Una empresa conjunta ( JV ) es una entidad comercial creada por dos o más partes, generalmente caracterizada por propiedad compartida , retornos y riesgos compartidos y gobernanza compartida. Las empresas suelen buscar empresas conjuntas por una de cuatro razones: acceder a un nuevo mercado, particularmente a un mercado emergente ; ganar eficiencias de escala combinando activos y operaciones; compartir el riesgo de grandes inversiones o proyectos; o para acceder a habilidades y capacidades. [1]
Según Gerard Baynham de Water Street Partners, ha habido mucha prensa negativa sobre las empresas conjuntas, pero los datos objetivos indican que en realidad pueden superar a las filiales de propiedad exclusiva y controladas. Escribe: "Una narrativa diferente surgió de nuestro reciente análisis de los datos del Departamento de Comercio de EE. UU. (DOC), recopilados de más de 20.000 entidades. Según los datos del DOC, las empresas conjuntas extranjeras de empresas estadounidenses obtuvieron un rendimiento promedio sobre los activos del 5,5 por ciento ( ROA), mientras que las filiales controladas y de propiedad total de esas empresas (la gran mayoría de las cuales son de propiedad total) obtuvieron un ROA ligeramente inferior del 5,2 por ciento. La misma historia se aplica a las inversiones de empresas extranjeras en los EE. UU., pero la diferencia es más pronunciada. "Las empresas conjuntas con sede en EE. UU. obtuvieron un ROA promedio del 2,2 por ciento, mientras que las filiales de propiedad total y controladas en los EE. UU. solo obtuvieron un ROA del 0,7 por ciento". [2]
La mayoría de las empresas conjuntas están constituidas, aunque algunas, como en la industria del petróleo y el gas , son empresas conjuntas "no constituidas en sociedad" que imitan una entidad corporativa. Tratándose de personas físicas, cuando dos o más personas se unen para formar una sociedad temporal con el fin de realizar un proyecto determinado, dicha sociedad también puede denominarse empresa conjunta donde las partes son " copartícipes ".
La empresa puede ser una empresa conjunta (por ejemplo, Dow Corning), una empresa conjunta de proyecto/activo destinada a perseguir un proyecto específico solamente, o una empresa conjunta destinada a definir estándares o servir como una "utilidad industrial" que proporciona un conjunto limitado de servicios. a los participantes de la industria.
Algunas empresas conjuntas importantes incluyen United Launch Alliance , Vevo , Hulu , Virgin Media O2 , Penske Truck Leasing y Owens-Corning .
En el derecho europeo , el término "joint venture" es un concepto jurídico exclusivo, mejor definido bajo las normas del derecho de sociedades . En Francia , el término "empresa conjunta" se traduce de diversas formas como "asociación de empresas", "entreprise conjointe", "coentreprise" o "entreprise commune". [3]
Una JV se puede realizar de las siguientes formas principales:
En el Reino Unido , India y muchos países de derecho consuetudinario , una empresa conjunta (o una empresa formada por un grupo de personas) debe presentar su memorando de asociación ante la autoridad correspondiente. Se trata de un documento estatutario que informa al público de su existencia. Podrá ser visto por el público en la oficina en que esté radicado. [a] Junto con los estatutos , forma la "constitución" de una empresa en estos países.
Los estatutos regulan la interacción entre los accionistas y los directores de una empresa y pueden ser un documento extenso de hasta 700.000+ páginas. Se trata de las facultades relegadas por los accionistas a los directores y las retenidas por éstos, requiriendo la adopción de acuerdos ordinarios , acuerdos especiales y la celebración de Asambleas Generales Extraordinarias para hacer valer la decisión de los directores.
Un Certificado de Incorporación [5] o los Artículos de Incorporación [6] es un documento requerido para formar una corporación en los EE.UU. (en realidad, el estado donde está incorporada) y en los países que siguen la práctica. En Estados Unidos, la "constitución" es un documento único. Los Artículos de Incorporación son nuevamente una regulación de los directores por parte de los accionistas de una empresa.
