y no pueden discriminar.
El Reglamento Federal de Adquisiciones (FAR) de los Estados Unidos , Parte 16, describe los diferentes tipos de contratos disponibles para su uso en adquisiciones del gobierno federal y cuándo pueden usarse. [343] En este contexto existen tres categorías principales de contratos: contratos de precio fijo , contratos de reembolso de costos y contratos de tiempo y materiales y de horas de trabajo. El Instituto Federal de Adquisiciones advierte que la selección del mejor tipo de contrato es importante, "ya que es un factor de riesgo , incentivos y obligaciones tanto para el Gobierno como para el contratista". [344] El FAR 16.103(d) exige que el personal gubernamental registre el motivo por el cual se seleccionó un tipo particular de contrato para cada contrato que contrataron. [343]
Desde aproximadamente el año 2000 se han considerado varios intentos de presentar y registrar acuerdos contractuales con mayor impacto visual; por ejemplo, desde una perspectiva escandinava, Helena Haapio et al en 2012 abogaron por "un giro visual en la contratación" como medio para involucrar a quienes leen y trabajan. con los contratos, mejorando la comprensión, facilitando la implementación y evitando disputas. [345] Adrian Keating y Camilla Baasch Andersen señalaron que en Europa oriental y septentrional, incluida Alemania, la visualización de contratos se ha considerado prometedora en Europa oriental y septentrional, incluida Alemania, y argumentaron que los beneficios de tal medida "parecerían evidentes". ". [346]
Los organismos gubernamentales y las organizaciones de la sociedad civil han promovido normas más justas de contratación y un comportamiento contractual responsable , [347] han alentado o exigido la contratación del sector público, se han establecido en directrices para las partes contratantes tanto del sector público como del sector proveedor, [348] y se han respaldado como un objetivo de la política pública. [349] El Proyecto interdisciplinario de Contratación Responsable considera la "práctica de contratación innovadora" como un medio para mejorar los derechos humanos de los trabajadores que participan en las cadenas de suministro globales . [347]
En 2005-2006, Care Services Improvement Partnership, una agencia independiente que operó en el Reino Unido de 2004 a 2008, [350] publicó una Guía para una contratación más justa en dos partes: la parte 1 cubría la compra de lugares de atención y atención domiciliaria . servicios en el mercado de asistencia social del Reino Unido, [351] y tenía como objetivo "abrir un debate sobre lo que constituye un contrato justo", [352] mientras que la parte 2 cubría la redacción de especificaciones para contratos más justos. [353] Estos documentos se ocupaban de mejorar las relaciones entre los comisionados y los proveedores de servicios de atención , donde la contratación efectiva se considera una habilidad que contribuye a asegurar los mejores resultados para los destinatarios de la atención, [354] y la contratación injusta, especialmente la fijación de precios injustos, puede aumentar la probabilidad de que el negocio del proveedor fracase y se retire el servicio. [352] Deborah Clogg señaló que un documento contractual con "términos que parecen reflejar sólo los intereses del comprador" parecerá contradecir cualquier otra expresión de "asociación" que se adopte, y advirtió que dejar el proceso de contratación a los abogados o contratistas corporativos Los funcionarios sin experiencia en atención social pueden ser improductivos. [352]
En la construcción, la contratación a más largo plazo y la contratación en la que todos ganan se han considerado objetivos deseables, y la oferta de un "retorno justo" se considera parte integral de una contratación eficaz. [355]
![Contrato de matrimonio alemán de 1521 entre Gottfried Werner von Zimmern [Delaware] y Apollonia von Henneberg-Römhild](http://upload.wikimedia.org/wikipedia/commons/thumb/d/dc/Heiratsbrief_Gottfried_Werner_von_Zimmern_Apollonia_von_Henneberg_1521_img02.jpg/1280px-Heiratsbrief_Gottfried_Werner_von_Zimmern_Apollonia_von_Henneberg_1521_img02.jpg)
{{cite book}}: Mantenimiento CS1: ubicación ( enlace ){{cite web}}: |last=tiene nombre genérico ( ayuda )Expresado o transmitido mediante el habla en lugar de por escrito; oral... por ejemplo, acuerdo verbal, contrato, evidencia
{{cite web}}: Mantenimiento CS1: varios nombres: lista de autores ( enlace ){{cite web}}: Comprobar |url=valor ( ayuda ){{cite journal}}: Citar diario requiere |journal=( ayuda )
