Una empresa conjunta ( JV ) es una entidad comercial creada por dos o más partes, generalmente caracterizada por una propiedad compartida , retornos y riesgos compartidos y una gobernanza compartida. Las empresas suelen optar por empresas conjuntas por una de cuatro razones: para acceder a un nuevo mercado, en particular un mercado emergente ; para obtener eficiencias de escala mediante la combinación de activos y operaciones; para compartir el riesgo de inversiones o proyectos importantes; o para acceder a habilidades y capacidades. [1]
La mayoría de las empresas conjuntas están constituidas como sociedades anónimas, aunque algunas, como en el sector del petróleo y el gas , son empresas conjuntas "no constituidas como sociedades anónimas" que imitan una entidad corporativa. En el caso de las personas físicas, cuando dos o más personas se unen para formar una sociedad temporal con el fin de llevar a cabo un proyecto en particular, dicha sociedad también puede denominarse empresa conjunta, en la que las partes son " copartícipes ".
La empresa puede ser una empresa conjunta comercial (por ejemplo, Dow Corning), una empresa conjunta de proyecto/activo destinada a perseguir un solo proyecto específico, o una empresa conjunta destinada a definir estándares o servir como una "empresa de servicios públicos industrial" que proporciona un conjunto limitado de servicios a los participantes de la industria.
Algunas de las empresas conjuntas más importantes incluyen United Launch Alliance , Vevo , Hulu , Virgin Media O2 , Penske Truck Leasing y Owens-Corning .
Según Gerard Baynham, de Water Street Partners, ha habido mucha prensa negativa sobre las empresas conjuntas, pero los datos objetivos indican que en realidad pueden superar a las filiales totalmente controladas . Baynham escribe: "De nuestro reciente análisis de los datos del Departamento de Comercio de Estados Unidos (DOC), recopilados de más de 20.000 entidades, surgió una narrativa diferente. Según los datos del DOC, las empresas conjuntas extranjeras de empresas estadounidenses obtuvieron un rendimiento promedio de los activos (ROA) del 5,5 por ciento, mientras que las filiales totalmente controladas de esas empresas (la gran mayoría de las cuales son de propiedad absoluta) obtuvieron un ROA ligeramente inferior, del 5,2 por ciento. La misma historia se aplica a las inversiones de empresas extranjeras en Estados Unidos, pero la diferencia es más pronunciada. Las empresas conjuntas con sede en Estados Unidos obtuvieron un ROA promedio del 2,2 por ciento, mientras que las filiales totalmente controladas y de propiedad absoluta en Estados Unidos solo obtuvieron un ROA del 0,7 por ciento". [2]
En el derecho europeo , el término "joint venture" es un concepto jurídico exclusivo, mejor definido en las normas del derecho de sociedades . En Francia , el término "joint venture" se traduce de diversas formas: "association d'entreprises", "entreprise conjointe", "coentreprise" o "entreprise commune". [3]
Una empresa conjunta puede crearse de las siguientes maneras principales:
En el Reino Unido , la India y muchos países de derecho consuetudinario , una empresa conjunta (o una empresa formada por un grupo de personas) debe presentar su memorando de asociación ante la autoridad correspondiente. Se trata de un documento legal que informa al público de su existencia. El público puede verlo en la oficina en la que se presenta. [4] Junto con los estatutos de asociación , forma la "constitución" de una empresa en estos países.
Los estatutos sociales regulan la interacción entre los accionistas y los directores de una empresa y pueden ser un documento extenso de hasta 700.000 páginas aproximadamente. Tratan sobre los poderes que los accionistas delegan a los directores y los que estos les niegan, exigiendo la adopción de resoluciones ordinarias , resoluciones especiales y la celebración de Juntas Generales Extraordinarias para hacer efectivas las decisiones de los directores.
El certificado de constitución [5] o los artículos de constitución [6] son un documento necesario para constituir una corporación en los EE. UU. (en realidad, el estado en el que se constituye) y en los países que siguen esta práctica. En los EE. UU., la "constitución" es un documento único. Los artículos de constitución son, a su vez, una regulación de los directores por parte de los accionistas de una empresa.
