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Fideicomiso (ley)

Un fideicomiso es una relación legal en la que el propietario de una propiedad , o cualquier derecho transferible, la entrega a otro para que la administre y use únicamente en beneficio de una persona designada. En el derecho consuetudinario inglés , la parte que confía la propiedad se conoce como el " fideicomitente ", la parte a quien se confía se conoce como el " fideicomisario ", la parte para cuyo beneficio se confía la propiedad se conoce como el " beneficiario ", [1] y la propiedad confiada se conoce como el "corpus" o "propiedad del fideicomiso". [2] [3] Un fideicomiso testamentario es un fideicomiso irrevocable establecido y financiado de conformidad con los términos del testamento de una persona fallecida. Un fideicomiso inter vivos es un fideicomiso creado durante la vida del fideicomitente.

El fiduciario es el propietario legal de los activos mantenidos en fideicomiso en nombre del fideicomiso y sus beneficiarios. Los beneficiarios son propietarios equitativos de la propiedad del fideicomiso. Los fiduciarios tienen el deber fiduciario de administrar el fideicomiso en beneficio de los propietarios equitativos. Los fiduciarios deben proporcionar contabilidades regulares de los ingresos y gastos del fideicomiso. Un tribunal de jurisdicción competente puede destituir a un fiduciario que incumpla su deber. Algunas infracciones pueden ser imputadas y juzgadas como delitos penales. Un fiduciario puede ser una persona física , una entidad comercial o un organismo público . Un fideicomiso en los EE. UU. puede estar sujeto a impuestos federales y estatales. El fideicomiso se rige por los términos bajo los cuales fue creado. En la mayoría de las jurisdicciones, esto requiere un acuerdo o escritura de fideicomiso contractual . Es posible que una sola persona asuma el papel de más de una de estas partes, y que varias personas compartan un solo papel. Por ejemplo, en un fideicomiso en vida es común que el otorgante sea tanto fiduciario como beneficiario vitalicio mientras nombra a otros beneficiarios contingentes. [4]

Los fideicomisos existen desde la época romana y se han convertido en una de las innovaciones más importantes en el derecho de propiedad . [5] Los aspectos específicos del derecho de fideicomisos varían en diferentes jurisdicciones. Algunos estados de EE. UU. están adaptando el Código Uniforme de Fideicomisos para codificar y armonizar sus leyes de fideicomisos, pero aún persisten variaciones específicas de cada estado.

Un propietario que coloca una propiedad en fideicomiso entrega parte de su conjunto de derechos al fiduciario, separando la propiedad y el control legales de la propiedad de su propiedad y beneficios equitativos. Esto puede hacerse por razones impositivas o para controlar la propiedad y sus beneficios si el fideicomitente está ausente, incapacitado o fallecido. Los fideicomisos testamentarios pueden crearse en testamentos , definiendo cómo se manejará el dinero y la propiedad para los hijos u otros beneficiarios. Si bien el fiduciario recibe el título legal de la propiedad del fideicomiso, al aceptar el título el fiduciario debe una serie de deberes fiduciarios a los beneficiarios. Los deberes principales que se deben son los de lealtad , prudencia e imparcialidad . [6] Los fiduciarios pueden estar sujetos a un alto nivel de cuidado en sus tratos para hacer cumplir su comportamiento. Para garantizar que los beneficiarios reciban lo que les corresponde, los fiduciarios están sujetos a deberes auxiliares en apoyo de los deberes principales, incluyendo la apertura , la transparencia , el mantenimiento de registros , la contabilidad y la divulgación . El fideicomisario tiene el deber de conocer, comprender y cumplir los términos del fideicomiso y la legislación pertinente. El fideicomisario puede recibir una compensación y el reembolso de los gastos, pero, por lo demás, puede entregar todas las ganancias del fideicomiso y no endeudarse ni especular de forma arriesgada con los activos sin el permiso escrito y claro de todos los beneficiarios adultos.