Mediante su formación, la JV se convierte en una nueva entidad con las implicaciones de que: [ cita necesaria ]
Al recibir el Certificado de Constitución, una empresa puede comenzar su actividad.
Esta es un área legal y está plagada de dificultades ya que las leyes de los países difieren, particularmente en lo que respecta a la aplicabilidad de los acuerdos de "jefes de" o de accionistas. Por algunas razones legales, se le puede llamar Memorando de Entendimiento . Se realiza en paralelo con otras actividades en la formación de una JV. Aunque se tratan brevemente para un acuerdo de accionistas , [7] algunas cuestiones deben abordarse aquí como preámbulo a la discusión que sigue. También hay muchas cuestiones que no figuran en los artículos cuando se inicia una empresa o que nunca se presentan. Además, una empresa conjunta puede optar por permanecer como empresa conjunta sola en una "cuasi sociedad" para evitar cualquier divulgación no esencial al gobierno o al público.
Algunas de las cuestiones en un acuerdo de accionistas son:
Hay muchas características que deben incorporarse en el acuerdo de accionistas, que es bastante privado para las partes al principio. Normalmente, no requiere sumisión a ninguna autoridad.
El otro documento básico que debe articularse son los Artículos, que son un documento publicado y conocido por los miembros. Se repite el acuerdo de accionistas sobre el número de directores que cada fundador puede nombrar para el consejo de administración; si la junta directiva controla o los fundadores; la toma de decisiones por mayoría simple (50%+1) de los presentes o por mayoría del 51% o 75% con todos los directores presentes (sus suplentes/ representantes ); el despliegue de fondos de la empresa; alcance de la deuda; la proporción de ganancias que pueden declararse como dividendos; etc. También es significativo lo que sucederá si la empresa se disuelve, si uno de los socios muere o si la empresa se vende.
A menudo, las empresas conjuntas más exitosas son aquellas con una asociación 50:50 en la que cada parte tiene el mismo número de directores pero control rotativo sobre la empresa, o derechos para nombrar al presidente y vicepresidente de la empresa. A veces, un partido puede asignar a una persona de confianza separada para que vote en su lugar el voto por poder del Fundador en las reuniones de la junta directiva. [8]
Recientemente, en un caso importante, la Corte Suprema de la India sostuvo que los Memorandos de Entendimiento (cuyos detalles no figuran en los estatutos) son "inconstitucionales" y dan más transparencia a las empresas.
Una JV no es una estructura permanente. Puede disolverse cuando:
Las empresas conjuntas son formas riesgosas de asociaciones comerciales . La literatura sobre negocios y gestión ha prestado atención a diferentes factores de conflicto y oportunismo en empresas conjuntas, en particular la influencia de la estructura de control de la matriz, [9] el cambio de propiedad y el entorno volátil. [10]
Los reglamentos sobre contratación pública , como el Reglamento Federal de Adquisiciones (FAR) de los Estados Unidos, pueden especificar cómo deben abordarse las empresas conjuntas como proveedores o confirmar que una empresa conjunta u otra forma de asociación con contratistas se considera un acuerdo "deseable" para abastecimiento al gobierno. Las FAR afirman que
El Gobierno reconocerá la integridad y validez de los acuerdos del equipo de contratistas [incluidas las empresas conjuntas], siempre que se identifiquen los acuerdos y las relaciones de la empresa se revelen completamente en una oferta o, para los acuerdos celebrados después de la presentación de una oferta, antes de que el acuerdo entre en vigor. Normalmente, el Gobierno no exigirá ni alentará la disolución de los acuerdos del equipo contratista. [11]
Según las normas aplicables a la contratación pública en la Unión Europea , los organismos públicos pueden insistir en que los proveedores que pretendan suministrar bienes y servicios a través de una asociación conjunta acepten la responsabilidad solidaria de la ejecución del contrato. [12]
Según un informe de 2003 de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo , China recibió 53.500 millones de dólares en inversión extranjera directa, lo que la convirtió por primera vez en el mayor receptor de inversión extranjera directa del mundo, superando a Estados Unidos. Además, aprobó el establecimiento de cerca de 500.000 empresas de inversión extranjera. [ cita necesaria ] Estados Unidos tenía 45.000 proyectos (en 2004) con una inversión existente de más de 48.000 millones. [13]
Hasta hace poco, no existían directrices sobre cómo debía manejarse la inversión extranjera debido a la naturaleza restrictiva de China hacia los inversores extranjeros. Tras la muerte de Mao Zedong en 1976, comenzaron a aplicarse iniciativas en materia de comercio exterior, y la ley aplicable a la inversión extranjera directa quedó clara en 1979, mientras que la primera empresa de capital chino-extranjero tuvo lugar en 2001. [ 14] la ley ha mejorado desde entonces.