Con su formación, la JV se convierte en una nueva entidad con las implicaciones de que: [ cita requerida ]
Al recibir el Certificado de Incorporación, una empresa puede comenzar su negocio.
Se trata de un área legal y está plagada de dificultades, ya que las leyes de los países difieren, en particular en lo que respecta a la aplicabilidad de los "acuerdos de accionistas". Por algunas razones legales, se lo puede llamar Memorando de Entendimiento . Se realiza en paralelo con otras actividades para formar una JV. Aunque se trata brevemente en el caso de un acuerdo de accionistas , [7] algunas cuestiones deben tratarse aquí como preámbulo a la discusión que sigue. También hay muchas cuestiones que no están en los Artículos cuando una empresa se inicia o que nunca están presentes. Además, una JV puede optar por permanecer como una JV sola en una "cuasi sociedad" para evitar cualquier divulgación no esencial al gobierno o al público.
Algunas de las cuestiones que debe tener un acuerdo de accionistas son:
Hay muchas características que deben incorporarse en el acuerdo de accionistas, que es bastante privado para las partes desde el principio y, por lo general, no requiere sumisión a ninguna autoridad.
El otro documento básico que debe articularse son los Estatutos, que son un documento publicado y conocido por los socios. En ellos se repite el acuerdo de accionistas en cuanto al número de directores que cada fundador puede nombrar en el directorio; si el directorio controla o los fundadores; la toma de decisiones por mayoría simple (50%+1) de los presentes o una mayoría del 51% o 75% con todos los directores presentes (sus suplentes/ apoderados ); el destino de los fondos de la empresa; el alcance de la deuda; la proporción de los beneficios que se pueden declarar como dividendos; etc. También es importante lo que sucederá si la empresa se disuelve, si uno de los socios muere o si la empresa se vende.
A menudo, las empresas conjuntas más exitosas son aquellas en las que cada parte tiene la misma cantidad de directores pero el control rotativo de la empresa o el derecho a designar al presidente y vicepresidente de la empresa. A veces, una de las partes puede designar a una persona de confianza para que vote en su lugar en las reuniones de directorio. [8]
Recientemente, en un caso importante, la Corte Suprema de la India sostuvo que los memorandos de entendimiento (cuyos detalles no están en los estatutos sociales) son "inconstitucionales" y otorgan mayor transparencia a los compromisos.
Una empresa conjunta no es una estructura permanente. Puede disolverse cuando:
Las empresas conjuntas son formas riesgosas de asociación empresarial . La literatura sobre negocios y gestión ha prestado atención a diferentes factores de conflicto y oportunismo en las empresas conjuntas, en particular la influencia de la estructura de control de la matriz, [9] el cambio de propiedad y el entorno volátil. [10]
Las normas sobre contratación pública , como la Regulación Federal de Adquisiciones (FAR) de los Estados Unidos, pueden especificar cómo se debe abordar a las empresas conjuntas como proveedores o confirmar que una empresa conjunta u otra forma de asociación con contratistas se considera un acuerdo "deseable" para abastecer al gobierno. La FAR establece que
El Gobierno reconocerá la integridad y validez de los acuerdos entre equipos de contratistas [incluidas las empresas conjuntas], siempre que se identifiquen los acuerdos y se revelen plenamente las relaciones entre las empresas en una oferta o, en el caso de los acuerdos celebrados después de la presentación de una oferta, antes de que el acuerdo entre en vigor. El Gobierno normalmente no exigirá ni fomentará la disolución de los acuerdos entre equipos de contratistas. [11]
De acuerdo con las normas aplicables a la contratación pública en la Unión Europea , los organismos públicos pueden insistir en que los proveedores que pretendan suministrar bienes y servicios a través de una asociación conjunta acepten la responsabilidad solidaria por la ejecución del contrato. [12]
Según un informe de 2003 de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo , China recibió 53.500 millones de dólares en inversión extranjera directa, lo que la convirtió por primera vez en el mayor receptor mundial de inversión extranjera directa, superando a los Estados Unidos. Además, aprobó la creación de casi 500.000 empresas de inversión extranjera. [ cita requerida ] En 2004, los Estados Unidos tenían 45.000 proyectos con una inversión en marcha de más de 48.000 millones de dólares. [13]
Hasta hace poco, no existían directrices sobre cómo debía manejarse la inversión extranjera debido a la naturaleza restrictiva de China hacia los inversores extranjeros. Tras la muerte de Mao Zedong en 1976, comenzaron a aplicarse iniciativas en materia de comercio exterior y en 1979 se estableció claramente la ley aplicable a la inversión extranjera directa, mientras que la primera operación de capital chino-extranjero tuvo lugar en 2001. [14] El corpus de la ley ha mejorado desde entonces.
