Aunque muchas jurisdicciones no definen qué es el consentimiento sexual, casi todas las jurisdicciones del mundo han determinado una edad de consentimiento antes de la cual los niños son considerados incapaces de consentir una actividad sexual; por lo tanto, tener relaciones sexuales con ellos constituye una violación legal (ver leyes sobre abuso sexual infantil ). Muchas también estipulan condiciones bajo las cuales los adultos son considerados incapaces de consentir, como estar dormidos o inconscientes, intoxicados por alcohol u otra droga , discapacitados mental o físicamente, o engañados en cuanto a la naturaleza del acto o la identidad del presunto autor ( violación por engaño ). La mayor parte del desacuerdo se centra en si la legislación sobre violación para adultos sanos capaces de consentir debe basarse en que no hayan dado su consentimiento para tener relaciones sexuales, o en que se les obligue a tener relaciones sexuales mediante violencia o amenazas. Algunas legislaciones determinan que, siempre que no se utilice coerción contra ellos, las personas capaces de consentir siempre consienten automáticamente el sexo ( consentimiento implícito ), mientras que otras leyes estipulan que dar o negar el consentimiento es algo que solo las personas capaces pueden hacer por su propia voluntad ( consentimiento dado libremente o afirmativo ). En las décadas de 2000 y 2010 se produjo un cambio a favor de una legislación basada en el consentimiento, que cada vez se consideraba más eficaz para ofrecer mejores garantías de protección jurídica a las víctimas (potenciales) de violencia sexual.
Leyes basadas en la coerción versus leyes basadas en el consentimiento
En teoría jurídica, existen dos modelos principales de legislación contra la violación y otras formas de violencia sexual:
El modelo basado en la coerción “requiere que el acto sexual se haya realizado mediante coerción, violencia, fuerza física o amenaza de violencia o fuerza física para que el acto constituya violación”; [1]
El modelo basado en el consentimiento “requiere que para que el acto sea calificado como violación debe haber un acto sexual al que la otra persona no haya dado su consentimiento”. [1]
La principal ventaja del modelo basado en la coerción es que dificulta hacer una acusación falsa de violación o agresión y, por lo tanto, proporciona una protección decente a la posición legal y la reputación social de los sospechosos que son inocentes. [1] Esta línea de razonamiento proviene de una época (que data al menos del siglo XVIII) en la que el sexo se consideraba un asunto privado en el que el Estado y la sociedad no debían interferir, y las preocupaciones sobre la violencia sexual se limitaban principalmente a la violación de un hombre contra una mujer, que en primer lugar se consideraba una ofensa a la moral pública, especialmente a la familia de la víctima femenina (su padre, marido o amo). [1] En las décadas de finales del siglo XX y principios del siglo XXI, el foco de la violencia sexual se ha desplazado hacia la autonomía sexual individual, el alcance se ha ampliado más allá del acto sexual, el conjunto de posibles víctimas y perpetradores se ha ampliado para incluir todos los géneros, extraños, así como conocidos y personas cercanas a las víctimas, incluidas las parejas íntimas e incluso los cónyuges, mientras que las actitudes sociales y legales han cambiado a favor de una intervención social y estatal más activa en la violencia sexual y el logro de la justicia. [1] Las personas y las organizaciones de derechos humanos criticaron cada vez más el modelo basado en la coerción por diversas razones, como el requisito de que la víctima resista activamente una agresión (con lo que no se abordan los casos en que las víctimas están inconscientes, intoxicadas, dormidas o sufren una parálisis involuntaria, también conocida como "congelación" [2] , debido al miedo u otro estado de impotencia, y por lo tanto incapaces de resistir una agresión) o no usar ciertos tipos de ropa para no "provocar" una agresión (trasladando la responsabilidad del delito del perpetrador a la víctima), o el enfoque en la violencia física (con lo que no se considera que un perpetrador a veces necesita usar poca o ninguna violencia física para llevar a cabo una agresión, por ejemplo, cuando la víctima está inconsciente, intoxicada, dormida o paralizada involuntariamente; y también no se aborda el daño mental y psicológico causado por la violación y la agresión ). [1] El modelo basado en el consentimiento se ha defendido como una mejor alternativa para mejorar la protección legal de las víctimas y para colocar una mayor responsabilidad en los perpetradores potenciales para verificar o falsificar activamente, antes de iniciar una relación sexual, si una víctima potencial realmente consiente en iniciar una relación sexual o no, y abstenerse de hacerlo mientras no lo haga. [1]
En cambio, el jurista Jed Rubenfeld argumentó en una revisión de 2013 que las leyes sobre violación tienen la intención de proteger la autonomía sexual, pero lo único que puede anular la autonomía de alguien es la coerción, las amenazas o el abuso de un estado de indefensión. [3] [ página necesaria ] Estrictamente hablando, Rubenfeld (invocando Commonwealth of Pennsylvania v. Berkowitz 1994) afirmó que cualquier situación no consensual puede resolverse poniéndose de pie y abandonando el lugar, ya que consideraba que la parálisis por violación no existía. [3] : 67–68 En el derecho civil, el consentimiento se considera inválido si se ha obtenido mediante engaño. Sin embargo, las leyes sobre violación basadas en el consentimiento generalmente no requieren que ninguno de los miembros de la pareja sexual sea sincero antes de obtener el consentimiento. Si el consentimiento sexual puede obtenerse mediante mentiras o retención de información, se viola la autonomía de la pareja. [3] [ página necesaria ]
Normas internacionales, definiciones y jurisprudencia
A partir de 2018, está surgiendo un consenso en el derecho internacional de que se debe preferir el modelo basado en el consentimiento, estimulado, entre otros, por el Comité de la CEDAW , [4] el Manual de las Naciones Unidas para la legislación sobre la violencia contra la mujer, [5] la Corte Penal Internacional y el Convenio de Estambul . [6] Sin embargo, no existían definiciones jurídicas acordadas internacionalmente de lo que constituye el consentimiento sexual; tales definiciones estaban ausentes en los instrumentos de derechos humanos. [7]
Derecho internacional
En el derecho internacional, una de las primeras definiciones de violación basada en la falta de consentimiento, acompañada de una descripción del consentimiento, se puede encontrar en el caso Fiscal c. Kunarac (decidido el 22 de febrero de 2001 en el Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia o TPIY):
A la luz de las consideraciones anteriores, la Sala de Primera Instancia entiende que el actus reus del delito de violación en el derecho internacional está constituido por: la penetración sexual, por leve que sea:
a) de la vagina o del ano de la víctima por el pene del autor o cualquier otro objeto utilizado por éste; o
b) de la boca de la víctima por el pene del autor;
Cuando dicha penetración sexual se produce sin el consentimiento de la víctima. El consentimiento para este fin debe ser un consentimiento otorgado voluntariamente, como resultado de la libre voluntad de la víctima, evaluado en el contexto de las circunstancias circundantes. [8] : 155–156
Esta descripción del consentimiento fue adoptada casi textualmente en el artículo 36 del Convenio de Estambul: "El consentimiento debe darse voluntariamente como resultado de la libre voluntad de la persona evaluada en el contexto de las circunstancias circundantes". [9] La Ley Modelo sobre Violación de 2021 presentó la misma descripción del consentimiento en IV.D.(c) y VA17. [10] : 7
La regla 70 de las Reglas de Procedimiento y Prueba (publicadas en 2002) de la Corte Penal Internacional (que decide sobre los conflictos militares entre Estados) ofrece un resumen de las inferencias ilegítimas de consentimiento que los acusados podrían intentar utilizar para afirmar que hubo consentimiento:
Regla 70: Principios de prueba en casos de violencia sexual
En los casos de violencia sexual, la Corte se guiará por los principios siguientes y los aplicará, cuando corresponda:
a) El consentimiento no puede inferirse por razón de las palabras o la conducta de la víctima cuando la fuerza, la amenaza de fuerza, la coerción o el aprovechamiento de un entorno coercitivo socavaron la capacidad de la víctima de dar su consentimiento voluntario y genuino;
b) El consentimiento no puede inferirse por razón de las palabras o la conducta de la víctima cuando ésta es incapaz de dar su consentimiento genuino;
c) El consentimiento no puede inferirse por razón del silencio o la falta de resistencia de la víctima a la presunta violencia sexual;
(d) La credibilidad, el carácter o la predisposición a la disponibilidad sexual de una víctima o un testigo no se pueden inferir en razón de la naturaleza sexual de la conducta anterior o posterior de una víctima o un testigo. [11] : 24–25
En junio de 2021, la entonces Relatora Especial de las Naciones Unidas sobre la Violencia contra la Mujer, Dubravka Šimonović, publicó una Ley Modelo sobre la Violencia, concebida como una "herramienta de armonización" para "aplicar las normas internacionales sobre la violación, establecidas en el derecho internacional de los derechos humanos, el derecho internacional humanitario y el derecho penal internacional, incluso según su interpretación en la jurisprudencia de los tribunales pertinentes y el derecho indicativo elaborado por mecanismos expertos". [10] : 1, 3 [12] Declaraba, entre otras cosas : "La violación es un acto de naturaleza sexual cometido sin consentimiento. Las definiciones de violación deben incluir explícitamente la falta de consentimiento y situarla en su centro, estipulando que la violación es todo acto de penetración sexual de naturaleza sexual por cualquier medio cometido contra una persona que no ha dado su consentimiento". [10] : 6 Su sección "Sobre el consentimiento" combinaba la descripción del consentimiento del Convenio de Estambul con las inferencias ilegítimas del consentimiento de la Regla 70, añadiendo que "el consentimiento no tiene por qué ser explícito en todos los casos". [10] : 7 Propuso una edad internacional de consentimiento de 16 años, no penalizar las "relaciones sexuales consentidas entre niños menores de 16 años", y una ley de Romeo y Julieta en torno al umbral de edad de consentimiento. [10] : 7 La Ley Modelo sobre Violación declaró que "[l]a falta de consentimiento se presume cuando la violación se cometió por la fuerza, o por amenaza de fuerza o coerción", [10] : 7 o siempre que una persona fuera "incapaz de dar un consentimiento genuino" por una amplia gama de razones, incluyendo, pero no limitado a, ser menor de 16 años, "inconsciente, dormido o gravemente intoxicado como resultado de drogas o alcohol consumidos voluntaria, involuntariamente o sin saberlo", o abusado por la "relación o posición de poder o autoridad del perpetrador sobre la víctima". [10] : 7–8
No es un Estado miembro de la UA, el Consejo de Europa o la OEA [a]
El Protocolo de la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos relativo a los derechos de la mujer en África (Protocolo de Maputo) fue adoptado por la Unión Africana (UA) en 2003 (en vigor desde 2005), y estipula que "los Estados Partes adoptarán medidas apropiadas y eficaces para promulgar y aplicar leyes que prohíban todas las formas de violencia contra la mujer, incluidas las relaciones sexuales no deseadas o forzadas, ya sea que la violencia tenga lugar en privado o en público". De este modo, las "relaciones sexuales no deseadas", independientemente de las "relaciones sexuales forzadas", fueron reconocidas como una forma de violencia contra la mujer que debe ser efectivamente prohibida por los 55 Estados miembros . [13]
ASEAN
La ASEAN (Asociación de Naciones del Sudeste Asiático), que comprende 10 estados asiáticos , adoptó la Declaración sobre la eliminación de la violencia contra las mujeres y la eliminación de la violencia contra los niños en la ASEAN el 9 de octubre de 2013. [14] En su Plan de Acción Regional de la ASEAN para la Eliminación de la Violencia contra la Mujer (ASEAN RPA on EVAW), adoptado en noviembre de 2015, [15] la "violación" se describió como "participar en la penetración vaginal, anal u oral no consentida de naturaleza sexual del cuerpo de otra persona con cualquier parte corporal u objeto, incluso mediante el uso de violencia física y poniendo a la víctima en una situación en la que no puede decir no u obedece por miedo"; "actos sexuales intentados o completados con una mujer sin su consentimiento" y "tocamientos íntimos sin consentimiento" también fueron reconocidos como formas de "violencia sexual". [14] : 66–67 [b] El ASEAN RPA on EVAW instó a los 10 estados miembros a penalizar la violación conyugal; 4 de ellos ya lo habían hecho en febrero de 2016. [14] : 8, 51–53, 60 De Vido (2018), quien lo comparó con el Convenio de Estambul, [15] afirmó: "El marco es extremadamente prometedor, aunque el plan de acción es un acto no vinculante y la implementación depende de un organismo intergubernamental". [16]
Consejo de Europa
En 2003, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ordenó a los 47 Estados miembros del Consejo de Europa (CdE) que adoptaran un enfoque basado en el consentimiento en los casos de violencia sexual con base en los artículos 3 y 8 del Convenio Europeo de Derechos Humanos . [1] Este fue el resultado de su sentencia en el caso MC v. Bulgaria , a saber: "De conformidad con las normas y tendencias contemporáneas en esa área, las obligaciones positivas de los Estados miembros en virtud de los artículos 3 y 8 del Convenio deben considerarse como la exigencia de la penalización y el procesamiento efectivo de cualquier acto sexual no consentido, incluso en ausencia de resistencia física por parte de la víctima". [17]
El Convenio de 2011 del Consejo de Europa sobre prevención y lucha contra la violencia contra la mujer y la violencia doméstica (Convenio de Estambul) contiene una definición de violencia sexual basada en el consentimiento en su artículo 36. [18] Esto obliga a todas las Partes que han ratificado el Convenio a modificar su legislación para pasar de un modelo basado en la coerción a un modelo basado en el consentimiento. [19] Desde que el Convenio de Estambul entró en vigor en agosto de 2014, algunas Partes han cumplido con su obligación de reformar la legislación sobre violencia sexual; [19] en abril de 2020, 26 Partes aún no lo habían hecho, mientras que 12 signatarios aún necesitaban ratificar el Convenio primero. [20] Bélgica ya tenía una definición basada en el consentimiento desde 1989, la República de Irlanda ya desde 1981, con una enmienda adicional aprobada en febrero de 2017. [7] Los cuatro países constituyentes del Reino Unido , Inglaterra y Gales (una jurisdicción), Irlanda del Norte y Escocia, introdujeron por separado una legislación basada en el consentimiento en la década de 2000 [9] a pesar de que el Reino Unido no había ratificado la convención en 2018. [7] En 2013 y 2016 respectivamente, Croacia y Austria han introducido leyes separadas para la violencia sexual cometida por coerción y la violencia sexual cometida por falta de consentimiento, tratando esta última como un delito menor con una pena máxima más baja; [21] esto se conoce como el "enfoque de dos niveles". [22] : 7