Las empresas con socios extranjeros pueden realizar operaciones de fabricación y ventas en China y vender a través de su propia red de ventas. Las empresas chinas extranjeras tienen derechos de exportación que no están disponibles para las empresas exclusivamente chinas, ya que China desea importar tecnología extranjera fomentando las empresas conjuntas y las últimas tecnologías.
Según la ley china, las empresas extranjeras se dividen en varias categorías básicas. De ellos, aquí se describirán o mencionarán cinco: tres se relacionan con la industria y los servicios y dos como vehículos de inversión extranjera. Esas cinco categorías de empresas extranjeras chinas son: las empresas conjuntas de capital chino-extranjero (EJV), las empresas conjuntas cooperativas chino-extranjeras (CJV) y las empresas de propiedad totalmente extranjera (WFOE), aunque no pertenecen estrictamente a empresas conjuntas. , más las Sociedades de Inversión Extranjera en Sociedad Anónima por Acciones (FICLBS), y las Sociedades de Inversión a través de Inversores Extranjeros (SICI). Cada categoría se describe a continuación.
La Ley EJV es entre un socio chino y una empresa extranjera. Está incorporado tanto en chino (oficial) como en inglés (con igual validez), con responsabilidad limitada. Antes de la entrada de China a la OMC –y por ende a las WFOE– predominaban las EJV. En la modalidad EJV, los socios comparten ganancias, pérdidas y riesgos en igual proporción a sus respectivas contribuciones al capital social del emprendimiento. Estos aumentan en la misma proporción que el aumento del capital social.
El contrato de JV acompañado de los estatutos de la EJV son los dos documentos legales más fundamentales del proyecto. Los artículos reflejan muchas de las disposiciones del contrato de empresa conjunta. En caso de conflicto, el documento JV tiene prioridad. Estos documentos se elaboran al mismo tiempo que el informe de viabilidad. También existen documentos auxiliares (denominados "compensaciones" en los EE. UU.) que cubren conocimientos técnicos, marcas comerciales y acuerdos de suministro de equipos.
El capital mínimo está prescrito para la inversión (truncado), [15] donde los niveles de capital y deuda extranjeros son: [16]
También hay niveles intermedios.
La inversión extranjera en el total del proyecto debe ser de al menos el 25%. No se ha fijado ninguna inversión mínima para el socio chino. El momento de las inversiones debe mencionarse en el Acuerdo y el hecho de no invertir en el tiempo indicado conlleva una sanción.
Las empresas conjuntas cooperativas (CJV) [ cita necesaria ] están permitidas en el marco de las empresas conjuntas cooperativas chino-extranjeras. Las empresas cooperativas también se denominan empresas operativas contractuales.
Las CJV pueden tener una estructura limitada o ilimitada, por lo que existen dos versiones. La versión de responsabilidad limitada es similar a las EJV en cuanto al estado de los permisos: el inversor extranjero proporciona la mayoría de los fondos y la tecnología y la parte china proporciona terrenos, edificios, equipos, etc. Sin embargo, no hay límites mínimos para el socio extranjero que le permite ser accionista minoritario.
El otro formato de CJV es similar a una sociedad en la que las partes asumen conjuntamente una responsabilidad ilimitada por las deudas de la empresa sin que se cree una persona jurídica separada. En ambos casos, el estatus de la empresa formada es el de una persona jurídica china que puede contratar mano de obra directamente como, por ejemplo, un contratista nacional chino. El mínimo del capital se registra en varios niveles de inversión.