Las empresas con socios extranjeros pueden llevar a cabo operaciones de fabricación y venta en China y vender a través de su propia red de ventas. Las empresas chino-extranjeras tienen derechos de exportación que no están disponibles para las empresas totalmente chinas, ya que China desea importar tecnología extranjera fomentando las empresas conjuntas y las tecnologías más modernas.
Según la legislación china, las empresas extranjeras se dividen en varias categorías básicas. De ellas, cinco se describirán o mencionarán aquí: tres se relacionan con la industria y los servicios y dos son vehículos para la inversión extranjera. Esas cinco categorías de empresas extranjeras chinas son: las empresas conjuntas de capital chino-extranjero (EJV), las empresas conjuntas cooperativas chino-extranjeras (CJV), las empresas de propiedad totalmente extranjera (WFOE), aunque no pertenecen estrictamente a las empresas conjuntas, además de las compañías de inversión extranjera limitadas por acciones (FICLBS) y las compañías de inversión a través de inversores extranjeros (ICFI). Cada categoría se describe a continuación.
La ley EJV se aplica entre un socio chino y una empresa extranjera. Se constituye tanto en chino (oficial) como en inglés (con igual validez), con responsabilidad limitada. Antes de la entrada de China en la OMC (y, por ende, de las WFOE), predominaban las EJV. En la modalidad EJV, los socios comparten las ganancias, las pérdidas y el riesgo en proporción igual a sus respectivas contribuciones al capital registrado de la empresa. Estas aumentan en la misma proporción en que aumenta el capital registrado.
El contrato de la empresa conjunta, acompañado de los estatutos de la empresa conjunta, son los dos documentos jurídicos más fundamentales del proyecto. Los estatutos reflejan muchas de las disposiciones del contrato de la empresa conjunta. En caso de conflicto, el documento de la empresa conjunta tiene prioridad. Estos documentos se preparan al mismo tiempo que el informe de viabilidad. También existen los documentos auxiliares (denominados "offsets" en los EE. UU.) que cubren los acuerdos de know-how, marcas comerciales y suministro de equipos.
El capital mínimo se prescribe para la inversión truncada, [15] donde los niveles de capital y deuda extranjera son: [16]
También existen niveles intermedios.
La inversión extranjera en el total del proyecto debe ser de al menos el 25%. No se establece una inversión mínima para el socio chino. El calendario de las inversiones debe estar mencionado en el Acuerdo y el incumplimiento de las inversiones en el tiempo indicado conlleva una penalización.
Las empresas conjuntas cooperativas (CJV) [ cita requerida ] están permitidas en virtud de las empresas conjuntas cooperativas chino-extranjeras. Las empresas cooperativas también se denominan empresas operativas contractuales.
Las CJV pueden tener una estructura limitada o ilimitada, por lo que existen dos versiones. La versión de responsabilidad limitada es similar a las EJV en cuanto al estado de los permisos: el inversor extranjero aporta la mayoría de los fondos y la tecnología y la parte china proporciona la tierra, los edificios, el equipo, etc. Sin embargo, no hay límites mínimos para el socio extranjero, lo que le permite ser un accionista minoritario.
El otro formato de la CJV es similar a una sociedad colectiva en la que las partes asumen conjuntamente una responsabilidad ilimitada por las deudas de la empresa, sin que se cree una persona jurídica separada. En ambos casos, el estatus de la empresa formada es el de una persona jurídica china que puede contratar mano de obra directamente, por ejemplo, como contratista nacional chino. El capital mínimo se registra en varios niveles de inversión.