unión Europea
En enero de 2024, la Unión Europea (UE) está elaborando una directiva para combatir la violencia contra las mujeres y la violencia doméstica, que en la práctica supone una aplicación a escala de la UE de los principios del Convenio de Estambul (ya firmado por todos los Estados miembros y la propia Unión, y ratificado por la gran mayoría). [23] En 2023, el Parlamento Europeo aprobó un texto conceptual para la directiva que contiene una definición de violación basada en la falta de consentimiento. [23] A continuación, se requirió una mayoría cualificada de Estados miembros en el Consejo Europeo para su adopción; a principios de enero de 2024, 12 Estados estaban a favor, 10 en contra y 5 aún no habían decidido. [23] Si se aprueba, la directiva podría conducir a una armonización de la legislación en toda la Unión siguiendo un enfoque basado en el consentimiento para los delitos sexuales. [23]
Organización de los Estados Americanos
En el caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Perú de 2006 , aplicable a los 35 Estados miembros de la Organización de los Estados Americanos (OEA), la Corte Interamericana de Derechos Humanos afirmó lo siguiente: "La Corte, siguiendo la línea de la jurisprudencia internacional y tomando en cuenta lo establecido en la Convención para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer [Convención de Belém do Pará] , considera que la violencia sexual consiste en acciones de naturaleza sexual cometidas con una persona sin su consentimiento (...)". [24] De manera similar, en la Declaración sobre la Violencia contra las Niñas, Mujeres y Adolescentes y sus Derechos Sexuales y Reproductivos (19 de septiembre de 2014), el Comité MESECVI (que monitorea el cumplimiento de la Convención de Belém do Pará) definió la “violencia sexual” como “acciones de naturaleza sexual cometidas con una persona sin su consentimiento, que además de incluir la invasión física del cuerpo humano, pueden incluir actos que no impliquen penetración o incluso contacto físico alguno”, haciendo referencia a la sentencia del Penal Miguel Castro Castro vs. Perú . [25] : 5–6 Enumeró la “exhibición del cuerpo sin el consentimiento de la víctima” como una de varias “formas de violencia sexual contra la mujer [que] aún están insuficientemente documentadas y sancionadas en toda la región [las Américas]”, [25] : 8 e invocó las inferencias ilegítimas del consentimiento enumeradas en la Regla 70 de las Reglas de Procedimiento y Prueba de la CPI. [25] : 11, 13
Países que pasaron de leyes basadas en la coerción a leyes basadas en el consentimiento
Panorama europeo de la legislación sobre violencia sexual:
Legislación basada en la coerción
Legislación basada en la coerción; enmienda basada en el consentimiento pendiente
Legislación basada en el consentimiento
Legislación mixta: la violación sin coacción se considera un delito menor
4 de julio de 1989: Bélgica . Artículo 375 (introducido el 4 de julio de 1989): "La violación es todo acto de penetración sexual de cualquier naturaleza y por cualquier medio, cometido contra una persona que no ha dado su consentimiento. El consentimiento falta especialmente cuando el acto es forzado por medio de violencia, coerción (amenazas, sorpresa) o engaño o es posibilitado por una inferioridad/debilidad (texto en holandés: onvolwaardigheid ; texto en francés: infirmité ) o una deficiencia física o mental por parte de la víctima". [19] [26] Un proyecto de ley de reforma de marzo de 2022 aprobado por la Cámara de Representantes, entre otras cosas, aclara los casos en los que no se puede dar el consentimiento. [27] [28]
Década de 2000: Países constituyentes del Reino Unido :
16 de julio de 2011: Luxemburgo . El artículo 375 establece que "constituye violación todo acto de penetración sexual (...) sobre una persona que no consiente en ello, especialmente mediante el uso de violencia o amenazas graves (...)". La falta de consentimiento define así el delito; no se requiere coerción, pero debe tenerse en cuenta si existe. [29] [19]
18 de junio de 2014: Turquía . Artículo 102 – (Enmendado el 18 de junio de 2014 – Por el Artículo 58 de la Ley núm. 6545) define la agresión sexual como “Cualquier persona que viole la integridad física de otra persona, mediante una conducta sexual”. [ley 1] : 39 Según un informe de GREVIO de 2018 sobre Turquía, esta definición se basaba en el consentimiento, porque el párrafo 2 estipula que “el uso de la fuerza podría implicar la responsabilidad adicional por lesiones dolosas. Por lo tanto, no es un elemento constitutivo del delito de violencia sexual”. El artículo 102 también reconoce la violación conyugal. GREVIO elogió esto como una mejora importante con respecto a la ley anterior basada en la coerción, pero señaló la necesidad de reformar las formas de procesar la violación conyugal por medios distintos a la denuncia de la víctima. [30] : 77
Noviembre de 2016: Alemania . [7] [31] Antes del cambio de 2016 al modelo basado en el consentimiento, el artículo 177 ya permitía castigar los actos sexuales que involucraran a víctimas "incapaces de defenderse contra la influencia del agresor" o "incapaces de tomar y expresar decisiones debido a una enfermedad o discapacidad". [32]
6 de diciembre de 2017: Ucrania . [33] A partir de agosto de 2022, el artículo 152 del Código Penal de Ucrania establece: "Nota: El consentimiento se considerará voluntario si es el resultado de un acto y una acción libres de una persona, teniendo debidamente en cuenta las circunstancias concurrentes". [34] [35] El artículo 152(1) estipula: "Cometer actos sexuales que impliquen penetración vaginal, anal u oral en el cuerpo de otra persona utilizando los genitales o cualquier otro elemento, sin el consentimiento voluntario de la víctima (violación) - será castigado con una pena de prisión de tres a cinco años". [34] El artículo 153(1) estipula: "Cometer cualquier violencia sexual, no relacionada con la penetración en el cuerpo de otra persona, sin el consentimiento voluntario de la víctima (violencia sexual) - será castigado con una pena de prisión de hasta cinco años". [34] El párrafo 4 de ambos artículos determina que las personas menores de 14 años se consideran incapaces de consentir, y que el castigo para el perpetrador en tales casos es más severo. [34] Estas enmiendas del Código Penal, incluida la introducción del consentimiento ( ucraniano : згода , romanizado : zhóda ), se adoptaron el 6 de diciembre de 2017 "con el fin de implementar las disposiciones del Convenio del Consejo de Europa para prevenir y combatir la violencia contra las mujeres y la violencia doméstica". [33] [35] Las enmiendas de diciembre de 2017 entraron en vigor el 11 de enero de 2019. [35] Según Kyiv Post , esto convirtió a Ucrania en el noveno país de Europa en reconocer el sexo sin consentimiento como un delito. [35] El texto anterior del Código Penal de Ucrania, tal como se adoptó en 2001, tenía definiciones basadas en la coerción de la violación y la violencia sexual, [35] con el artículo 152(1) que establece: "La violación, es decir, el acto sexual con el uso de la violencia física, la amenaza de su uso o con el aprovechamiento del estado de indefensión de la víctima, se castigará con una pena de prisión de tres a cinco años". [36] El artículo 153 se titulaba originalmente "Satisfacción violenta de la pasión sexual de una manera antinatural", y el párrafo 1 lo definía como: "La satisfacción de la pasión sexual de una manera antinatural con la aplicación de la violencia física, la amenaza de su uso o con el uso de la condición de indefensión de la víctima, se castigará con una pena de prisión de hasta cinco años". [36]
30 de octubre de 2020: Chipre (modificado/ampliado). El artículo 144 del Código Penal chipriota, vigente desde la independencia en 1960, solo penalizaba las relaciones sexuales vaginales con una mujer sin su consentimiento, mediante violencia o coacción, o haciéndose pasar por el marido de una mujer casada. [38] Esta formulación no cumplía con los estándares de la Convención de Estambul de proteger también a los hombres y a las personas LGBT, e incluir otras formas (intentos) de actos sexuales no consentidos. [38] [39] Por lo tanto, el Parlamento de Chipre modificó el Código Penal el 30 de octubre de 2020 ampliando la definición de violación e intento de violación, penalizándola en seis circunstancias diferentes (artículo 146) y aumentando la pena estándar o máxima para la mayoría de estos delitos sexuales a cadena perpetua. [39] [40]
1 de enero de 2021: Dinamarca . [41] En abril de 2017, el Parlamento de Dinamarca rechazó un proyecto de ley basado en el consentimiento, alegando la falta de pruebas de que fuera necesaria una definición basada en el consentimiento. [19] Otro intento fracasó en noviembre de 2018, pero un nuevo proyecto de ley similar al ejemplo sueco aprobado en mayo de 2018 obtuvo apoyo en marzo de 2019, y el nuevo gobierno danés confirmó su intención de introducir dicha legislación en julio de 2019. [42] Finalmente, el 17 de diciembre de 2020, se modificaron los párrafos 216 y 228 del Código Penal danés con una disposición sobre violación basada en el consentimiento, que hizo que tener relaciones sexuales con una persona que no dio su consentimiento fuera punible con hasta 8 años de prisión. La enmienda, que no se aplica a Groenlandia y las Islas Feroe, entró en vigor el 1 de enero de 2021. [41] [43]
4 de junio de 2021: Eslovenia . [44] [45] Se modificó el artículo 170 del Código Penal sobre la violación [46] para que el delito se basara en la falta de consentimiento de la víctima en lugar de en el uso de la coacción por parte del autor. Fue el resultado de un controvertido caso de violación de 2015 (del cual la mayoría de los procedimientos penales, incluidas varias apelaciones, se llevaron a cabo en 2017), en el que el sospechoso había iniciado relaciones sexuales con una mujer que estaba borracha e inconsciente y, por lo tanto, no podía consentir ni resistirse. [44] Dado que el sospechoso no tuvo necesidad de fuerza ni amenaza cuando inició el acto sexual mientras la denunciante dormía, el Tribunal Superior de Koper dictaminó en enero de 2019 que no había cometido "violación" (artículo 170, castigado con 1 a 10 años de prisión [46] ), sino simplemente "coacción criminal" (artículo 132, [46] por el que el sospechoso fue castigado con 10 meses de prisión), porque cuando la mujer se despertó después de que él ya había comenzado, ella comenzó a resistirse y él usó la fuerza para completar el hecho, pero no para iniciarlo. [47] Esta sentencia provocó indignación en la sociedad eslovena, [47] y una coalición de más de 20 ONG encabezadas por el grupo de derechos de las mujeres Instituto 8 de Marzo lanzó una campaña para modificar el artículo 170 con una definición de violación basada en el consentimiento, y Amnistía Internacional recordó a los políticos que el país ya había ratificado el Convenio de Estambul en 2015. [44] [45] [48] Después de que el Instituto reuniera miles de firmas para una petición, el gobierno presentó su propia propuesta, que fue aprobada por el parlamento el 4 de junio de 2021. [44] [45] [48]
7 de octubre de 2022: España . [49] El caso de violación de La Manada, ocurrido entre 2016 y 2019 , provocó una indignación generalizada en la sociedad española y dio lugar a peticiones de reformas legales. [50] Desde 2018, el gobierno español ha manifestado su intención de introducir una definición de violencia sexual basada en el consentimiento. [19] El gobierno español aprobó un proyecto de ley en marzo de 2020, [51] y se esperaba que los debates parlamentarios sobre la redacción exacta duraran varios meses. [52] El 26 de mayo de 2022, el Parlamento español aprobó el proyecto de ley revisado sobre el consentimiento sexual y lo envió al Senado. [53] El Senado aprobó el proyecto de ley el 25 de agosto de 2022. [50] Tras recibir la sanción real y ser publicada en el Boletín Oficial del Estado el 7 de septiembre de 2022, la Ley de Garantía Integral de la Libertad Sexual , más conocida como la "ley del solo sí es sí" , entraría en vigor el 7 de octubre de 2022. [49] La ley sería modificada posteriormente en abril de 2023 para cerrar controvertidas lagunas en las sentencias. [54]
1 de enero de 2023: Finlandia . [55] En diciembre de 2018, la iniciativa ciudadana Consent2018 lanzó una petición al gobierno para que adoptara una legislación basada en el consentimiento de conformidad con su compromiso con el Convenio de Estambul. [56] La petición reunió rápidamente las 50.000 firmas necesarias y fue entregada al Parlamento en junio de 2019; [56] ese mismo mes, el gobierno manifestó su intención de introducir dicha legislación. [1] El Ministerio de Justicia finlandés estableció entonces un grupo de trabajo para recomendar las reformas necesarias para fines de mayo de 2020. [57] El informe de recomendaciones del grupo de trabajo finalmente se presentó a la Ministra de Justicia Anna-Maja Henriksson , quien lo elogió, el 7 de julio de 2020. Las propuestas pasarían por la primera ronda de comentarios, regresarían al ministerio en otoño para redactar un proyecto de ley y luego enfrentarían una segunda ronda de comentarios antes de ser consideradas por el Parlamento alrededor de la primavera de 2021. [56] El proyecto de ley finalmente fue aprobado y la nueva legislación basada en el consentimiento de Finlandia sobre delitos sexuales entró en vigor el 1 de enero de 2023. [55]
Otros países
Panorama mundial de la legislación sobre violencia sexual:
Legislación basada en el consentimiento; la violación conyugal es ilegal
Legislación basada en la coerción; la violación conyugal es ilegal
Legislación basada en el consentimiento y violación conyugal legal
Legislación basada en la coerción y violación conyugal legal
Legislación mixta; la violación sin coacción se considera un delito menor; la violación conyugal es ilegal
Sexo vaginal basado en la coerción, sexo anal y oral basado en el consentimiento; violación conyugal ilegal
Las disposiciones basadas en el consentimiento en algunos códigos penales de algunas antiguas colonias británicas descienden de la Sección 375 del Código Penal Colonial Británico de 1860.