Cabe señalar otras diferencias con la EJV:
Comodidad y flexibilidad son las características de este tipo de inversión. Por tanto, es más fácil encontrar socios cooperativos y llegar a un acuerdo.
Con los cambios en la ley, es posible fusionarse con una empresa china para comenzar rápidamente. Un inversor extranjero no necesita crear una nueva corporación en China. En lugar de ello, el inversor utiliza la licencia comercial del socio chino, en virtud de un acuerdo contractual. Sin embargo, según la CJV, el terreno permanece en posesión del socio chino.
Hay otra ventaja: el porcentaje de la CJV propiedad de cada socio puede cambiar a lo largo de la vida de la JV, dando la opción al inversor extranjero, al poseer un mayor capital, de obtener una tasa de rendimiento más rápida con el deseo concurrente del socio chino de una Posteriormente, tuvo un papel más importante en el mantenimiento del control a largo plazo.
Las partes de cualquiera de los emprendimientos, EJV, CJV o WFOE, preparan un estudio de viabilidad descrito anteriormente. Es un documento no vinculante: las partes siguen siendo libres de optar por no continuar con el proyecto. El estudio de viabilidad deberá cubrir los aspectos técnicos y comerciales fundamentales del proyecto, antes de que las partes puedan proceder a formalizar la documentación legal necesaria. El estudio debe contener los detalles mencionados anteriormente en Estudio de viabilidad [ cita necesaria ] (presentaciones del socio chino).
Existe una ley básica de la República Popular China relativa a las empresas con control exclusivo de la inversión extranjera, las WFOE. El ingreso de China a la Organización Mundial del Comercio (OMC) alrededor de 2001 ha tenido profundos efectos en la inversión extranjera. Al no ser una empresa conjunta, se consideran aquí sólo en comparación o contraste.
Para implementar los compromisos de la OMC, China publica periódicamente versiones actualizadas de sus "Catálogos de Inversiones" (que afectan a empresas) prohibidas y restringidas.
La WFOE es una persona jurídica china y debe obedecer todas las leyes chinas. Como tal, se le permite celebrar contratos con las autoridades gubernamentales correspondientes para adquirir derechos de uso de la tierra, alquilar edificios y recibir servicios públicos. En esto se parece más a una CJV que a una EJV.
La República Popular China espera que las WFOE utilicen las tecnologías más modernas y exporten al menos el 50% de su producción; toda la inversión debe ser aportada en su totalidad por el inversor extranjero y la empresa está bajo su control total.
Las WFOE suelen ser empresas de responsabilidad limitada [18] (como las EJV), pero la responsabilidad de los directores, gerentes, asesores y proveedores depende de las normas que rigen los departamentos o ministerios que controlan la responsabilidad de los productos, la seguridad de los trabajadores o la protección del medio ambiente.
Una ventaja de la que disfruta la WFOE sobre sus suplentes es la mayor protección de sus conocimientos, pero una desventaja principal es la ausencia de una parte china interesada e influyente.
En el tercer trimestre de 2004, las WFOE habían reemplazado a las EJV y CJV de la siguiente manera: [17]
(*)=Empresas financieras por EJV/CJV (**)=JV aprobadas
Estas empresas se forman en virtud de la Ley de Inversión Chino-Extranjera. El capital se compone del valor de las acciones a cambio del valor de la propiedad entregada a la empresa. La responsabilidad de los accionistas, incluida la deuda, es igual al número de acciones adquiridas por cada socio.
El capital registrado de la empresa la parte del capital pagado. El importe mínimo del capital social de la empresa debe ser de 30 millones de RMB. Estas empresas pueden cotizar en las dos únicas Bolsas de Valores de la República Popular China: las Bolsas de Valores de Shanghai y Shenzhen. En estas Bolsas se permiten acciones de dos tipos: acciones de tipo "A" y tipo "B".
El tipo A solo debe ser utilizado por ciudadanos chinos y solo puede negociarse en RMB. Las acciones de tipo "B" están denominadas en renminbi, pero pueden negociarse en divisas y por ciudadanos chinos que tengan divisas. Además, las empresas estatales cuya constitución en sociedad ha sido aprobada pueden negociar acciones "H" en Hong Kong y en las bolsas de valores del NYSE.