Existen fuertes restricciones en relación con los fideicomisarios que tienen un conflicto de intereses . Los tribunales pueden revocar las acciones de un fideicomisario, ordenar la devolución de las ganancias e imponer otras sanciones si encuentran que un fideicomisario ha incumplido sus obligaciones. Tal incumplimiento es una violación civil de la confianza y puede dejar a un fideicomisario negligente o deshonesto con graves responsabilidades. Es recomendable que los fideicomitentes y fideicomisarios busquen asesoramiento legal antes de celebrar o crear un acuerdo de fideicomiso y los fideicomisarios deben tener cuidado al actuar u omitir actuar para evitar errores ilegales.

Historia

Derecho consuetudinario inglés

El derecho romano tenía un concepto bien desarrollado del fideicomiso ( fideicommissum ) en términos de "fideicomisos testamentarios" creados por testamentos , pero nunca desarrolló el concepto de los fideicomisos inter vivos (en vida) que se aplican mientras el creador vive. Esto fue creado por jurisdicciones de derecho consuetudinario posteriores. El derecho de fideicomiso personal se desarrolló en Inglaterra en la época de las Cruzadas , durante los siglos XII y XIII. En el derecho de fideicomisos inglés medieval, el otorgante era conocido como el feoffor to uses, mientras que el fiduciario era conocido como el feoffee to uses, y el beneficiario era conocido como el cestui que use, o cestui que trust.

En aquella época, la propiedad de la tierra en Inglaterra se basaba en el sistema feudal . Cuando un terrateniente abandonaba Inglaterra para luchar en las Cruzadas, cedía la propiedad de sus tierras en su ausencia para administrar la finca y pagar y recibir los derechos feudales, en el entendimiento de que la propiedad sería devuelta a su regreso. Sin embargo, los cruzados a menudo se encontraban con la negativa a entregar la propiedad a su regreso. El derecho consuetudinario inglés no reconocía su derecho. En lo que respecta a los tribunales del rey, la tierra pertenecía al fideicomisario, que no tenía obligación de devolverla. El cruzado no tenía ningún derecho legal. El cruzado descontento presentaría entonces una petición al rey, que remitiría el asunto a su Lord Canciller . El Lord Canciller podía decidir un caso según su conciencia. En esta época, nació el principio de equidad en el derecho inglés. Sin embargo, la noción original de equidad se remonta a Aristóteles y se encuentra en el libro V, capítulo 10 de su Ética. De hecho, las universidades del siglo XIII escribieron a menudo comentarios sobre las obras de Aristóteles, y fueron estas universidades las que dieron origen a los juristas de la época.

El Lord Canciller consideraría "inadmisible" que el propietario legal pudiera incumplir su palabra y negar las reclamaciones del cruzado (el "verdadero" propietario). Por lo tanto, fallaría a favor del cruzado que regresaba. Con el tiempo, se supo que el tribunal del Lord Canciller (el Tribunal de Cancillería) reconocería continuamente la reclamación de un cruzado que regresara. El propietario legal conservaría la tierra en beneficio del propietario original y estaría obligado a devolvérsela cuando se lo solicitara. El cruzado era el "beneficiario" y el conocido el "fideicomisario". Se acuñó el término "uso de la tierra", que con el tiempo se convirtió en lo que hoy conocemos como fideicomiso .

Significado

El fideicomiso es ampliamente considerado como la contribución más innovadora del sistema legal inglés . [7] [ verificación necesaria ] Hoy en día, los fideicomisos juegan un papel importante en la mayoría de los sistemas de derecho consuetudinario , y su éxito ha llevado a algunas jurisdicciones de derecho civil a incorporar fideicomisos en sus códigos civiles . En Curazao , por ejemplo, el fideicomiso se promulgó como ley el 1 de enero de 2012; sin embargo, el Código Civil de Curazao solo permite fideicomisos expresos constituidos por instrumento notarial . [8] Francia ha agregado recientemente un dispositivo similar, basado en el derecho romano, a su propia ley con la fiducie , [9] enmendada en 2009; [10] la fiducie , a diferencia de un fideicomiso, es una relación contractual. Los fideicomisos se utilizan ampliamente a nivel internacional, especialmente en países dentro de la esfera de influencia del derecho inglés , y si bien la mayoría de las jurisdicciones de derecho civil no suelen incluir el concepto de fideicomiso en sus sistemas jurídicos, sí lo reconocen en virtud del Convenio de La Haya sobre la Ley Aplicable a los Fideicomisos y a su Reconocimiento (en parte, solo en la medida en que sean partes del mismo). El Convenio de La Haya también regula los conflictos de fideicomisos .