Se deben tener en cuenta otras diferencias con el EJV:
La comodidad y la flexibilidad son las características de este tipo de inversión, por lo que es más fácil encontrar socios cooperativos y llegar a un acuerdo.
Con los cambios en la ley, es posible fusionarse con una empresa china para comenzar a operar rápidamente. Un inversor extranjero no necesita crear una nueva corporación en China. En cambio, el inversor utiliza la licencia comercial del socio chino, según un acuerdo contractual. Sin embargo, en virtud de la CJV, la tierra permanece en posesión del socio chino.
Hay otra ventaja: el porcentaje de la CJV propiedad de cada socio puede cambiar a lo largo de la vida de la JV, dando la opción al inversor extranjero de, al mantener un mayor capital, obtener una tasa de retorno más rápida con el deseo concurrente del socio chino de un rol posterior más importante de mantener el control a largo plazo.
Las partes de cualquiera de las empresas conjuntas, EJV, CJV o WFOE preparan un estudio de viabilidad descrito anteriormente. Es un documento no vinculante: las partes aún tienen la libertad de elegir no continuar con el proyecto. El estudio de viabilidad debe cubrir los aspectos técnicos y comerciales fundamentales del proyecto, antes de que las partes puedan proceder a formalizar la documentación legal necesaria. El estudio debe contener los detalles a los que se hace referencia anteriormente en el Estudio de viabilidad [ cita requerida ] (presentaciones del socio chino).
La República Popular China tiene una ley básica sobre las empresas con control exclusivo de inversión extranjera, las WFOE. La entrada de China en la Organización Mundial del Comercio (OMC) alrededor de 2001 ha tenido efectos profundos en la inversión extranjera. Al no ser una empresa conjunta, se las considera aquí solo en comparación o contraste.
Para implementar los compromisos de la OMC, China publica de vez en cuando versiones actualizadas de sus "Catálogos de Inversiones" (que afectan a las empresas) prohibidas y restringidas.
La WFOE es una persona jurídica china y debe obedecer todas las leyes chinas. Como tal, se le permite celebrar contratos con las autoridades gubernamentales correspondientes para adquirir derechos de uso de terrenos, alquilar edificios y recibir servicios públicos. En este sentido, se parece más a una CJV que a una EJV.
La República Popular China espera que las WFOE utilicen las tecnologías más modernas y exporten al menos el 50% de su producción; toda la inversión debe ser aportada íntegramente por el inversor extranjero y la empresa está bajo su control total.
Las WFOE son típicamente empresas de responsabilidad limitada. [18] Al igual que con las EJV, pero la responsabilidad de los directores, gerentes, asesores y proveedores depende de las normas que rigen los departamentos o ministerios que controlan la responsabilidad del producto, la seguridad de los trabajadores o la protección del medio ambiente.
Una ventaja que la WFOE disfruta sobre sus alternativas es la mayor protección de su conocimiento, pero una desventaja principal es la ausencia de una parte china interesada e influyente.
A partir del tercer trimestre de 2004, las WFOE habían reemplazado a las EJV y CJV de la siguiente manera: [17]
(*)=Empresas financieras por EJV/CJV (**)=JV aprobadas
Estas empresas se constituyen de conformidad con la Ley de Inversión Chino-Extranjera. El capital está compuesto por el valor de las acciones a cambio del valor de la propiedad entregada a la empresa. La responsabilidad de los accionistas, incluida la deuda, es igual al número de acciones adquiridas por cada socio.
El capital social de la empresa es la parte del capital pagado. El monto mínimo del capital social de la empresa debe ser de 30 millones de RMB. Estas empresas pueden cotizar en las dos únicas bolsas de valores de la República Popular China: las bolsas de Shanghái y Shenzhen. Se permiten dos tipos de acciones en estas bolsas: acciones de tipo "A" y acciones de tipo "B".
Las acciones de tipo A sólo pueden ser utilizadas por ciudadanos chinos y pueden negociarse únicamente en RMB. Las acciones de tipo "B" están denominadas en renminbi, pero pueden negociarse en divisas y por ciudadanos chinos que tengan divisas. Además, las empresas estatales que han sido aprobadas para su conversión en sociedades anónimas pueden negociarse en Hong Kong en acciones "H" y en las bolsas de Nueva York.