Las acciones "A" son emitidas y comercializadas por ciudadanos chinos. Se emiten y negocian en Renminbi. Las acciones "B" están denominadas en Renminbi pero se negocian en moneda extranjera. Desde marzo de 2001, además de los inversores extranjeros, los ciudadanos chinos con moneda extranjera también pueden negociar acciones "B".
Las sociedades de inversión son aquellas establecidas en China mediante negocios exclusivos con financiación extranjera o conjuntamente con socios chinos que realizan inversiones directas. Tiene que estar constituida como sociedad de responsabilidad limitada.
El monto total de los activos del inversor durante el año anterior a la solicitud para hacer negocios en China debe ser no inferior a 400 millones de dólares EE.UU. dentro del territorio de China. El aporte de capital pagado debe exceder los 10 millones de dólares. Además, se deberán haber aprobado más de 3 propuestas de proyectos de los proyectos de inversión previstos por el inversor. Las acciones suscritas y tenidas por Sociedades de Inversión Extranjeras por Inversionistas Extranjeros (SICI) deberán ser del 25%. La empresa de inversión puede constituirse como una EJV.
El 15 de marzo de 2019, el Congreso Nacional Popular de China adoptó una Ley de Inversión Extranjera unificada , [19] que entrará en vigor el 1 de enero de 2020.
Las empresas conjuntas son la forma preferida de inversión corporativa, pero no existen leyes separadas para las empresas conjuntas. Las empresas constituidas en la India reciben el mismo trato que las empresas nacionales.
Las empresas privadas (sólo unos 2.500 dólares es el límite inferior de capital, no hay límite superior) están permitidas [20] en la India junto con las empresas públicas, limitadas o no, así como las sociedades. Las empresas unipersonales también están permitidas. Sin embargo, estos últimos están reservados para las NRI.
A través de operaciones en el mercado de capitales, las empresas extranjeras pueden realizar transacciones en las dos bolsas sin el permiso previo del RBI, pero no pueden poseer más del 10 por ciento del capital desembolsado de las empresas indias, mientras que la inversión institucional extranjera (FII) agregada en una empresa tiene un límite de 24 por ciento.
El establecimiento de subsidiarias de propiedad total (WOS) y oficinas de proyectos y sucursales, constituidas en India o no. A veces, se entiende, que se abren sucursales para probar el mercado y conocer su sabor. La transferencia de capital de residentes a no residentes en fusiones y adquisiciones suele permitirse por vía automática. Sin embargo, si las fusiones y adquisiciones se realizan en sectores y actividades que requieren autorización previa del gobierno (Apéndice 1 de la Política), la transferencia sólo puede realizarse después de obtener la autorización. [21]
Se permiten empresas conjuntas con empresas comerciales y la importación de plantas y maquinaria de segunda mano.
Se espera que en una empresa conjunta, el socio extranjero proporcione colaboración técnica y el precio incluya el componente de divisas, mientras que el socio indio ponga a disposición la fábrica o el lugar de construcción y la maquinaria y piezas de productos de fabricación local. Muchas empresas conjuntas se forman como sociedades anónimas (LLC) debido a las ventajas de la responsabilidad limitada. [22]
En Ucrania , la mayoría de las empresas conjuntas funcionan en forma de sociedad de responsabilidad limitada , [23] ya que no existe una entidad jurídica en forma de empresa conjunta. La protección de los derechos de los inversores extranjeros está garantizada por la Ley de Ucrania "sobre inversiones extranjeras". En Ucrania, las empresas conjuntas pueden establecerse sin la formación de una entidad jurídica y actuar en virtud del llamado Acuerdo de Cooperación [24] (Dogovir pro spilnu diyalnist; Ukr. Договір про спільну діяльність). Según el código civil de Ucrania, la CA puede ser establecida por dos o más partes; Los derechos y obligaciones de las partes están regulados por el acuerdo. Los acuerdos de cooperación se han extendido ampliamente en Ucrania, principalmente en el ámbito de la producción de petróleo y gas .