1978: Hong Kong : La sección 118 de la Ordenanza sobre Delitos de Hong Kong estipula en la subsección 3: 'Un hombre comete violación si: (a) tiene relaciones sexuales ilegales con una mujer que en el momento de la relación sexual no consiente en ello; y (b) en ese momento sabe que ella no consiente en ello o es imprudente en cuanto a si ella consiente en ello. ( Agregado 25 de 1978 s. 3 )'. [58] La subsección 4 agrega que el jurado tiene que tomar en cuenta la creencia expresada por un hombre 'de que una mujer estaba consintiendo en tener relaciones sexuales', dependiendo de 'la presencia o ausencia de motivos razonables para tal creencia', y 'en conjunción con cualquier otro asunto relevante'. [58]
1998: Tanzania . El artículo 5 de la Ley de Delitos Sexuales (Disposiciones Especiales) de 1998 tipifica como delito que un hombre tenga relaciones sexuales con una mujer o niña sin su consentimiento, a menos que sea su esposa (pero si él y su esposa están separados, se trata de un delito nuevamente). [Ley 2]
20 de mayo de 2005: Nueva Zelanda . La Ley de Delitos de 1961 fue modificada en 2005, y en el artículo 128 se define la "violación" como la penetración con el pene de los genitales de una persona sin su consentimiento, y la "conexión sexual ilícita" como cualquier otro acto sexual sin consentimiento. El artículo 128A estipula además en qué situaciones una persona no es capaz de dar un consentimiento (genuino). [59] [60]
21 de julio de 2006: Kenia . La Ley de Delitos Sexuales de 2006 establece que "una persona consiente si lo desea por elección propia y tiene la libertad y la capacidad de tomar esa decisión". El artículo 3 estipula que la penetración sexual sin consentimiento o con consentimiento "obtenido por la fuerza o mediante amenazas o intimidación de cualquier tipo" constituye violación. [61]
14 de diciembre de 2007: Sudáfrica . La Ley de modificación de la legislación penal (delitos sexuales y cuestiones conexas) de 2007 derogó los delitos de violación y agresión al pudor tipificados en el common law y los sustituyó por los nuevos delitos legales ampliados de violación y agresión sexual, aplicables a todas las formas de penetración o violación sexual sin consentimiento, independientemente del género. El "consentimiento" se define como "acuerdo voluntario o no coaccionado". [62]
Australia : los seis estados, el Territorio del Norte y el Territorio de la Capital Australiana tienen leyes basadas en el consentimiento contra lo que definen de diversas formas como "violación", "agresión sexual" o "relación sexual/penetración sin consentimiento". [63]
Bangladesh : El artículo 375 del Código Penal de Bangladesh es casi idéntico al del Código Penal de Pakistán , que a su vez se deriva del mismo artículo 375 del Código Penal de la India. En él se establece que "se dice que un hombre comete violación cuando tiene relaciones sexuales con una mujer (...) contra su voluntad" (1), "sin su consentimiento" (2), cuando el consentimiento se obtuvo mediante coacción (3), cuando el consentimiento se obtuvo mediante engaño de identidad (4), o cuando ella era incapaz de consentir debido a que era menor de 16 años (5). Sin embargo, a diferencia del Código Penal de Pakistán, pero de manera similar al Código Penal de la India, la violación marital de esposas a partir de los 13 años no está penalizada (ya que las relaciones sexuales dentro del matrimonio se consideran consentidas por definición). [ley 3]
Botswana . Aunque la violación conyugal no está tipificada como delito, ya que las relaciones sexuales dentro del matrimonio se consideran consentidas por definición, [64] [65] : 157 la violación fuera del matrimonio se define como la penetración sexual "sin el consentimiento de esa otra persona, o con el consentimiento de esa persona si el consentimiento se obtiene por la fuerza o por medio de amenazas o intimidación de cualquier tipo". [66]
Canadá . El término "agresión" se define en el artículo 265(1)(a): "Una persona comete una agresión cuando, sin el consentimiento de otra persona, aplica fuerza intencionalmente a esa otra persona, directa o indirectamente"; el artículo 265(2) estipula que esto también se aplica a las agresiones sexuales. [67] El consentimiento se define en el artículo 273.1(1) -así como en el artículo 153.1(2)- como "el acuerdo voluntario del denunciante de participar en la actividad sexual en cuestión. El consentimiento debe estar presente en el momento en que tiene lugar la actividad sexual en cuestión". [67] Los artículos 271, 272 y 273 penalizan la "agresión sexual", la "agresión sexual con un arma" y la "agresión sexual agravada", tres delitos por los que se puede acusar a los cónyuges de acuerdo con el artículo 278, penalizando así explícitamente la violación conyugal. [67] Véase Agresión sexual § Canadá para más detalles.
Egipto . Aunque un tribunal dictaminó en 1928 que la violación conyugal es legal, [68] el artículo 267 del Código Penal egipcio (modificado por última vez por la Ley Nº 11 de 2011) establece que "quien tenga relaciones sexuales con una mujer sin su consentimiento" (بغير رضاها يعا bighayr raddaha yaea ) ha cometido violación. [69] [70]
India . Aunque la violación marital de esposas mayores de 14 años no está tipificada como delito (ya que las relaciones sexuales dentro del matrimonio se consideran consentidas por definición), el artículo 375 del Código Penal de la India estipula que cualquier hombre que tenga relaciones sexuales con una mujer con la que no esté casado "contra su voluntad" (1), "sin su consentimiento" (2), cuando el consentimiento se haya obtenido mediante coacción (3), cuando el consentimiento se haya obtenido mediante engaño de identidad (4), cuando ella no haya podido consentir debido a la intoxicación con una sustancia (5), cuando no haya podido consentir debido a que su edad es menor de 16 (6), ha cometido violación. [71] Además, el artículo 377 del Código Penal de la India establece que cualquier otra forma de relación carnal penetrativa con un hombre, una mujer o un animal también es un delito, aunque el 6 de septiembre de 2018, el Tribunal Supremo de la India dictaminó por unanimidad en Navtej Singh Johar v. Union of India que el artículo 377 era inconstitucional "en la medida en que penaliza la conducta sexual consentida entre adultos". [72] [73]
Irak : El artículo 393 del Código Penal (modificado en 2010) establece: "Toda persona que tenga relaciones sexuales con una mujer sin su consentimiento o cometa sodomía con cualquier persona sin su consentimiento será castigada con una pena de prisión que no excederá de 15 años". Sin embargo, otras formas de agresión sexual sólo se tipifican como delito en el artículo 396 si se cometen "sin el consentimiento de la persona y con el uso de la fuerza, amenazas, engaños u otros medios", lo que implica que debe demostrarse algún tipo de coerción para que se considere un delito y que la falta de consentimiento por sí sola no es suficiente. No está claro si la violación conyugal está tipificada como delito en el artículo 393, aunque el siguiente artículo 394 continúa penalizando las relaciones sexuales con mujeres menores de edad y la sodomía de cualquier persona "fuera del matrimonio" sin su consentimiento si tiene menos de 18 años (la edad de consentimiento) o 15 años de edad, lo que implica que el artículo 393 se refería a personas dentro del matrimonio, mayores de 18 años, o ambas. El artículo 398 (anteriormente artículo 427) es una ley que establece que "se puede casar con el violador" . [74]
Myanmar : El artículo 375 del Código Penal de Myanmar se deriva del mismo que figura en el Código Penal de la India y establece que "se dice que comete violación un hombre que (...) tiene relaciones sexuales con una mujer contra su voluntad" (1), "sin su consentimiento" (2), cuando el consentimiento se obtuvo mediante coerción (3), cuando el consentimiento se obtuvo mediante engaño de identidad (4), o cuando ella era incapaz de consentir debido a que era menor de 14 años (5). Al igual que en el Código Penal de la India, la violación conyugal no está tipificada como delito. [ley 4]
Nigeria : Aunque la violación conyugal está explícitamente excluida de la definición de violación en el Código Penal del Norte de Nigeria, siempre que el cónyuge haya alcanzado la pubertad (Sección 282(2)), [75] y también está excluida de la Sección 357 del Código Penal de Nigeria (aplicable a los estados del sur), [76] la Sección 357 del Código Penal de Nigeria estipula que cualquier hombre que tenga relaciones sexuales con una mujer con la que no esté casado "sin su consentimiento" (1), cuando el consentimiento se haya obtenido por coerción (2), cuando el consentimiento se haya obtenido por "representación falsa y fraudulenta sobre la naturaleza del acto" (3), o cuando el consentimiento se haya obtenido por engaño de identidad (4), ha cometido violación. [77]
Pakistán : El artículo 375 del Código Penal de Pakistán se deriva del mismo del Código Penal de la India y establece que "se dice que comete violación un hombre que tiene relaciones sexuales con una mujer (...) contra su voluntad" (1), "sin su consentimiento" (2), cuando el consentimiento se obtuvo por coerción (3), cuando el consentimiento se obtuvo mediante engaño de identidad (4), o cuando ella era incapaz de consentir debido a que era menor de 16 años (5). A diferencia del Código Penal de la India, no se hace referencia al matrimonio, por lo que se presume que la violación conyugal también está penalizada. [ley 5] [78]
Uganda : El artículo 123 del Código Penal establece: "Toda persona que tenga relaciones carnales ilícitas con una mujer o una niña, sin su consentimiento, o con su consentimiento, si el consentimiento se obtiene por la fuerza o por medio de amenazas o intimidación de cualquier tipo o por temor a sufrir daño físico, o por medio de falsas representaciones sobre la naturaleza del acto, o en el caso de una mujer casada, haciéndose pasar por su marido, comete el delito denominado violación". [79] Aunque el Código Penal no exime la violación conyugal, tampoco existe una tipificación clara de la misma. En el derecho consuetudinario , se presupone que una mujer consiente implícitamente tener relaciones sexuales con su esposo durante el matrimonio. [80] [81]
Zimbabwe : Ley de codificación y reforma del derecho penal (2007) La sección 65 establece: "Si un hombre tiene relaciones sexuales o relaciones sexuales anales a sabiendas con una mujer y, en el momento de la relación sexual, la mujer no ha dado su consentimiento; y él sabe que ella no ha dado su consentimiento o se da cuenta de que existe un riesgo real o la posibilidad de que ella no haya dado su consentimiento, será culpable de violación". Un informe de 2007 del Centro de Derechos Reproductivos encargado por el Comité de Asuntos Africanos del Colegio de Abogados de la Ciudad de Nueva York sostuvo que el requisito de que "el agresor supiera que la denunciante no había dado su consentimiento" era "demasiado restrictivo". [82]
Países con legislación mixta
En esta situación, llamada el "enfoque de dos niveles" por el informe del EGM de ONU Mujeres de mayo de 2020, [22] : 7 los países tienen dos leyes separadas contra la violencia sexual: una para la violencia sexual cometida con coerción, otra para la violencia sexual cometida sin coerción pero también sin consentimiento; esta última cuenta como un delito menor y se castiga con menos severidad. [22] : 7 [21] Tanto el informe del EGM como el informe de Amnistía de 2018 citaron la legislación austríaca como un ejemplo de este enfoque de dos niveles, y lo han criticado, porque argumentaron que las sobrevivientes deberían recibir el mismo nivel de protección legal. [22] : 7, 14 [21] Esto es diferente de los países que cubren toda la violencia sexual dentro de una sola ley basada en la falta de consentimiento, pero puede agregar sanciones adicionales si el acto sexual no consentido estuvo acompañado de alguna forma de coerción.
El acto sexual sin consentimiento acompañado de fuerza constituye una violación, que conlleva una pena máxima de 10 años de prisión (artículo 153 del Código Penal croata) [21]
Las relaciones sexuales sin consentimiento y sin uso de fuerza (por ejemplo, cuando la víctima está inconsciente, intoxicada o dormida) constituyen un delito menor, que conlleva una pena máxima de cinco años de prisión (artículo 152(1) del Código Penal croata) [21]
El acto sexual cometido mediante la fuerza, la amenaza o la privación de la libertad constituye una violación, que conlleva una pena máxima de 10 años de prisión (artículo 201 del Código Penal austríaco) [21].