Las acciones "A" se emiten a ciudadanos chinos y se negocian por ellos. Se emiten y negocian en renminbi. Las acciones "B" están denominadas en renminbi pero se negocian en moneda extranjera. Desde marzo de 2001, además de los inversores extranjeros, los ciudadanos chinos con moneda extranjera también pueden negociar acciones "B".
Las empresas de inversión son aquellas establecidas en China por una sola empresa con capital extranjero o en conjunto con socios chinos que realizan inversiones directas. Deben constituirse como una empresa de responsabilidad limitada.
El monto total de los activos del inversor durante el año anterior a la solicitud para hacer negocios en China no debe ser inferior a 400 millones de dólares estadounidenses dentro del territorio chino. El aporte de capital pagado debe superar los 10 millones de dólares estadounidenses. Además, deben haberse aprobado más de 3 propuestas de proyectos de inversión previstos por el inversor. Las acciones suscritas y en posesión de las Sociedades de Inversión extranjeras por Inversores Extranjeros (ICFI) deben ser del 25%. La empresa de inversión puede constituirse como una EJV.
El 15 de marzo de 2019, el Congreso Nacional Popular de China adoptó una Ley de Inversión Extranjera unificada , [19] que entra en vigor el 1 de enero de 2020.
Las empresas conjuntas son la forma preferida de inversión corporativa, pero no existen leyes específicas para las empresas conjuntas. Las empresas constituidas en la India reciben el mismo trato que las empresas nacionales.
En la India se permiten las empresas privadas (el límite mínimo de capital es de unos 2500 dólares, no hay límite máximo) [20] , junto con las empresas públicas, limitadas o no, y las sociedades colectivas. También se permiten las empresas unipersonales, aunque estas últimas están reservadas para los NRI.
A través de las operaciones del mercado de capitales, las empresas extranjeras pueden realizar transacciones en las dos bolsas sin permiso previo del RBI, pero no pueden poseer más del 10 por ciento del capital pagado de las empresas indias, mientras que la inversión institucional extranjera (FII) agregada en una empresa está limitada al 24 por ciento.
El establecimiento de filiales de propiedad absoluta (WOS, por sus siglas en inglés) y oficinas de proyectos y sucursales, constituidas en la India o no. En ocasiones, se entiende que las sucursales se crean para tantear el mercado y conocer su funcionamiento. La transferencia de capital de residentes a no residentes en fusiones y adquisiciones (M&A, por sus siglas en inglés) suele estar permitida de acuerdo con la vía automática. Sin embargo, si las M&A se realizan en sectores y actividades que requieren permiso gubernamental previo (Apéndice 1 de la Política), la transferencia sólo puede realizarse después de obtener el permiso. [21]
Se permiten las empresas mixtas con empresas comerciales, así como las importaciones de plantas y maquinaria de segunda mano.
Se espera que en una empresa conjunta, el socio extranjero proporcione colaboración técnica y el precio incluya el componente de divisas, mientras que el socio indio pone a disposición la fábrica o el sitio de construcción y la maquinaria y las piezas de los productos fabricados localmente. Muchas empresas conjuntas se forman como sociedades anónimas (SRL) debido a las ventajas de la responsabilidad limitada. [22]
En Ucrania , la mayoría de las empresas conjuntas funcionan en forma de sociedad de responsabilidad limitada [23] , ya que no existe una forma de entidad legal como empresa conjunta. La protección de los derechos de los inversores extranjeros está garantizada por la Ley de Ucrania "sobre inversión extranjera". En Ucrania, la empresa conjunta puede establecerse sin la formación de una entidad legal y actuar bajo el llamado Acuerdo de cooperación [24]. Según el código civil de Ucrania, la CA puede ser establecida por dos o más partes; los derechos y obligaciones de las partes están regulados por el acuerdo. El acuerdo de cooperación se ha difundido ampliamente en Ucrania, principalmente en el campo de la producción de petróleo y gas .