Aunque los fideicomisos suelen estar asociados a transferencias de riqueza intrafamiliar, han adquirido gran importancia en los mercados de capital estadounidenses, en particular a través de los fondos de pensiones (en ciertos países, esencialmente siempre fideicomisos) y los fondos mutuos (a menudo fideicomisos). [11]

Principios básicos

Se pueden mantener bienes de cualquier tipo en un fideicomiso. Los usos de los fideicomisos son muchos y variados, tanto por razones personales como comerciales, y pueden brindar beneficios en la planificación patrimonial , la protección de activos y los impuestos . Los fideicomisos en vida se pueden crear durante la vida de una persona (a través de la redacción de un instrumento de fideicomiso ) o después de su muerte en un testamento .

En un sentido relevante, un fideicomiso puede ser visto como una forma genérica de una corporación donde los fideicomitentes (inversores) son también los beneficiarios. Esto es particularmente evidente en el fideicomiso empresarial de Delaware, que teóricamente podría, con el lenguaje en el " instrumento rector ", organizarse como una corporación cooperativa o una corporación de responsabilidad limitada, [11] : 475–6  aunque tradicionalmente el fideicomiso empresarial de Massachusetts ha sido comúnmente utilizado en los EE. UU. Uno de los aspectos más significativos de los fideicomisos es la capacidad de dividir y proteger los activos del fideicomisario, múltiples beneficiarios y sus respectivos acreedores (en particular los acreedores del fideicomisario), lo que lo hace " remoto de quiebra ", y conduce a su uso en pensiones, fondos mutuos y titulización de activos [11] así como la protección de derrochadores individuales a través del fideicomiso de derrochadores .

Terminología

Diagrama de un fideicomiso
El derecho del fiduciario de hacer esto, cuando existe, se denomina poder de designación . A veces, el poder de designación se otorga a alguien que no es el fiduciario, como el fideicomitente, el protector o un beneficiario.

Creación

Los fideicomisos pueden ser creados por las intenciones expresas del fideicomitente, también conocido como el fundador ( fideicomisos expresos ) [12] o pueden ser creados por operación de la ley, conocidos como fideicomisos implícitos. Un fideicomiso implícito es uno creado por un tribunal de equidad debido a actos o situaciones de las partes. Los fideicomisos implícitos se dividen en dos categorías: resultantes y constructivos. Un fideicomiso resultante está implícito por ley para resolver las intenciones presuntas de las partes, pero no toma en consideración su intención expresa. Un fideicomiso constructivo [13] es un fideicomiso implícito por ley para resolver la justicia entre las partes, independientemente de sus intenciones.

Las formas comunes en que se crea un fideicomiso incluyen:

  1. un instrumento de fideicomiso escrito creado por el otorgante y firmado tanto por el otorgante como por los fideicomisarios (a menudo denominado fideicomiso inter vivos o en vida);
  2. una declaración o promesa oral; [14]
  3. el testamento de un difunto, generalmente llamado fideicomiso testamentario ; o
  4. una orden judicial (por ejemplo, en un procedimiento familiar).

En algunas jurisdicciones, ciertos tipos de activos no pueden ser objeto de un fideicomiso sin un documento escrito. [15]

Formalidades

Las formalidades requeridas de un fideicomiso dependen del tipo de fideicomiso en cuestión.

En general, un fideicomiso expreso privado requiere tres elementos para ser cierto, que juntos se conocen como las "tres certezas". Estos elementos se determinaron en Knight v Knight como intención, objeto y objetos. [16] La certeza de la intención permite al tribunal determinar la verdadera razón del fideicomitente para crear el fideicomiso. Las certezas del objeto y los objetos permiten al tribunal administrar el fideicomiso cuando los fideicomisarios no lo hacen. [17] El tribunal determina si hay suficiente certeza interpretando las palabras utilizadas en el instrumento del fideicomiso. Estas palabras se interpretan objetivamente en su "significado razonable", [18] dentro del contexto de todo el instrumento. [16] A pesar de que la intención es parte integral de los fideicomisos expresos, el tribunal intentará no dejar que los fideicomisos fracasen por falta de certeza. [19]