El acto sexual contra la voluntad de una persona constituye un delito menor, que conlleva una pena máxima de dos años de prisión (artículo 205a del Código Penal austríaco) [21]
1 de julio de 2019: Grecia . El proyecto de ley, artículo 336, se modificó para incluir una definición de violencia sexual basada en el consentimiento y se incluyó en el nuevo código penal griego el 6 de junio de 2019. [83] El artículo 336 entró en vigor el 1 de julio de 2019. [84]
Los actos sexuales cometidos mediante coerción serán castigados con pena de prisión de al menos diez años (τουλάχιστον δέκα ετών) (art. 336.1 del Código Penal griego). [84]
Los actos sexuales cometidos sin consentimiento y sin fuerza o coerción serán castigados con pena de prisión de hasta diez años (έως δέκα έτη) (art. 336.4 del Código Penal griego). [84]
Países con legislación basada en la coerción
África
Los 55 estados soberanos de África son miembros de la Unión Africana ; con excepción de Botswana, Egipto y Marruecos, todos han firmado el Protocolo de Maputo , que exige a los Estados miembros prohibir efectivamente "todas las formas de violencia contra la mujer, incluidas las relaciones sexuales no deseadas o forzadas". [13] Los siguientes estados aún no han introducido una legislación basada en el consentimiento:
Argelia : La legislación argelina no define claramente la violación; el artículo 333 del Código Penal sólo tipifica como delito a "cualquiera que haya cometido un ultraje público a las buenas costumbres" y, en términos similares, "ultraje público a las buenas costumbres consistente en un acto contra natura con una persona del mismo sexo". Esto no indica ni distingue si las personas implicadas en los actos consienten o no, sino que se supone que el público se siente ultrajado por tales actos. El artículo 334 prohíbe "(tentativa) de atentado contra las buenas costumbres sin violencia contra una persona de uno u otro sexo menor de 16 años" (la edad de consentimiento en Argelia), pero sólo está prohibido "(tentativa) de atentado contra las buenas costumbres con violencia" contra adultos (artículo 335). La falta de definiciones inequívocas y de una penalización explícita de la violación conyugal en el Código Penal o en otras leyes como la Ley Nº 15-19 contra la violencia doméstica (2015) ha sido criticada por el Comité de la CEDAW y las organizaciones de derechos humanos, que instaron a Argelia a adoptar una legislación clara y basada en el consentimiento. [85] [86]
República Democrática del Congo : Aunque la Ley de modificación del Código Penal (2006) tipifica como delito "todo acto contrario a la moral realizado intencional y directamente sobre una persona sin el consentimiento válido de ésta" como "atentado al pudor" (artículo 167), el artículo 170 establece: "La violación se comete mediante el uso o la amenaza de violencia o daño grave o fuerza contra una persona, directamente o por intermedio de un intermediario o de un tercero, ya sea por sorpresa, por presión psicológica o en el contexto de un entorno coercitivo o mediante el abuso de una persona que, a causa de una enfermedad, de la disminución de sus facultades o de cualquier otra razón accidental, ha perdido el uso de sus facultades o ha sido privada de ellas por medio de engaños". [87] [82] Además, la definición legal de violación no incluye la violación conyugal; [88] el derecho consuetudinario sostiene que las relaciones sexuales dentro del matrimonio son consentidas por definición. [89]
Etiopía : El artículo 620 del Código Penal establece que comete violación "quienquiera que obligue a una mujer a someterse a relaciones carnales fuera del matrimonio, ya sea mediante el uso de violencia o intimidación grave, o después de haberla dejado inconsciente o incapaz de resistir", lo que impone a la víctima la responsabilidad de resistir a su atacante hasta que sea vencida por la coacción y exime de procesamiento a la violación conyugal. [90]
Marruecos : El artículo 485 del Código Penal de Marruecos (revisión del 15 de septiembre de 2011) describe el "atentado contra el pudor" como un delito "cometido o intentado con violencia contra personas de uno u otro sexo". Según el artículo 486, "la violación es el acto por el cual un hombre tiene relaciones sexuales con una mujer contra su voluntad". A algunas personas consideradas vulnerables se les brinda protección adicional mediante una doble pena para el autor (de 10 a 20 años de prisión en lugar de 5 a 10). [91]
El estatus actual de la violación conyugal en Marruecos no está claro. Aunque se cuestiona con frecuencia, la mayoría de las autoridades parecen afirmar que es legal. En marzo de 2013, el Ministro de Justicia marroquí declaró que la violación conyugal no podía ser criminalizada: "no se puede privar a un hombre de lo que es legítimamente suyo". [92] Según el Departamento de Asuntos Exteriores de los Estados Unidos en 2017, la violación conyugal no era un delito. [93] La "Ley Hakkaoui" (nombrada en honor a la Ministra de Asuntos de la Familia y la Mujer, Bassima Hakkaoui ) criminalizó la violencia contra la mujer en septiembre de 2018, pero no abordó la violación conyugal. [94] [95] Sin embargo, una sentencia de mayo de 2022 del Tribunal de Familia de Rabat rechazó la solicitud de un hombre de obligar a su esposa a tener relaciones sexuales con él. El tribunal afirmó que, según el artículo 51 del Código de Familia de Marruecos, las relaciones sexuales "son un derecho y un deber tanto del marido como de la mujer" y sostuvo que la negativa de la mujer constituye una práctica de dicho derecho. Además, "consideró que el objetivo de las relaciones sexuales dentro del matrimonio no es sólo satisfacer los deseos instintivos, sino también compartir las normas de convivencia, que deben respetar los cónyuges y seguirse sólo con el consentimiento mutuo". [96]
Sudán : Durante el gobierno de Al Bashir (1989-2019) se intentó reformar la legislación sobre cuestiones como la culpabilización de las víctimas de violación extramatrimonial a través del " adulterio " y la impunidad por violación conyugal, modificando la definición de violación del artículo 149.1 del Código Penal en febrero de 2015. Sin embargo, varios comentaristas, como el Centro Africano de Estudios sobre Justicia y Paz, argumentaron que esta enmienda tenía una serie de defectos. Aunque la enmienda hizo posible procesar la violación conyugal al eliminar la referencia al adulterio, todavía no existe una prohibición específica de la violación conyugal y la violación oral no está penalizada. Además, el artículo 149.2 todavía definía el adulterio y la sodomía como formas de "violación", por lo que las denunciantes aún corrían el riesgo de ser procesadas por adulterio o sodomía si no demostraban que habían sido sometidas a actos sexuales sin su consentimiento. Por último, se disminuyó la importancia del consentimiento en favor de la coerción, yendo en contra de la tendencia del derecho internacional a definir la violencia sexual por la falta de consentimiento. [97] El 22 de abril de 2020, durante la transición sudanesa a la democracia , se modificó la ley sobre sodomía : los participantes masculinos en sexo anal (sodomía, ya sea entre dos hombres o entre un hombre y una mujer, con o sin consentimiento) ya no eran castigados con la muerte o la flagelación, sino que seguían siendo castigados con prisión. [98]
Argentina : Dos leyes penalizan la violación, incluida la violación conyugal; ambas se basan en la coerción. El artículo 2 de la Ley 25.087 (1999) describe varios "delitos contra la integridad sexual" como "Quien abusare sexualmente de una persona de uno u otro sexo cuando ésta fuere menor de trece años o cuando medie violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia"; esto incluye "el acceso carnal por cualquier medio". [99] El artículo 5 de la Ley 26.485 (Ley de Protección Integral de la Mujer, 2009) define la violencia sexual como "Toda acción que implique la violación en todas sus formas, con o sin acceso genital, del derecho de la mujer a decidir voluntariamente sobre su vida sexual o reproductiva mediante amenazas, coacción, uso de la fuerza o intimidación, incluyendo la violación dentro del matrimonio u otras relaciones conexas o de parentesco, haya o no coexistencia, así como la prostitución forzada, la explotación, la esclavitud, el acoso, el abuso sexual y la trata de mujeres". [100]
Bolivia : En 2013, el gobierno boliviano aprobó la Ley Integral Para Garantizar A Las Mujeres Una Vida Libre De Violencia . [101] Sus disposiciones incluyeron la derogación de la exención de violación conyugal en el Código Penal, [102] y hacer de la violación por parte de un cónyuge un factor agravante al momento de dictar sentencia, extendiendo la prisión por 5 años. [103] A pesar de la introducción de palabras como "consentimiento" y "no consensual", el derecho penal boliviano siguió basándose en la coerción. [103] La violación puede , según el artículo 308, ser cometida de dos maneras: "mediante intimidación, violencia física o psicológica, [realizando] actos sexuales no consentidos que impliquen acceso carnal con una persona de uno u otro sexo, mediante penetración..." (siendo así 'intimidación/violencia' un elemento constitutivo de los 'actos sexuales no consentidos'), o "en las mismas circunstancias, aunque no haya violencia física o intimidación, aprovechándose de la enfermedad mental grave o de la falta de inteligencia de la víctima, o de que sea incapaz de resistirse" (siendo así exigida o esperada la resistencia o capacidad de resistir en todos los demás casos). [103] El artículo 312 bis "Actos sexuales abusivos" es una disposición notable que establece que "la persona que, durante el acto sexual consentido, obliga a su pareja o cónyuge a soportar actos de violencia física y humillación", puede ser castigada con prisión de 4 a 6 años. [103]
Brasil : En el Código Penal de Brasil , el artículo 213 (revisión de 2009) define "violación" ( estrupo ) como "obligar a alguien, mediante violencia o amenaza grave, a tener conjunción carnal o a practicar o permitir otro acto libidinoso". [104] En el caso de 2001 Fiscal v. Kunarac , el TPIY citó el artículo 213 como un ejemplo de una ley "que requiere violencia, fuerza o amenaza de fuerza" para cumplir con la definición de 'violación'. [105] En el contexto de la violencia doméstica y familiar contra la mujer, el artículo 7 (III) de la Lei Maria da Penha (Ley 11.340 de 2006) define "violencia sexual" ( violência sexual ) como "toda conducta que la obligue a presenciar, mantener o participar en relaciones sexuales no deseadas, mediante intimidación, amenaza, coerción o fuerza (...)". [106] El artículo 215 (revisión de 2009) del Código penaliza la 'conjunción carnal' ( conjunção carnal ) por "fraude u otros medios que impidan o dificulten la libre expresión de la voluntad de la víctima", y así define los escenarios en los que la ley considera a las personas incapaces de consentir. [104] Sin embargo, no hay ninguna estipulación de que la falta de consentimiento libremente otorgado durante la 'conjunción carnal' constituya violación. [104] Por otro lado, el artículo 215A (introducido por la Ley 13.718 en 2018) sí penaliza el acoso sexual ( assédio sexual ) sobre la base de la falta de consentimiento ( sem a sua anuência ). [104] De manera similar, la venta o distribución de "escenas de sexo, desnudez o pornografía sin el consentimiento de la víctima" ( sem o consentimento da vítima, cena de sexo, nudez ou pornografia ) está tipificada como delito en el artículo 218C (también introducido por la Ley 13.718 en 2018). [104] Desde 2005, la ley tipifica como delito la violación de hombres o mujeres, incluida la violación conyugal (artículos 213 y 226). [107]
Chile : En el Código Penal chileno (revisión del 24 de agosto de 2022), los artículos 361 a 372 abordan la violencia sexual desde una perspectiva de coerción. La " violación " se define como "El acceso carnal, vaginal, anal o bucal, que tiene una persona con más de catorce años de edad, en cualquiera de los siguientes casos: (1) Cuando se emplea fuerza o intimidación, (2) Cuando se priva de conciencia a la víctima, o cuando se aprovecha su incapacidad para oponerse, o (3) Cuando se abusa de la enajenación o trastorno mental de la víctima". La única mención del "consentimiento" se encuentra en el artículo 366, que menciona "el uso de la sorpresa" como un ejemplo de una "maniobra [abusiva] que no implica el consentimiento de la víctima", y por la cual el perpetrador puede "abusivamente [realizar] una acción sexual distinta del acceso carnal con una persona mayor de catorce años". En resumen, a menos que el autor utilice fuerza o intimidación, o una maniobra abusiva para socavar la oposición de la otra persona, o se aproveche de la incapacidad preexistente de la otra persona para oponerse a la violencia sexual, se presume el consentimiento de toda persona mayor de 14 años. La violación conyugal está tipificada como delito en el artículo 369. [108]
Colombia : Los artículos 205 a 212A penalizan diversos actos sexuales (incluida la violación conyugal, 211(5)) sobre la base de la violencia. Los artículos 210A y 212A mencionan el consentimiento, pero sólo en el contexto de la incapacidad de consentir actos sexuales debido a estar dominado por la "superioridad o autoridad" (210A) o "el temor a la violencia, la intimidación; la detención ilegal; la opresión psicológica; el abuso de poder; el uso de entornos de coerción y circunstancias similares que impidan a la víctima dar su libre consentimiento" (212A). [109]
Ecuador : El Código Penal de 2014 establece en el artículo 175(5): "En los delitos sexuales, el consentimiento dado por la víctima menor de dieciocho años es irrelevante". Sin embargo, el 'consentimiento' tampoco se menciona en ninguna de las disposiciones de los artículos 166 a 175 relacionadas con los delitos sexuales contra víctimas de 18 años o más. Solo el artículo 170 "Abuso sexual" (que se realiza "contra la voluntad de otro") y el artículo 171 "Violación" ( violación ) pueden cometerse contra personas de 18 años o más. La violación se comete en tres escenarios: (1) "Cuando la víctima está privada de razón o sentido, o no puede resistir", (2) "Cuando se utiliza violencia, amenaza o intimidación", (3) "Cuando la víctima es menor de catorce años". Curiosamente, el delito previsto en el artículo 172, a saber, “[utilizar a alguien] para obligarlo a exhibir total o parcialmente su cuerpo con fines de naturaleza sexual”, sólo puede cometerse contra “niñas, niños o adolescentes, personas mayores de sesenta y cinco años o personas con discapacidad”, pero hacerlo contra adultos sanos de entre 18 y 64 años presumiblemente no es punible. [110]
Groenlandia y las Islas Feroe : Como país autónomo dentro del Reino de Dinamarca , Groenlandia originalmente tenía el mismo Código Penal que Dinamarca, pero desde 1954, la legislación y la jurisprudencia groenlandesas se han desarrollado de manera autónoma con respecto a Dinamarca. Las dos disposiciones más importantes sobre la violación en el Código Penal de Groenlandia son el artículo 77 y el artículo 216, que establecen la coacción (ya sea por "violencia o amenaza de violencia", "coacción ilegal" o incapacidad para resistir) como un elemento constitutivo de la "violación". [111] El 1 de enero de 2021, los párrafos 216 y 228 del Código Penal danés se modificaron con una disposición sobre violación basada en el consentimiento, pero estas modificaciones no se aplicaron a Groenlandia y las Islas Feroe. [41]