  1. Intención. La mera expresión de la esperanza de que se cree un fideicomiso no constituye la intención de crearlo. Por el contrario, el uso de términos técnicos como la palabra "fideicomiso" no establece por sí mismo si un instrumento es un fideicomiso expreso. [16] Las controversias en esta área se refieren principalmente a la diferenciación entre donaciones y fideicomisos.
  2. Objeto. La propiedad sujeta al fideicomiso debe estar claramente identificada ( Palmer v Simmonds ). No se puede, por ejemplo, indicar que se ha establecido "la mayor parte de mi patrimonio", ya que no se puede determinar su extensión precisa. La propiedad del fideicomiso puede ser cualquier forma de propiedad específica, ya sea real o personal , tangible o intangible . A menudo se trata, por ejemplo, de bienes raíces, acciones o dinero en efectivo.
  3. Objetos. Los beneficiarios del fideicomiso deben estar claramente identificados [17] o, al menos, ser determinables ( Re Hain's Settlement ). En el caso de los fideicomisos discrecionales, en los que los fideicomisarios tienen el poder de decidir quiénes serán los beneficiarios, el fideicomitente debe haber descrito una clase clara de beneficiarios ( McPhail v Doulton ). Los beneficiarios pueden incluir personas que no hayan nacido en la fecha del fideicomiso (por ejemplo, "mis futuros nietos"). Alternativamente, el objeto de un fideicomiso podría ser un propósito caritativo en lugar de beneficiarios específicos.

Síndicos

Un fideicomiso puede tener varios fideicomisarios, y estos fideicomisarios son los propietarios legales de la propiedad del fideicomiso, pero tienen un deber fiduciario hacia los beneficiarios y varios deberes, como un deber de cuidado y un deber de informar. [20] Si los fideicomisarios no se adhieren a estos deberes, pueden ser eliminados a través de una acción legal. El fideicomisario puede ser una persona o una entidad legal como una empresa , pero por lo general el fideicomiso en sí no es una entidad legal y cualquier litigio que involucre al fideicomiso debe incluir al fideicomisario como parte. [21] Un fideicomisario tiene muchos derechos y responsabilidades que varían según la jurisdicción y el instrumento del fideicomiso. Si un fideicomiso carece de un fideicomisario, un tribunal puede nombrar uno.

Los fideicomisarios administran los asuntos relacionados con el fideicomiso. Los asuntos del fideicomiso pueden incluir la inversión prudente de los activos del fideicomiso, la contabilidad y la presentación periódica de informes a los beneficiarios, la presentación de las declaraciones de impuestos requeridas y otras obligaciones. En algunos casos, según el instrumento del fideicomiso, los fideicomisarios deben tomar decisiones discrecionales sobre si los beneficiarios deben recibir los activos del fideicomiso para su beneficio. Un fideicomisario puede ser considerado personalmente responsable de los problemas, aunque se puede comprar un seguro de responsabilidad fiduciaria similar al seguro de responsabilidad de directores y funcionarios . Por ejemplo, un fideicomisario podría ser responsable si los activos no se invierten correctamente. Además, un fideicomisario puede ser responsable ante sus beneficiarios incluso cuando el fideicomiso haya obtenido una ganancia pero no se haya dado el consentimiento. [22] Sin embargo, en los Estados Unidos, al igual que en el caso de los directores y funcionarios, una cláusula exculpatoria puede minimizar la responsabilidad; aunque anteriormente se consideraba que esto iba en contra del orden público, esta posición ha cambiado. [23]

En los Estados Unidos, el Código Uniforme de Fideicomisos establece una remuneración y un reembolso razonables para los fideicomisarios, sujetos a revisión por los tribunales [24] , aunque los fideicomisarios pueden no recibir remuneración. Los bancos comerciales que actúan como fideicomisarios suelen cobrar alrededor del 1% de los activos bajo gestión. [25]

Beneficiarios

Los beneficiarios son los propietarios beneficiarios (o "equitativos") de los bienes del fideicomiso. Ya sea de manera inmediata o en el futuro, los beneficiarios recibirán ingresos de los bienes del fideicomiso, o recibirán los bienes en sí. El alcance de los intereses de un beneficiario depende de la redacción del documento del fideicomiso. Un beneficiario puede tener derecho a ingresos (por ejemplo, intereses de una cuenta bancaria), mientras que otro puede tener derecho a la totalidad de los bienes del fideicomiso cuando alcance la edad de veinticinco años. El fideicomitente tiene mucha discreción al crear el fideicomiso, sujeto a algunas limitaciones impuestas por la ley.

El uso de fideicomisos como medio para heredar una riqueza sustancial puede estar asociado con algunas connotaciones negativas; a algunos beneficiarios que pueden vivir cómodamente con los fondos del fideicomiso sin tener que trabajar se les puede llamar jocosamente "bebés de fondos fiduciarios" (independientemente de la edad) o "trustafarianos". [26]

Propósitos

Los propósitos comunes de los fideicomisos incluyen:

Tipos

Los fideicomisos reciben distintos nombres, según sus características o su finalidad. Debido a que suelen tener múltiples características o finalidades, un mismo fideicomiso puede describirse con precisión de varias maneras. Por ejemplo, un fideicomiso en vida suele ser un fideicomiso expreso, que también es un fideicomiso revocable, y puede incluir un fideicomiso de incentivo, etc.

Lista alfabética de tipos de fideicomiso

Variaciones específicas de cada país

Si bien los fideicomisos se originaron en Inglaterra y, por lo tanto, la ley inglesa de fideicomisos ha tenido una influencia significativa, en particular entre los sistemas jurídicos de derecho consuetudinario , como los de la Commonwealth o los Estados Unidos , el impacto de la ley de fideicomisos ha sido amplio y variado. Incluso en los sistemas de derecho consuetudinario, la noción básica de fideicomiso se ha implementado de maneras sorprendentemente diferentes.

El derecho fiduciario en las jurisdicciones de derecho civil , que generalmente incluyen Europa continental, solo existe en un número limitado de jurisdicciones (por ejemplo, Curazao, Liechtenstein y Sint Maarten ). Sin embargo, el fideicomiso puede reconocerse como un instrumento de derecho extranjero en casos de conflicto de leyes , por ejemplo, dentro del régimen de Bruselas (Europa) y las partes del Convenio de La Haya sobre Fideicomisos . Las preocupaciones por la evasión fiscal han sido históricamente una de las razones por las que los países europeos con un sistema de derecho civil se han mostrado reacios a adoptar fideicomisos. [11]

Chipre

Los legisladores chipriotas promulgaron la Ley de Fideicomisos Internacionales de Chipre de 2012 con el objetivo de facilitar la creación de fideicomisos por parte de residentes no chipriotas. El fideicomiso internacional de Chipre se basa en principios de derecho consuetudinario; sin embargo, la Ley de Fideicomisos Internacionales de Chipre de 2012 introduce ciertas condiciones y requisitos para que el fideicomiso cumpla con los requisitos de la misma ley. Estas condiciones son:

Además de lo anterior, deben estar presentes los principios de certeza del derecho consuetudinario. [40]

Poderes del fideicomitente previstos por la ley

La Ley de Fideicomiso Internacional de Chipre de 2012 también introduce ciertos poderes del fideicomitente que, si se ejercen, no invalidarán el fideicomiso y no es necesario insertarlos en el contrato de fideicomiso para que el fideicomitente los ejerza. [40] Los poderes introducidos son:

Duración del Fideicomiso Internacional de Chipre

Chipre no limita la duración de un fideicomiso internacional y éste puede constituirse por una duración no especificada. [40]

Fideicomiso de beneficencia y fideicomiso de propósito

De conformidad con la Sección 7, se podrá constituir un fideicomiso internacional de Chipre para uno o más de los siguientes propósitos:

Confidencialidad de Cyprus International Trust

La ley incluye obligaciones específicas de confidencialidad para el fiduciario, el protector, el ejecutor o cualquier otra persona, de mantener la confidencialidad de la información y los detalles del fideicomiso. Este derecho se renuncia en los casos en que la ley exige la divulgación de dicha información o si un juez ante el que se juzga un caso emite una sentencia a tal efecto. Sin embargo, con el cambio de los tiempos, en Chipre se exige la divulgación pública de los fideicomisos. [41] Dicha divulgación pública se exige:

Comisionado de Impuestos de Timbre para validar la creación del Fideicomiso Internacional de Chipre[41]

Para que un fideicomiso se constituya válidamente, debe presentarse al comisario de timbre y se realiza un pago único de 430 euros. El comisario no conserva copia del documento.