Perú : El consentimiento libre juega un papel menor en la legislación peruana sobre violencia sexual. En delitos menores juega un papel central, como el artículo 176 “Tocamientos, actos de connotación sexual o actos libidinosos sin consentimiento” (“El que, sin el propósito de tener acceso carnal regulado por el artículo 170, realice en una persona, sin su libre consentimiento, tocamientos, actos de connotación sexual o actos libidinosos, en sus partes íntimas o en cualquier parte de su cuerpo…”) y el artículo 176-B “Acoso sexual” (“El que, de cualquier manera, vigile, persiga, acose, asedie o pretenda establecer contacto o cercanía con una persona, sin el consentimiento de ésta, para realizar actos de connotación sexual…”). Sin embargo, los delitos sexuales más graves en el Código Penal peruano se basan en el uso de coacción por parte del autor, la incapacidad de la víctima para resistir o la incapacidad de la víctima para consentir. La violación sexual (artículo 170) se describe como “El que con violencia, física o psicológica, amenaza grave o aprovechándose de un ambiente de coacción o cualquier otro ambiente que impida a la persona dar su libre consentimiento, la obliga a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza cualquier otro acto análogo con la introducción de un objeto o parte del cuerpo por cualquiera de las dos primeras vías…”. El artículo 171 trata de la “Violación de una persona en estado de inconsciencia o incapaz de resistir”, el artículo 172 de la “Violación de una persona incapaz de dar su libre consentimiento”, el artículo 173 de la “Violación sexual de un menor de edad”, el artículo 174 de la “Violación de una persona bajo autoridad o vigilancia”, y el artículo 175 de la “Violación sexual mediante engaño”. [112]
Uruguay : El consentimiento no juega ningún papel en los artículos 272 a 277 sobre "violencia carnal" del Código Penal de Uruguay (revisión de 2000). El artículo 272 " Violación " establece: "Comete violación quien obliga a una persona del mismo sexo o del sexo opuesto, con violencia o amenazas, a sufrir la unión carnal, aunque el acto no llegue a consumarse". Esta redacción penaliza implícitamente la violación conyugal. El artículo continúa enumerando cuatro tipos de escenarios en los que "se presume" que ha tenido lugar la violencia. El artículo 273 establece que "Se comete atentado violento al pudor (...) por los medios establecidos en el artículo anterior, o aprovechando las circunstancias allí previstas, [realizando] actos obscenos (...) distintos de la unión carnal". El artículo 275 del Estupro describe esencialmente la violación mediante engaño a través de una falsa promesa de matrimonio con "una mujer doncella menor de veinte años y mayor de quince años". [113]
Venezuela : El Código Penal de Venezuela (revisión de 2005) se basa casi en su totalidad en la coerción. El artículo 374 establece las condiciones para la violación: "El que mediante violencia o amenazas haya obligado a una persona, de uno u otro sexo, a un acto carnal por vía vaginal, anal u oral, o introducción de objetos por cualquiera de las dos primeras vías, o por vía oral se introduzca un objeto que simule objetos sexuales, el responsable será castigado, como acusado de violación, con pena de prisión de diez a quince años". Añade cuatro tipos de escenarios en los que la "violencia o las amenazas" no son necesarias, pero por definición constituyen violación: (1) cualquier persona con una persona menor de 13 años, (2) un familiar que abusa de sus vínculos familiares con una persona menor de 16 años, (3) un guardia penitenciario con un detenido/preso, o (4) cualquier persona con una persona que no pueda resistirse por enfermedad física o mental, o engaño o sustancias estupefacientes/excitantes utilizadas por el autor. El Código Penal sólo invoca el consentimiento en casos muy específicos de violación por engaño en virtud del artículo 378: "El acto carnal realizado sobre una mujer mayor de dieciséis años y menor de veintiuno con su consentimiento, es punible cuando hay seducción con promesa de matrimonio y se sabe que la mujer es honesta; en tal caso, la pena será de seis meses a un año de prisión". Esta disposición es similar a otra del artículo 384 sobre el rapto de "una menor o una mujer casada" que "haya dado su consentimiento" (es decir, la fuga ), que se castiga con "la pena de prisión de seis meses a dos años". [114]
Asia
Asia no tiene un sistema legal que abarque todo el continente. La ASEAN , que comprende 10 estados asiáticos , firmó la Declaración de 2013 sobre la violencia contra las mujeres y los niños. [14] : vi El RPA de la ASEAN de 2016 sobre la violencia contra las mujeres reconoció varias formas de violencia sexual basadas en la falta de consentimiento, [14] : 66–67 [b] y pidió a los 10 estados miembros que penalizaran la violación conyugal; 4 de ellos ya lo habían hecho en febrero de 2016. [14] : 8, 51–53, 60 Los siguientes estados tienen legislación basada en la coerción:
Afganistán : El Código Penal afgano fue modificado en 2017, y ahora incluye el artículo 636, que establece: “Se considera autor de violación a toda persona que mantenga relaciones sexuales o introduzca partes del cuerpo u otros objetos en la vagina o el ano de la víctima utilizando la fuerza, medios de amenaza o aprovechando la incapacidad física o mental de la víctima para expresar su consentimiento o la falta de consentimiento (hombre o mujer), o administrando sustancias anestésicas u otras drogas que afecten a la mente”. [115] Esto parece penalizar también la violación conyugal. Sin embargo, la Ley del Estatuto Personal chiita , que se aplica a la minoría musulmana chiita de aproximadamente 6 millones de afganos, exime la violación conyugal en el artículo 132 (2): “Es deber de la esposa respetar la inclinación de su marido por el disfrute sexual”. [Ley 6]
China (República Popular China): “Artículo 236. Quien, por violencia, coacción u otros medios, viole a una mujer será condenado a pena de prisión de no menos de tres años ni más de diez años.” [116] La legislación china tampoco protege a las parejas del mismo sexo ni a las víctimas de violación conyugal. [117]
Macao : En el Código Penal de Macao , todo el "Capítulo V: Delitos contra la libertad sexual y la autodeterminación" (artículos 157 a 173) se basa en la presunción de que todas las víctimas se resistirán a la agresión sexual: los delitos contra la libertad sexual sólo pueden cometerse o intentarse cuando un sospechoso utiliza la violencia o la coerción para dejar a la víctima incapaz de resistirse, o cuando la víctima es por alguna razón ya incapaz de resistirse. [118]
Indonesia : El artículo 285 del Código Penal de Indonesia exige que la "fuerza o la amenaza de la fuerza" para tener relaciones sexuales con una mujer fuera del matrimonio constituya violación. De manera similar, el artículo 289 penaliza los "actos obscenos" obligados a realizar a cualquier persona "mediante la fuerza o la amenaza de la fuerza". [119] Aunque el artículo 285 incluye "fuera del matrimonio" en la definición de violación, [ley 7] la violación conyugal se considera una forma de violencia doméstica en virtud de los artículos 5, 8, 46, 47 y 53 de la Ley sobre la eliminación de la violencia en el hogar, 2004. [ ley 8] Un proyecto de ley sobre violencia sexual que quedó en suspenso en el Parlamento de Indonesia en 2016, fue revisado en 2021 cuando las organizaciones musulmanas lograron convencer a los legisladores de que eliminaran la definición de violencia sexual basada en el consentimiento en el proyecto de ley, así como las disposiciones clave para los derechos de las víctimas; El proyecto de ley diluido fue bloqueado posteriormente por los partidos islamistas que insistieron en prohibir las relaciones sexuales fuera del matrimonio, incluidas las relaciones LGBTQ. [120]
Irán : El artículo 221 del Código Penal considera que las relaciones sexuales dentro del matrimonio son consentidas por definición, y que todas las relaciones sexuales fuera del matrimonio son zina (un tipo de delito) por definición. Se entiende que el artículo 224 (d) se refiere a la violación fuera del matrimonio, que se define como " zina cometida por coerción o fuerza". [Ley 9]
Kazajstán : Los artículos 120 a 123 del Código Penal de Kazajstán de 2014, modificado el 19 de abril de 2019, se basan en la coerción. La violación (artículo 120) se define como "relaciones sexuales con violencia o con amenaza de aplicarla a la víctima o a otras personas o utilizando la condición de indefensión de la víctima", otros actos sexuales (artículo 121) tienen las mismas condiciones basadas en la fuerza, el artículo 123 agrega "chantaje, amenaza de destrucción, daño o retiro de la propiedad o con uso de la dependencia material u otra de la víctima", y el artículo 122 agrega ser menor de 16 años . [121]
Filipinas : Tanto la Ley contra la violación de 1997 como la Ley contra la violencia contra las mujeres y sus hijos de 2004 penalizan la violación, incluida la violación conyugal, sobre la base de la coerción. [Ley 10] [Ley 11]
Rusia : El artículo 131 del Código Penal de Rusia establece: "La violación, es decir, el acto sexual con el uso de la violencia o con la amenaza de su uso contra la víctima u otras personas, o con el uso del estado de indefensión de la víctima". [Ley 12]
Taiwán (República de China): La legislación taiwanesa sobre delitos sexuales se basa generalmente en la coerción; el artículo 221 del Código Penal estipula: "Una persona que mediante amenazas, violencia, intimidación, inducción de hipnosis u otros medios contra la voluntad de un hombre o una mujer y que tenga relaciones sexuales con dicha persona (...)". [122] El consentimiento sí desempeña un papel en la definición de delitos contra la privacidad, a saber, en la producción y distribución de imágenes sexuales en el artículo 319-1 ('Una persona que toma fotos, videos, registros electromagnéticos o utiliza otros medios tecnológicos para grabar imágenes sexuales de las víctimas sin consentimiento (...)') y el artículo 319-3 ('Una persona que reproduce, distribuye, transmite, entrega, exhibe públicamente o utiliza otros medios para permitir que otros vean imágenes sexuales sin el consentimiento de las víctimas (...)') [122] Estas disposiciones basadas en el consentimiento contrastan con el artículo 319-2 basado en la coerción entre: 'Una persona que graba imágenes sexuales por medio de violencia, coerción, intimidación u otros medios contra la voluntad de las víctimas tomando fotos, videos, registros electromagnéticos u otros métodos tecnológicos o haciendo que las víctimas graben dichas imágenes por sí mismas (...).' [122]
Tailandia : La Ley de modificación del Código Penal (Nº 19) de 2007 tipificó como delito la violación conyugal en su artículo 3 (276), que describe la violación como "cualquiera que mantenga relaciones sexuales por la fuerza con otra persona amenazándola de cualquier manera, ejerciendo violencia por la fuerza, aprovechándose de que esta última se encuentra en un estado de irresistibilidad o haciendo que esta última lo confunda con otra persona". [Ley 13]
Japón
El Código Penal de Japón fue revisado en junio de 2023 para definir muchos escenarios y circunstancias en el artículo 176 (incluida, entre otras, la coerción utilizada por el sospechoso) que pueden hacer que una persona sea incapaz de consentir varios actos sexuales descritos en el artículo 177 ("Relaciones sexuales no consentidas, etc."). [123] No existe consentimiento dado libremente o afirmativo. Antes de junio de 2023, el artículo 177 describía las "relaciones sexuales forzadas" como "Una persona que, mediante agresión o intimidación, participa por la fuerza en relaciones sexuales vaginales, anales u orales (...) con otra persona". El artículo 178 implicaba además que las víctimas de agresión sexual debían resistirse a sus atacantes. [124]
Sin embargo, aunque los requisitos de composición hayan cambiado y se hayan ampliado con respecto a antes, eso no cambia el hecho de que no se es culpable sin pruebas. Por eso hay voces que piden que se amplíe el apoyo a las víctimas, como por ejemplo, reforzando el sistema de conservación de pruebas con kits de prueba para dejar pruebas objetivas, instituciones médicas que puedan recoger pruebas las 24 horas del día y centros de apoyo de ventanilla única. [125]
Además, la carga de la prueba no es diferente a la de la acusación, por lo que hay voces que piden una investigación educada y cuidadosa para visualizar la represión para evitar acusaciones falsas, el derecho a contar con abogados y acortar el período de arresto.
Los abogados japoneses expresaron su preocupación por el hecho de que los ocho artículos recién preparados son una mezcla de requisitos claros y requisitos ambiguos, y añadieron que "el tema del castigo prácticamente se ha ampliado y podría ser enmarcado". [126]
Corea del Sur
El artículo 297 (Violación) del Código Penal de Corea del Sur establece: "Una persona que, mediante violencia o intimidación, tiene relaciones sexuales con una mujer". El artículo 298 (Acto indecente por coacción) establece: "Una persona que, mediante violencia o intimidación, comete un acto indecente contra otra". El artículo 299 (Cuasi violación, acto cuasi indecente por coacción) establece: "Una persona que tiene relaciones sexuales con una mujer o comete un acto indecente contra otra aprovechándose de la condición de inconsciencia o incapacidad de resistencia de la otra", lo que implica que en otras circunstancias una víctima debe resistirse a una agresión sexual hasta que la fuerza superior del perpetrador la venza. [127] Por esta razón, se ha criticado que es difícil castigar la actividad sexual forzada sin consentimiento. Aunque la Corte Suprema de Corea se ha acercado al consentimiento con el precedente que analiza de manera más amplia la definición de "agresión o intimidación", algunos jueces de tribunales inferiores siguen fallando en contra de ese precedente. [128]
En 2013, la Corte Suprema de Corea dictaminó que la violación conyugal (descrita como “sexo forzado con un cónyuge”) era ilegal. [129]
Argumentos
En realidad, se han hecho varios intentos de revisar los criterios de violación, desde la presencia o ausencia de "agresión o intimidación" hasta el "consentimiento", debido a las críticas sobre el actual Código Penal de Corea del Sur, pero han fracasado. [130]
Los opositores a la enmienda de la ley han expresado su preocupación por el aumento del número de personas afectadas por falsas acusaciones de violación . De hecho, se ha criticado que el principio de presunción de inocencia no se respeta adecuadamente en Corea del Sur y que el daño causado por las falsas acusaciones de violencia sexual realmente existe. [131] [132] Además, las falsas acusaciones de violencia sexual han aumentado rápidamente en Corea del Sur. [133] Los opositores a la revisión de la ley argumentan que las falsas acusaciones de violencia sexual serán más fáciles si se revisa la ley.
Europa
La mayoría de los Estados soberanos de Europa son miembros del Consejo de Europa (excepto Bielorrusia, la disputada Ciudad del Vaticano y los Estados transcontinentales de Rusia y Kazajstán; véase Asia) y han firmado el Convenio de Estambul (excepto Azerbaiyán) y, una vez ratificado, tienen la obligación legal de adoptar una legislación basada en el consentimiento. Los siguientes Estados aún no lo han hecho:
Albania : El artículo 6 del Código Penal de la República de Albania está dedicado a los delitos sexuales. De todos los artículos 100 a 108a, sólo el 102 menciona el consentimiento de pasada: "El acto sexual mediante el uso de la fuerza con mujeres adultas o entre cónyuges o convivientes, sin el consentimiento de ninguno de ellos, será castigado con una pena de prisión de tres a diez años". [134] El informe de GREVIO de noviembre de 2017 interpretó esto como que: "El uso de la fuerza es un elemento constitutivo del delito de violación de una mujer adulta definido en el artículo 102, excepto en casos de violación entre cónyuges o convivientes en los que el delito se basa en la ausencia de consentimiento. La posibilidad de consentimiento libremente dado se excluye, sin el requisito del uso de la fuerza, solo en casos de explotación de personas con discapacidad física o mental, intimidación con el uso de un arma o abuso de una posición de autoridad o confianza. (...) La disposición de Albania sobre la violación es, por lo tanto, una definición basada en la fuerza y no cumple los requisitos de la Convención [de Estambul]". [135]
Andorra : El Código Penal de Andorra de 2005 solo emplea el término "consentimiento" ( en francés : consentement ) una sola vez en relación con los delitos sexuales en los artículos 144 a 146 ("Agresión sexual" contra adultos) y los artículos 147 a 149 ("Abuso sexual" contra personas consideradas incapaces de consentir) están en el título del artículo 147: "Abuso sexual sin consentimiento". [136] Según el informe de GREVIO de noviembre de 2020, esto significa que tres categorías de personas se consideran incapaces de consentir: "(1) personas inconscientes, privadas de sus sentidos o incapaces de resistirse, (2) personas incapacitadas y aprovechadas por el perpetrador, y (3) personas menores de 14 años". [136] El artículo 144 describe la "agresión sexual" de la siguiente manera: "Quien, mediante violencia o intimidación, determina a una persona a participar en una conducta o relación sexual será castigado con pena de prisión de tres meses a tres años. La tentativa es punible". [137] Esto significaba que la ley andorrana no reconocía el consentimiento dado libremente y asumía que quien no pudiera demostrar haber sido incapacitado o subordinado en alguna de las condiciones estipuladas, tenía capacidad para resistir, estaba obligado a resistir y debía demostrar haber resistido la (intenta) agresión sexual para probar que se había cometido un delito. [136] Por lo tanto, Andorra no cumplía con el Convenio de Estambul. [136] Por lo tanto, GREVIO "alienta firmemente a las autoridades andorranas a que modifiquen el Código Penal para garantizar la existencia de un delito de violencia sexual que esté firmemente anclado en la ausencia de consentimiento, independientemente de que la víctima sea una persona adulta sana que no esté incapacitada ni en una situación de subordinación". [136]
Armenia : El artículo 138 del Código Penal de Armenia define la "violación" como "el acto sexual de un hombre con una mujer contra su voluntad, empleando violencia contra ésta o contra otra persona, bajo amenaza de hacerlo, o aprovechándose de la situación de indefensión de la mujer". El artículo 139 define los "actos violentos de naturaleza sexual" como "actos homosexuales, lésbicos u otros actos sexuales contra la persona agraviada, empleando la fuerza contra ésta o contra otras personas, o amenazando con emplear la fuerza, o aprovechándose de la situación de indefensión de la persona agraviada". [138]
Azerbaiyán : El artículo 149 del Código Penal de Azerbaiyán define la "violación" como "las relaciones sexuales con aplicación de violencia o con amenaza de aplicación de ésta a la víctima o a otras personas, o utilizando la condición de indefensión de la víctima". [139]
Bielorrusia : El capítulo 20 del Código Penal de Bielorrusia (revisión del 13 de mayo de 2022), que abarca los artículos 166 a 171, tipifica como delito diversos actos sexuales en combinación con coerción ("contra la voluntad de la víctima con el uso de la violencia o la amenaza de su uso, o utilizando el estado de indefensión de la víctima", o "por medio del chantaje, la amenaza de destrucción, daño o confiscación de la propiedad, o utilizando la dependencia oficial, material o de otro tipo de la víctima"), o en combinación con la edad de la otra persona menor de 16 años. [140] En virtud del artículo 115 del código penal de 1994, la violación se definió como "relación sexual con el uso de la violencia física, la amenaza o el uso de un estado de indefensión de la víctima". [141]
Bosnia y Herzegovina : El Código Penal de Bosnia y Herzegovina de 2010 sólo menciona la violación y la violencia sexual en el contexto de los conflictos armados, concretamente en el artículo 172 "Crímenes contra la humanidad", que es "un ataque generalizado o sistemático dirigido contra cualquier población civil" (artículo 172(1)g: "Coaccionar a otra persona por la fuerza o mediante la amenaza de un ataque inmediato a su vida o su integridad física, o la vida o la integridad física de una persona cercana a ella, a tener relaciones sexuales o un acto sexual equivalente (violación), esclavitud sexual, prostitución forzada, embarazo forzado, esterilización forzada o cualquier otra forma de violencia sexual de gravedad comparable") y el artículo 173 "Crímenes de guerra contra civiles" (artículo 173(1)e: "Coaccionar a otra persona por la fuerza o mediante la amenaza de un ataque inmediato a su vida o su integridad física, o la vida o la integridad física de una persona cercana a ella, a tener relaciones sexuales o un acto sexual equivalente (violación) o a la prostitución forzada..."). [142]
Federación de Bosnia y Herzegovina : En el Código Penal de la Federación de Bosnia y Herzegovina de agosto de 2003, el artículo 203, "Violación", establece: "Quienquiera que obligue a otra persona por la fuerza o mediante la amenaza de un ataque inmediato a su vida o a su integridad física, o a la vida o a la integridad física de una persona próxima a esa persona, a mantener relaciones sexuales o un acto sexual equivalente, será castigado con una pena de prisión de uno a diez años". El artículo 204, "Relaciones sexuales con una persona indefensa", se define como "aprovecharse de la enfermedad mental, del trastorno mental temporal, de la dolencia o de cualquier otro estado de esa persona que la incapacite para resistirse", el artículo 205 añade "relaciones sexuales mediante abuso de posición", y el artículo 206 añade "relaciones sexuales forzadas mediante amenaza grave de daño grave". [143]
República Srpska : Artículo 165 “Violación”: “Quienquiera que coaccione a otra persona para que mantenga relaciones sexuales o realice cualquier otro acto sexual equivalente mediante la fuerza o la amenaza de un ataque inmediato contra su vida o su integridad física, o la vida o la integridad física de alguien cercano a esa persona, será castigado con una pena de prisión de entre tres y diez años”. Los artículos 166 a 168 añaden el chantaje, el estado de indefensión y el abuso de posición como otros medios de coerción sexual. [144]
República Checa : En diciembre de 2023, el gobierno checo publicó un proyecto de ley que proponía reformar la legislación hacia un enfoque basado en la coerción del tipo "no es no", con disposiciones ampliadas de escenarios en los que la otra persona se considera automáticamente legalmente incapaz de consentir, y reconociendo medios adicionales para indicar la falta de consentimiento o la resistencia, pero no el consentimiento dado libremente o afirmativo. [145] El Parlamento todavía tenía que tomar en consideración la propuesta del gobierno y posiblemente presentar enmiendas. [145] Klára Kocmanová , diputada del Partido Pirata Checo que originalmente abogó por un enfoque del tipo "sólo sí es sí", comentó: "Una definición basada en la falta de consentimiento sería una solución más sencilla porque no tendríamos que enumerar situaciones en la definición de indefensión. Sin embargo, la propuesta aprobada por el gobierno hoy, una definición basada en la falta de consentimiento con una indefensión bien definida, es un compromiso aceptable que cuenta con el apoyo de todos los partidos y, sobre todo, mejorará la situación de las víctimas". [145]
Francia : El 15 de abril de 2021, la Asamblea Nacional aprobó una ley sobre violación legal que fijó la edad legal de consentimiento en 15 años, por debajo de la cual todas las personas se consideran incapaces de consentir a tener relaciones sexuales. Sin embargo, en el caso de las víctimas adultas (15 años o más), todavía es necesario probar la violencia, la coerción, la amenaza o la sorpresa para que se condene a una persona por violación. [146] [147]
Georgia (país) : Los artículos 137 a 141 del Código Penal de Georgia, modificado el 22 de diciembre de 2016, se basan en la coerción. La "violación" (artículo 137) se define como "una relación sexual en la que se recurre a la violencia, a la amenaza de violencia o al abuso de la condición de indefensión de la víctima", otros actos sexuales (artículo 138) tienen las mismas condiciones basadas en la fuerza, el artículo 139 añade "la amenaza de difundir información difamatoria o de dañar la propiedad, o mediante el uso de la dependencia material, oficial o de otro tipo", y los artículos 140 y 141 añaden la condición de ser menor de 16 años. [148]
Liechtenstein : El artículo 200 “Violación” del Código Penal de Liechtenstein (revisión del 1 de enero de 2021) establece: “Quien coaccione a una persona por la fuerza, mediante la privación de la libertad personal o mediante la amenaza de un peligro inminente para la vida o la integridad física (artículo 89) para que realice o tolere el coito o un acto sexual equivalente al coito será castigado con pena de prisión de uno a diez años”. [149]
Moldavia : Hasta el 9 de enero de 2023, el artículo 171 del Código Penal moldavo, titulado "violación", tipificaba como delito "las relaciones sexuales cometidas mediante coacción física o mental de la persona o aprovechando la incapacidad de la persona para defenderse o expresar su voluntad". [150] : 49 El 17 de noviembre de 2022, se introdujeron modificaciones (promulgadas el 9 de enero de 2023) que retitularon el artículo 171 a "actos sexuales no consentidos", y añadieron una definición en el nuevo artículo 132 que estipula que un "acto sexual o una acción de naturaleza sexual que vaya acompañada de coacción física o mental, aplicada a la víctima u otra persona, o en la que se aproveche la incapacidad de la persona para defenderse o expresar su voluntad, se considera no consentido". [150] : 49 GREVIO comentó en noviembre de 2023: 'Si bien GREVIO acoge con satisfacción la introducción del concepto de consentimiento en el Código Penal de Moldavia a través de los recientes cambios legislativos, lamenta observar que la ley todavía define la falta de consentimiento sobre la base del uso de coerción física o mental por parte del autor. Por lo tanto, los delitos de violación y acciones sexuales sin consentimiento, previstos en los artículos 171 y 172 del Código Penal, no se basan en la noción de falta de consentimiento libremente otorgado, como lo exige el artículo 36 de la Convención [de Estambul]'. [150] : 49
Mónaco : El Código Penal de Mónaco tipifica explícitamente como delito la violación conyugal, pero no la violación del ex cónyuge ni otras formas de violencia sexual, independientemente de la relación presente o pasada entre la víctima y el agresor. La legislación monegasca no reconoce el consentimiento dado libremente. Tipifica la "violación" "mediante el uso de la violencia, la coacción, la intimidación o la sorpresa, mientras que el atentado al pudor perpetrado o intentado contra un adulto requiere el uso de la violencia". [151] : 30
Macedonia del Norte : El Código Penal de Macedonia [del Norte] del 16 de noviembre de 2017, artículo 186 "Violación", establece: "Quienquiera que, mediante el uso de la fuerza o la amenaza de atacar directamente la vida o el cuerpo de otra persona o la vida o el cuerpo de alguien cercano a esa persona, la obligue a tener relaciones sexuales, será condenado a prisión de tres a diez años". Los artículos 187 a 189 definen la "agresión sexual" como el abuso de la indefensión de alguien, el abuso de la propia posición o el hecho de que la otra persona sea menor de 14 años de edad, como otros medios de coerción sexual. [152]
San Marino : Los artículos 171 a 173 del Código Penal de San Marino describen la violencia sexual como "obligar o engañar a una persona a cometer actos sexuales mediante el uso de la violencia, amenazas o sugestión, incluida la sugestión hipnótica". La penetración, la existencia de matrimonio, cohabitación o una relación emocional entre la víctima y el agresor, la discapacidad de la víctima o el abuso de la posición del agresor sobre la víctima, son circunstancias agravantes. Las personas menores de 14 años se consideran incapaces de consentir, pero la falta de consentimiento libremente otorgado por personas adultas consideradas capaces de consentir no tiene ningún papel en la legislación de San Marino. [153]
Serbia : "La violación se define en el artículo 178 como el uso de la fuerza o la amenaza de ataque directo contra el cuerpo de otra persona y se castiga con pena de prisión de dos a diez años". [154] [155]
Países europeos con modificaciones basadas en el consentimiento pendientes
Estos países europeos cuentan actualmente con una legislación basada en la coerción, pero han ratificado el Convenio de Estambul , que los obliga a introducir una definición de violencia sexual basada en el consentimiento. [19] Por lo tanto, tanto los poderes legislativo como ejecutivo del gobierno en estos países han estado haciendo esfuerzos para redactar una legislación que cumpla con el Convenio.
Noruega (propuestas de oposición desde marzo de 2018) [157]
Portugal (intención del gobierno desde 2018). [19] El informe de GREVIO de enero de 2019 consideró que la modificación de 2015 de los artículos 163 y 164 del Código Penal portugués era insuficiente para cumplir con el Convenio de Estambul. [158] : 49
Países Bajos (intención del gobierno desde mayo de 2019). [159] [160] La propuesta del gobierno de introducir un nuevo delito separado denominado "sexo contra la voluntad" fue duramente criticada por el Parlamento, los abogados, los grupos de derechos humanos como Amnistía y los expertos por ser ambigua, insuficiente para cumplir con los tratados de derechos humanos y por ofrecer a las víctimas muy poca protección. En noviembre de 2020, el ministro de Justicia, Ferdinand Grapperhaus, anunció que cambiaría el proyecto de ley para definir todas las formas de sexo no consentido como violencia sexual o violación; según la nueva propuesta, el uso de la fuerza o la coerción aún podría dar lugar a sanciones adicionales. [161] Un nuevo proyecto abierto a consulta en marzo de 2021 proponía la introducción de los nuevos delitos penales de agresión sexual por negligencia y violación por negligencia ( schuldaanranding y schuldverkrachting , literalmente "agresión por culpa" y "violación por culpa"). Esto significa que el autor es culpable de negligencia si "realiza actos sexuales con una persona cuando tiene motivos serios para sospechar que no existe el deseo de esa persona de [realizar dichos actos sexuales]" (cualquier acto sexual de ese tipo se considera aanranding , a menos que "constituya total o parcialmente una penetración sexual del cuerpo", en cuyo caso es verkrachting ). Además, habría otros dos delitos de violación deliberada y agresión sexual deliberada ( opzetverkrachtig y opzetaanranding ) siempre que el autor "sabe que no existe el deseo de esa persona de [realizar dichos actos sexuales]". "La fuerza, la violencia o la amenaza" ya no serían necesarias para cometer el delito, pero podrían dar lugar a penas adicionales si se utilizaran. [162] [163] El Ministro de Justicia y Seguridad Dilan Yeşilgöz-Zegerius finalmente envió el proyecto de ley sobre delitos sexuales a la Cámara de Representantes en octubre de 2022, con el objetivo de presentar la ley en 2024. [164] Amnistía habló de "un gran avance para los derechos humanos" porque el consentimiento sexual era central para la propuesta, pero pidió a la Cámara de Representantes y al Ministro que avanzaran con la implementación y no esperaran hasta 2024. [165] El 19 de marzo de 2024, el Senado aprobó la Ley de Delitos Sexuales, que entraría en vigor a partir del 1 de julio de 2024. [166]
Suiza . A partir de 2022, el Código Penal suizo no reconoce como relevante la falta de consentimiento libremente otorgado; solo prevé escenarios en los que una persona es coaccionada a tener relaciones sexuales (artículos 189, 190), es incapaz de juzgar o de resistirse a las relaciones sexuales (artículos 189-191), o está en una relación de dependencia con el perpetrador (artículos 192, 193). [167] El Convenio de Estambul entró en vigor en Suiza en 2018, pero a pesar de algunas reformas, la violación todavía se define como coacción, amenazas y ejercicio de presión psicológica a partir de enero de 2021. Conlleva una pena de prisión de uno a diez años. El abuso de un estado de indefensión, por ejemplo la intoxicación, se subsume en la corrupción, que conlleva una pena de prisión de hasta diez años. Debido a la presión de ONG como Amnistía, grupos feministas y de derechos de la mujer, el Departamento Federal de Justicia y Policía ha estado examinando la necesidad de una mayor reforma. [168]
Legislación en Estados Unidos
Estados Unidos no tiene una definición legal uniforme de violencia sexual, ya que los estados pueden definirla de manera diferente, [1] pero a nivel federal el Informe Uniforme sobre Delitos (UCR) del FBI modificó su definición de violación el 1 de enero de 2013 de la definición basada en la coerción de " conocimiento carnal de una mujer por la fuerza y contra su voluntad" a la definición basada en el consentimiento de "penetración, no importa cuán leve sea, de la vagina o el ano con cualquier parte del cuerpo u objeto, o penetración oral por un órgano sexual de otra persona, sin el consentimiento de la víctima", eliminando los requisitos de fuerza, que la víctima sea mujer y que la penetración sea vaginal. [169] Algunos estados de EE. UU. (u otras jurisdicciones como Samoa Americana ) reconocen el sexo con penetración sin el consentimiento de la víctima y sin el uso de la fuerza por parte del perpetrador como un delito (generalmente llamado "violación"). Otros estados no lo reconocen como un delito; Sus leyes estipulan que el perpetrador debe haber usado algún tipo de fuerza (violencia física (que resulte en daño físico demostrable), amenazas contra la víctima o un tercero, o alguna otra forma de coerción) para que tal sexo penetrativo no consentido constituya un delito. [170] De manera similar, algunos estados (u otras jurisdicciones como las Fuerzas Armadas ) reconocen los actos sexuales sin penetración (contacto como acariciar o tocar las partes íntimas de una persona, o la exposición de un cuerpo o actividad sexual) sin el consentimiento de la víctima y sin el uso de la fuerza por parte del perpetrador como un delito, mientras que otros estados no lo hacen. [170] En 2024, el Departamento de Salud y Servicios Humanos federal de los Estados Unidos prohibió a los hospitales realizar exámenes de mama, pelvis, próstata y recto no consentidos con "fines educativos y de capacitación" por parte de estudiantes de medicina, enfermeras practicantes o asistentes médicos. [171]
Estados de EE.UU.