Divulgación normativa de los ASP que gestionan un fideicomiso internacional de Chipre[41]

La regulación de la industria que ofrece funciones de gestión de empresas y fideicomisos (ASP) también ha generado la obligación de revelar al regulador la existencia de un fideicomiso internacional de Chipre. Esta obligación recae sobre la empresa fiduciaria y la información que se revela es la siguiente:

Para evitar cualquier duda, el regulador no exige datos del fideicomitente, de los beneficiarios y de los detalles de los fideicomisos. Tampoco almacena de ninguna manera el contrato de fideicomiso. Por el contrario, confía en que la entidad regulada recopile, almacene y actualice esta información.

Registro de beneficiarios reales de Chipre y fideicomiso internacional de Chipre[41]

La Ley de prevención y represión del blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo de 2007-2018 [42] introdujo requisitos de divulgación obligatoria en relación con los fideicomisos, generalmente conocidos como el Registro de titularidad real de Chipre. [43] Sujeto a esto, se requerirá la divulgación obligatoria de la siguiente información:

La implementación real de esta ley aún está por verse, sin embargo los requisitos anteriores se extraen expresamente de la Ley de Prevención y Represión del Lavado de Dinero y el Financiamiento del Terrorismo de 2007-2018.

FATCA[41]

Según la Ley de Cumplimiento Tributario de Cuentas Extranjeras (FATCA), un fideicomisario y/o fideicomiso puede clasificarse como una institución financiera extranjera (FFI) y requiere registro ante el IRS y divulgación de resultados anualmente.

CRS[41]

En virtud del decreto sobre la Norma común de presentación de informes, en la mayoría de los casos, un fideicomiso se clasificaría como una institución financiera obligada a presentar informes (IF) o una entidad no financiera pasiva (ENF pasiva). Si el fideicomiso es una IF, el fideicomiso o el fiduciario tendrán la obligación de informar a su autoridad fiscal local en Chipre respecto de las cuentas declarables.

Fiscalidad del fideicomiso internacional de Chipre[40]

Los ingresos y beneficios obtenidos dentro y fuera de Chipre están sujetos a todos los impuestos posibles impuestos en Chipre si el beneficiario es residente de Chipre de conformidad con las leyes del Impuesto sobre la Renta de Chipre.

Si los beneficiarios no son residentes de Chipre, todos los ingresos y ganancias derivados de fuentes chipriotas estarán sujetos a impuestos.

Es importante tener en cuenta qué ingresos están sujetos a impuestos en Chipre y el régimen de no domicilio aplicable en Chipre.

Inglaterra y Gales

Historia

Como se señaló anteriormente, el fideicomiso inglés surgió del tribunal del Lord Canciller , conocido como el Tribunal de Cancillería .

Hay varias características que distinguen al fideicomiso inglés moderno tanto de otros fideicomisos de derecho consuetudinario como de los enfoques de derecho civil.

Fideicomisos con propósito y el requisito de un beneficiario

En algunos sentidos, el fideicomiso inglés moderno es, en comparación con otras jurisdicciones, más conservador en sus requisitos. Por ejemplo, mantiene el requisito de que haya un beneficiario. [44] Hay dos excepciones principales a esta regla: los fideicomisos con fines benéficos y los fideicomisos Re Denley . [45] Esto contrasta con otras jurisdicciones como Chipre, las Islas Vírgenes Británicas , las Islas Caimán , la Isla de Man, Jersey y Gibraltar [46] que permiten que los fideicomisos con fines no benéficos sean válidos. Esto normalmente se hará designando a alguien para que actúe como Protector del fideicomiso . Estos fideicomisos con fines permiten que se cree un fideicomiso con un propósito (por ejemplo, "proveer la educación de N ", donde N es un miembro de la familia) en lugar de un beneficiario designado. El papel del Protector (también llamado a veces ejecutor) es hacer que los fideicomisarios rindan cuentas, lo que los beneficiarios normalmente tendrían derecho a hacer.