Ley basada en la coerción (todas las relaciones sexuales con penetración)
Derecho basado en el consentimiento (sexo anal y oral)
Derecho basado en el consentimiento (sexo vaginal, anal y oral)
Legislación mixta; la penetración sexual forzada tratada como un delito separado y más grave
Derecho basado en la coerción (sexo sin penetración)
Derecho basado en el consentimiento (sexo sin penetración)
Las leyes estatales han dado varias definiciones de lo que constituye el consentimiento sexual y qué papel juega a la hora de determinar si se ha cometido o no un delito.
Arizona : Los Estatutos Revisados de Arizona establecen en el §13-1406: "Una persona comete una agresión sexual al participar intencional o conscientemente en relaciones sexuales o contacto sexual oral con cualquier persona sin el consentimiento de dicha persona". [172] Sin embargo, el §13-1401 limita la definición de la frase "sin consentimiento" a los escenarios en los que la víctima es "coaccionada por el uso inmediato o amenaza de uso de la fuerza" (a), incapaz de consentir por diversas razones (b), o "engañada intencionalmente" sobre el acto o la identidad del perpetrador (c, d). [173] Por lo tanto, no existe un consentimiento libremente otorgado o afirmativo bajo la ley de Arizona. [174]
California : Desde el 1 de enero de 2019, la Sección 261.6 del Código Penal de California define el "consentimiento" como "cooperación positiva en un acto o actitud de conformidad con un ejercicio de libre albedrío. La persona debe actuar libre y voluntariamente y tener conocimiento de la naturaleza del acto o transacción involucrados". Las Secciones 261.6 y 261.7 estipulan que, siempre que "el consentimiento esté en cuestión" según las Secciones 261, 262, 286, 287 o 289, o la antigua Sección 288a, "una relación de pareja o marital actual o anterior no será suficiente para constituir consentimiento", ni tampoco lo es "prueba de que la víctima sugirió, solicitó o comunicó de otro modo al acusado que el acusado usara un condón u otro dispositivo anticonceptivo". [175] Aunque esta definición exige “consentimiento libremente otorgado” o “consentimiento afirmativo”, este requisito no se menciona o tiene una aplicación limitada en las secciones 261, 262, 265, 266a y 266b. [176]
Florida : La Sección 794.011 de los Estatutos de Florida define "consentimiento" como "consentimiento inteligente, consciente y voluntario y no incluye la sumisión forzada. 'Consentimiento' no se considerará ni se interpretará como el hecho de que la presunta víctima no ofrezca resistencia física al agresor". Cualquier acto sexual realizado sobre una persona sin su consentimiento libre o afirmativo es punible como 'agresión sexual' en diversos grados (dependiendo de la edad del agresor y de la víctima, y de si no se utilizó fuerza física o coerción, se utilizó algo de fuerza física o coerción o si se utilizó una fuerza potencialmente letal). [177] [178]
Georgia : El Código de Georgia no define el consentimiento, [179] pero bajo el '§ 16-6-22.1. Agresión sexual', "[u]na persona comete el delito de agresión sexual cuando intencionalmente hace contacto físico con las partes íntimas del cuerpo de otra persona sin el consentimiento de esa persona". [180] El acto de poner intencionalmente "partes íntimas" en contacto con la boca de otra persona sin el consentimiento de esa persona está indirectamente criminalizado por el '§ 16-6-2.a Sodomía', que prohíbe "cualquier acto sexual que involucre los órganos sexuales de una persona y la boca o el ano de otra"; Powell v. State (1998) y Lawrence v. Texas (2003) determinaron que estos actos solo eran ilegales si uno de los participantes no dio su consentimiento. [181] Bajo el '§ 16-6-1. La violación se considera un delito separado, a saber, “cualquier penetración del órgano sexual femenino por el órgano sexual masculino” (también llamado “conocimiento carnal”) contra “una mujer por la fuerza y contra su voluntad; o una mujer que tenga menos de diez años de edad”. [182] El castigo por este delito basado en la coerción es más severo que el de la “agresión sexual”, [182] [180] y el consentimiento no juega un papel en virtud del § 16-6-1. [179]
Illinois : De acuerdo con el Código Penal de 2012 de los Estatutos Compilados de Illinois , Sección 720 ILCS 5/11-1.70, "consentimiento" es "un acuerdo dado libremente para el acto de penetración sexual o conducta sexual en cuestión. La falta de resistencia verbal o física o sumisión por parte de la víctima como resultado del uso de la fuerza o la amenaza de fuerza por parte del acusado no constituirá consentimiento. La forma de vestir de la víctima en el momento del delito no constituirá consentimiento. Una persona que inicialmente consiente la penetración sexual o la conducta sexual no se considera que haya consentido ninguna penetración sexual o conducta sexual que ocurra después de que él o ella retire el consentimiento durante el curso de esa penetración sexual o conducta sexual". Sin embargo, la falta de consentimiento no es suficiente para procesar a nadie por un delito sexual (excepto en casos muy específicos en los que se considera que la víctima es incapaz de consentir, a saber, la Sección 11-1.20 (a)(2), la Sección 11-1.50.(a)(2), la Sección 11-9.2.(e), y la Sección 11-9.5.(c)), lo que hace que la legislación sobre violación de Illinois esté basada en la coerción (Sección 11-1.20 (a)(1)). [183] [184]
Indiana : El Código de Indiana no define el consentimiento (§35-31.5-2). El consentimiento solo se plantea en situaciones en las que se considera que la otra persona no es capaz de dar su consentimiento (§35-42-4-1 a 14); no existe consentimiento dado libremente o afirmativo. [185] [186]
Massachusetts : Las leyes generales de Massachusetts no definen específicamente el consentimiento, y no existe consentimiento dado libremente o afirmativo. [187] La violación sólo puede cometerse al tener "relaciones sexuales (antinaturales) con una persona" mediante "compulsión" más "fuerza y contra su voluntad", "amenaza de lesiones corporales", "resultando en lesiones corporales graves", etc. [188]
Michigan : El Código Penal de Michigan no define el consentimiento (§ 750.520a). El consentimiento solo se da en situaciones en las que se considera que la otra persona es incapaz de consentir (§ 750.520b–e.); no hay consentimiento dado libremente o afirmativo. [189] [190] La 'sodomía' (también llamada "el crimen abominable y detestable contra la naturaleza") sin el consentimiento de la otra persona está penalizada indirectamente por el § 750.158; [191] Lawrence v. Texas (2003) determinó que tal acto solo era ilegal si uno de los participantes no daba su consentimiento. [181]
Nueva Jersey : El Código de Justicia Penal de Nueva Jersey sólo da una descripción general del consentimiento y de los casos en los que una persona es incapaz de consentir (efectivamente) en el § 2C:2-10. [192] [193] Sin embargo, State v. Cuni (1999) determinó que un acusado debe demostrar la presencia de "permiso afirmativo y libremente otorgado..." por parte de una presunta víctima de agresión sexual. [193] Según el '§ 2C:14-2 Agresión sexual', se produce 'agresión sexual' o 'agresión sexual agravada' (dependiendo de si "la víctima sufre lesiones personales graves") siempre que "[e]l actor cometa el acto [de penetración sexual de otra persona] utilizando coerción o sin el permiso afirmativo y libremente otorgado de la víctima" (a.(6) y c.(1)). [192] Lo mismo se aplica al contacto sexual delictivo (agravado) (§ 2C:14-3). [192]
Nueva York : En la Ley Penal de Nueva York , los delitos sexuales se definen como "actos sexuales cometidos sin el consentimiento de la víctima". La falta de consentimiento resulta de cuatro posibles causas: coacción forzosa, incapacidad para consentir, la víctima no consiente expresa o implícitamente (en casos de abuso sexual y contacto físico forzado ), o expresión de falta de consentimiento (en casos de relaciones sexuales y conducta sexual oral o anal). El consentimiento en sí no está definido; la Sección 130.5 solo estipula que una persona que no quiere tener relaciones sexuales debe ser lo suficientemente clara en sus palabras y actos, de modo que "una persona razonable en la situación del actor hubiera entendido las palabras y los actos de dicha persona como una expresión de falta de consentimiento a dicho acto en todas las circunstancias". Esta descripción no aclara si se requiere el consentimiento afirmativo para tener relaciones sexuales (o por el contrario, si la falta de consentimiento afirmativo puede resultar en un delito sexual), pero tanto la 'Sección 130.25 Violación en tercer grado (3)' como la 'Sección 130.40 Acto sexual criminal en tercer grado (3)' sí prevén esta posibilidad en forma de cláusulas generales al indicar que, siempre que haya una "falta de consentimiento (...) por razón de algún factor distinto de la incapacidad para consentir", esto es suficiente para que el acto sexual constituya un delito. [194] [195]
Carolina del Norte : Los Estatutos Generales de Carolina del Norte no definen el consentimiento; el § 14-27.20 solo establece que la frase "contra la voluntad de la otra persona" significa "sin el consentimiento de la otra persona" o "después de que la otra persona revoque el consentimiento, de una manera que haría que una persona razonable crea que el consentimiento se revoca". Sin embargo, la frase "contra la voluntad de la otra persona" siempre se usa junto con "por la fuerza" ("por la fuerza y contra la voluntad de la otra persona"), y de lo contrario el consentimiento solo aparece en situaciones en las que se considera que la otra persona es incapaz de consentir. Por lo tanto, no hay ninguna situación en la que importe el consentimiento dado libremente o afirmativo (§ 14-27.21–36). [196] [197]
Ohio : El Código Revisado de Ohio no define el consentimiento (§ 2907.01). El consentimiento solo aparece en situaciones en las que se considera que la otra persona es incapaz de dar su consentimiento (§ 2907.02–41); no existe consentimiento dado libremente o afirmativo. [198] [199]
Pensilvania : En los Estatutos Consolidados de Pensilvania , la “Sección 3107. No se requiere resistencia” estipula que “la presunta víctima no necesita resistirse al actor en los procesos penales en virtud de este capítulo”. Los Estatutos no definen el consentimiento, pero si un actor mantiene relaciones sexuales o relaciones sexuales desviadas, o agresión indecente agravada, con una denunciante sin el consentimiento de esta última, esto hace que el actor sea punible en virtud de la “Sección 3124.1. Agresión sexual” o la “Sección 3125. Agresión indecente agravada”, respectivamente. Además, la discapacidad mental puede hacer que una persona sea incapaz de consentir una relación sexual, una relación sexual desviada o un asalto indecente agravado, lo que hace que un actor que participe en estos actos con un demandante con discapacidad mental sea punible en virtud de la 'Sección 3121. Violación', 'Sección 3123. Relación sexual desviada involuntaria' o 'Sección 3125. Agresión indecente agravada', respectivamente. [200] [201]
Tennessee : El Código de Tennessee no proporciona una definición de consentimiento, [202] pero la falta de consentimiento es suficiente para cometer "violación" (también llamada "penetración sexual ilegal") según el §39-13-501 o "agresión sexual" (también llamada "contacto sexual ilegal") según el §39-13-505, que en una redacción idéntica establece: "La penetración/contacto sexual se lleva a cabo sin el consentimiento de la víctima y el acusado sabe o tiene motivos para saber en el momento del contacto que la víctima no dio su consentimiento". [203] [204]
Texas : El consentimiento en sí no está definido; el Código Penal de Texas solo especifica 12 circunstancias en las que no hay consentimiento y puede ocurrir una agresión sexual. [205] No existe el consentimiento dado libremente ni el consentimiento afirmativo; [205] La Sección 22.011 (b) implica que el consentimiento de una persona siempre está presente, excepto en las 12 circunstancias específicas que hacen que una persona sea incapaz de consentir, como ser forzada o coaccionada con violencia o amenazas por el actor (posiblemente debido al equilibrio desigual de poder entre el actor y la otra persona), inconsciente o "físicamente incapaz de resistirse", o tener una "enfermedad o defecto mental". [206] Por lo tanto, la ley de agresión sexual de Texas se basa en la coerción: el actor no requiere el consentimiento dado libremente o el consentimiento afirmativo de la otra persona, y la otra persona no puede revocar libremente su consentimiento permanente implícito, a menos que satisfaga una de las 12 circunstancias especificadas. En otras palabras: si la otra persona afirma no haber querido tener relaciones sexuales con el actor, pero no se puede demostrar que no haya sido capaz de consentir, y no se puede demostrar que el actor haya utilizado algún tipo de fuerza o coerción, no se trata de agresión sexual según la ley del estado de Texas. [205]
Vermont : La Ley 68, vigente desde el 1 de julio de 2021, redefinió el consentimiento sexual en 13 VSA § 3251 como "el acuerdo afirmativo, inequívoco y voluntario de participar en un acto sexual, que puede revocarse en cualquier momento". [207] [208] [209] La referencia a la compulsión se eliminó de la definición de agresión sexual 13 VSA § 3252, que en adelante establecía: "Ninguna persona participará en un acto sexual con otra persona: (1) sin el consentimiento de la otra persona;..." [210] [211] Se considera que una persona no puede dar su consentimiento si no puede comprender la naturaleza de la conducta, es físicamente incapaz de resistirse, declinar participar o comunicar su falta de voluntad de participar en la conducta (por ejemplo, cuando está durmiendo o inconsciente), o carece de la capacidad mental para comunicar una decisión sobre si participar en la conducta. [207]
Washington : El Código Penal de Washington §9A.44.010(7) establece: " " 'Consentimiento' significa que en el momento del acto de relación sexual o contacto sexual hay palabras o conducta reales que indican un acuerdo dado libremente para tener relaciones sexuales o contacto sexual". [212] Según §9A.44.060, "[u]na persona es culpable de violación en tercer grado cuando, en circunstancias que no constituyen violación en primer o segundo grado, dicha persona tiene relaciones sexuales con otra persona (...) [c]uando la víctima no dio su consentimiento, como se define en *RCW 9A.44.010(7), a tener relaciones sexuales con el perpetrador...". Este es un delito grave de clase C , mientras que la violación en primer y segundo grado (ambos implican 'compulsión forzosa') son delitos graves de clase A. [213] Sin embargo, el consentimiento dado libremente no juega ningún papel en los actos sexuales sin penetración; según §9A.44.100, Las "libertades indecentes" sólo pueden cometerse "por coacción" o contra personas consideradas incapaces de consentir. [214] [ley 14]
Ejército de EE.UU.
Vídeo de la SAPRO de la Marina de los EE. UU. de 2015 sobre cómo obtener el consentimiento en la teoría y en la práctica
(A) El término "consentimiento" significa un acuerdo dado libremente a la conducta en cuestión por una persona competente. Una expresión de falta de consentimiento mediante palabras o conducta significa que no hay consentimiento. La falta de resistencia verbal o física no constituye consentimiento. La sumisión resultante del uso de la fuerza, la amenaza de fuerza o el atemorizar a otra persona tampoco constituye consentimiento. Una relación actual o anterior de pareja o social o sexual por sí sola o la forma de vestir de la persona involucrada con el acusado en la conducta en cuestión no constituye consentimiento.
(B) Una persona dormida, inconsciente o incompetente no puede dar su consentimiento. Una persona no puede dar su consentimiento a que se ejerza fuerza que cause o pueda causar la muerte o daños corporales graves o a que se la deje inconsciente. Una persona no puede dar su consentimiento mientras se encuentre bajo amenaza o temor o en las circunstancias descritas en el subpárrafo (B) o (C) del inciso (b)(1).
(C) Se deben tomar en cuenta todas las circunstancias circundantes para determinar si una persona dio su consentimiento.
(8) Incapaz de consentir. —El término "incapaz de consentir" significa que la persona es—
(A) incapaz de evaluar la naturaleza de la conducta en cuestión; o
(B) físicamente incapaz de negarse a participar en el acto sexual en cuestión o de comunicar su falta de voluntad para participar en él. [215]
En la teología católica , los Diez Mandamientos están numerados de modo que el sexto mandamiento es “ No cometerás adulterio ”. La interpretación que la Iglesia Católica hace del sexto mandamiento es mucho más amplia que el mero adulterio ( sexo extramatrimonial ), y se refiere a un conjunto de los llamados “delitos contra la castidad”. Las disposiciones revisadas sobre los delitos sexuales se derivan de esta amplia interpretación del sexto mandamiento. Las disposiciones del canon 1395 §3 se basan en la coerción, ya que requieren pruebas del uso de “fuerza, amenazas o abuso de su autoridad”, mientras que el canon 1398 §1 describe los delitos sexuales en los que la víctima fue considerada incapaz de consentir (debido a “tener habitualmente un uso imperfecto de la razón”). No existe consentimiento sexual dado libremente para las personas consideradas capaces de consentir. [156]
El canon 1395 §3 establece:
El clérigo que por la fuerza, amenazas o abuso de su autoridad comete una ofensa contra el sexto mandamiento del Decálogo u obliga a alguien a realizar o someterse a actos sexuales, debe ser castigado con la misma pena del § 2 [es decir, castigado con penas justas, sin excluir la expulsión del estado clerical si el caso lo justifica]. [156]
El canon 1398 §1 establece:
El clérigo debe ser castigado con la privación del oficio y con otras penas justas, sin excluir, cuando el caso lo requiera, la dimisión del estado clerical, si:
comete una infracción al sexto mandamiento del Decálogo con un menor o con una persona que habitualmente tiene un uso imperfecto de razón o con quien la ley reconoce igual protección;
induzca o induzca a un menor o a una persona que habitualmente tiene un uso imperfecto de razón o a quien la ley reconoce igual protección a exponerse pornográficamente o a participar en exhibiciones pornográficas, ya sean reales o simuladas;
adquiera, conserve, exhiba o distribuya inmoralmente, de cualquier manera y mediante cualquier tecnología, imágenes pornográficas de menores o de personas que habitualmente tienen un uso imperfecto de la razón. [156]
Efecto sobre las tasas de condena
En junio de 2020, el Consejo Nacional Sueco para la Prevención del Delito (BRA) informó de que el número de condenas por violación había aumentado de 190 en 2017 a 333 en 2019, un aumento del 75% después de que Suecia adoptara una definición de violación basada en el consentimiento en mayo de 2018; las denuncias de violación aumentaron un 21% en el mismo periodo. Además, la introducción del nuevo delito de "violación por negligencia" (para los casos en los que los tribunales determinaron que no se había demostrado el consentimiento, pero que el autor no había tenido intención de cometer la violación) dio lugar a la condena de 12 personas. Bra se mostró positivamente sorprendido por este impacto mayor de lo esperado y afirmó que "esto ha dado lugar a una mayor justicia para las víctimas de violación" y esperaba que mejorara las actitudes sociales hacia el sexo. Amnistía Internacional consideró los resultados como una prueba de que otros países también deberían adoptar una legislación basada en el consentimiento para proteger mejor a las (potenciales) víctimas de violencia sexual. [217]
Contrariamente a lo que han argumentado algunos opositores a la legislación basada en el consentimiento, "investigaciones recientes en países como Gran Bretaña, donde el sexo sin consentimiento se considera violación, muestran que las acusaciones falsas no han aumentado drásticamente". El profesor de Derecho de Oxford Jonathan Herring afirmó en enero de 2021 que los principales problemas que quedan en el Reino Unido son demostrar "más allá de toda duda razonable" que la víctima no dio su consentimiento, y que muchos jurados "todavía creen en ' mitos de violación ', por ejemplo, que la víctima que está borracha o en un club está consintiendo el sexo". [168]
Leyes históricas
La mayoría de las leyes premodernas se ocupaban de los delitos sexuales como perturbaciones del orden social, especialmente de lo que un hombre podía hacerle a/con una mujer con la que no estaba casado, independientemente de si ella consintió o no. [218] [219] Sin embargo, en algunos casos raros, las leyes premodernas sí consideraban que el (falta de) consentimiento de una persona (particularmente una mujer) implicaba un factor relevante para determinar si se había producido o no un delito sexual. Los ejemplos incluyen §190 y §191 de las leyes hititas (también conocidas como el "Código de los Nesilim"; desarrollado c. 1650-1500 a. C. , en vigor hasta c. 1100 a. C. ), [219] y §12 de las Leyes asirias medias (desarrolladas c. 1450-1250 a. C .; esta implica una combinación de falta de consentimiento por un lado y fuerza por el otro). [218] : 150
Leyes hititas §190. “Si un hombre y una mujer se juntan voluntariamente, como hombres y mujeres, y tienen relaciones sexuales, no habrá castigo. (...)” [219] [220]
Leyes hititas §191. “Si un hombre libre elige a esta mujer, a aquella, en este país o en aquel otro, no habrá castigo si se juntaron sexualmente voluntariamente”. [219] [220]
Leyes asirias medias §12. "Si, mientras la esposa de un señor pasaba por la calle, otro señor la agarró y le dijo: "Déjame acostarme contigo", y ella no consintió (y) siguió defendiéndose, pero él la tomó por la fuerza (y) se acostó con ella, ya sea que lo encontraran con la esposa del señor o que los testigos lo acusaran de haberse acostado con la mujer, condenarán a muerte al señor, sin que la mujer sea culpable". [218] : 152 [221]
Desafíos de cumplimiento
Si bien la mayoría de los expertos legales y los instrumentos de derechos humanos favorecen una legislación progresista sobre la violación, ya que ofrece mayores protecciones a las sobrevivientes de violación que la legislación basada en la coerción [1] , existen numerosos desafíos de aplicación relacionados con la legislación sobre la violación basada en el consentimiento.
Definición del consentimiento
En la actualidad, existen jurisdicciones basadas en el consentimiento que no definen el consentimiento en absoluto dentro de su legislación, lo que ha llevado a que cuestiones como la ropa usada se interpreten como "consentimiento". [222] Además, en algunos sistemas legales, el consentimiento no se basa únicamente en el acuerdo claro de una persona, sino también en la "contribución de la víctima", es decir, cómo sus acciones, comportamiento o nivel percibido de participación o compromiso se consideran factores que contribuyen a determinar si se dio el consentimiento. [223] Este enfoque desdibuja la distinción entre un sistema puramente impulsado por el consentimiento y uno que tiene en cuenta otras influencias, como la coerción. [223] Además, algunas jurisdicciones permiten la consideración de la "creencia razonable" del infractor del consentimiento de la víctima, [224] lo que limita la eficacia de dicha legislación.
Además, está la cuestión de qué concepto de "consentimiento" debería implementarse. Por ejemplo, los estudios científicos han sido firmes defensores de una definición vista de manera holística que incluya señales contextuales y dinámicas interpersonales. [225] [226] Sin embargo, esto puede ser demasiado amplio para la aplicación efectiva de la legislación basada en el consentimiento debido a los desafíos con la certeza jurídica , un principio que sostiene que la ley debe proporcionar a quienes están sujetos a ella la capacidad de regular su conducta con certeza. [227] Por otro lado, la interpretación del consentimiento en ciertas jurisdicciones legales es demasiado estrecha, ya que abarca únicamente el consentimiento verbal. [228]
La omnipresencia de los mitos sobre la violación
Los mitos sobre la violación son una barrera muy discutida para la aplicación efectiva de la legislación sobre violación en general. Sin embargo, la legislación basada en el consentimiento es particularmente vulnerable a las posibles consecuencias negativas que estos mitos pueden tener en su aplicación. La prevalencia [229] de estos mitos en la sociedad plantea un desafío para la aplicación de la legislación sobre violación basada en el consentimiento. En primer lugar, son un gran problema en los juicios con jurado; ya que las percepciones erróneas del comportamiento de las víctimas a menudo conducen a suposiciones de "acusaciones falsas". [230] En segundo lugar, estos mitos y estereotipos falsos están presentes en la aplicación de la ley, así como en otros actores dentro del sistema de justicia penal . [231] Esto tiene numerosos efectos negativos, incluido el filtrado prejuicioso de las denuncias de violación, la consideración de los casos de "violación simple" como "infundados" y el fomento de la falta de credibilidad de las víctimas al distorsionar las estadísticas de acusaciones falsas. [232] [233] Este prejuicio dentro del sistema de justicia penal contra la "palabra de una mujer" crea una gran barrera para la aplicación efectiva de la legislación sobre violación, pero en particular la basada en el consentimiento, ya que esta última a menudo da lugar a escenarios del tipo "él dijo, ella dijo". [231] [234]
Dificultades con la justicia procesal para las sobrevivientes de violación
Otro obstáculo importante para la aplicación efectiva de la legislación sobre violación basada en el consentimiento se refiere a cuestiones relacionadas con el propio sistema de justicia penal. Las supervivientes de violación suelen mostrarse reticentes a presentar una denuncia y participar en un juicio. [235] Contrariamente al estereotipo de que las supervivientes de violación desean principalmente una justicia retributiva, varias encuestas han descubierto que el deseo de proteger a los demás es la principal razón para denunciar a sus agresores. [235] Además, muchas supervivientes de violación se enfrentan a grandes obstáculos personales en el marco de un juicio: a menudo son reprendidas en interrogatorios agresivos, humilladas con preguntas inapropiadas e irrelevantes e intimidadas por los amigos y familiares del agresor en la sala del tribunal. [236] Esto disuade a las víctimas de presentarse y presentar denuncias. Por ello, en los últimos años ha habido intentos de centrarse más en medios preventivos para reducir las violaciones, como la formación de testigos presenciales en las universidades. [237]
^ Dinamarca ha firmado y ratificado el Convenio de Estambul, pero éste no se aplica a Groenlandia ni a las Islas Feroe.
^ ab La ASEAN RPA sobre EVAW a veces menciona la "violencia sexual" como una forma de "violencia contra las mujeres" ("VAW") o contra "parejas femeninas", [14] : 8, 18, 22, 62–63, 67, 70 y una vez "abuso sexual de niñas en el hogar", [14] : 7 pero en otras ocasiones utiliza un lenguaje neutral en cuanto al género como 'una persona', 'cualquier persona', 'otra persona' o 'alguien'. [14] : 6, 66–67
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