Asociaciones no incorporadas

Un uso importante de los fideicomisos es permitir la existencia de asociaciones no constituidas en sociedad. A menudo, se trata de asociaciones o grupos de personas que se reúnen con un fin particular (normalmente, no comercial). Algunos ejemplos comunes pueden ser los clubes sociales y deportivos locales, algunos clubes de caballeros y algunas asociaciones profesionales.

La principal forma en que el derecho inglés apoya la existencia de estos fideicomisos es entendiéndolos como una forma de fideicomiso. La asociación no tiene personalidad jurídica (es decir, la capacidad de entrar en relaciones jurídicas en su propio nombre). Esto contrasta con el enfoque adoptado en muchas jurisdicciones de derecho civil, como España [47] o Francia [48] , donde a las asociaciones civiles o sociales a menudo se les otorga personalidad jurídica. Así, en Inglaterra, los funcionarios de una asociación (por ejemplo, su presidente, secretario y tesorero) serán reconocidos como fideicomisarios y mantendrán los activos de la asociación en fideicomiso para los miembros de la asociación, siendo la constitución de la asociación la base de las reglas que rigen el fideicomiso. [49] [50]

Sudáfrica

En muchos sentidos, los fideicomisos en Sudáfrica funcionan de manera similar a otros países de derecho consuetudinario , aunque la ley de Sudáfrica es en realidad un híbrido del sistema de derecho consuetudinario británico y el derecho romano-holandés .

En Sudáfrica , además de los fideicomisos tradicionales en vida y testamento, existe un "fideicomiso bewind" (heredado del bewind romano-holandés administrado por un bewindhebber ) [51] en el que los beneficiarios son dueños de los activos del fideicomiso mientras que el fiduciario administra el fideicomiso, aunque esto es considerado por la ley holandesa moderna como no ser realmente un fideicomiso. [52] Los fideicomisos bewind se crean como vehículos comerciales que proporcionan a los fiduciarios una responsabilidad limitada y ciertas ventajas fiscales. [53]

En Sudáfrica, los hijos menores de edad no pueden heredar bienes y, en ausencia de un fideicomiso, los bienes se conservan en una institución estatal, el Fondo de Tutela, y se entregan a los hijos en la edad adulta. Por lo tanto, los fideicomisos testamentarios suelen dejar bienes en un fideicomiso para el beneficio de estos hijos menores.

En Sudáfrica existen dos tipos de fideicomisos en vida: los fideicomisos con derechos adquiridos y los fideicomisos discrecionales. En los fideicomisos con derechos adquiridos, los beneficios de los beneficiarios se establecen en la escritura de fideicomiso, mientras que en los fideicomisos discrecionales los fideicomisarios tienen plena discreción en todo momento en cuanto a cuánto y cuándo se beneficiará cada beneficiario.

Protección de activos

Hasta hace poco, los fideicomisos en vida contaban con ventajas fiscales en Sudáfrica, aunque la mayoría de ellas se han eliminado. La protección de los activos frente a los acreedores es una ventaja moderna. Con notables excepciones, los activos que posee el fideicomiso no son propiedad de los fideicomisarios ni de los beneficiarios, por lo que los acreedores de los fideicomisarios o beneficiarios no pueden reclamar nada contra el fideicomiso. En virtud de la Ley de Insolvencia (Ley 24 de 1936), los activos transferidos a un fideicomiso en vida siguen estando expuestos a los acreedores externos durante seis meses si el propietario anterior de los activos es solvente en el momento de la transferencia, o durante veinticuatro meses si es insolvente en el momento de la transferencia. Después de veinticuatro meses, los acreedores no tienen derecho a reclamar nada contra los activos del fideicomiso, aunque pueden intentar embargar la cuenta de préstamo, obligando así al fideicomiso a vender sus activos. Los activos se pueden transferir al fideicomiso en vida vendiéndolos al fideicomiso (a través de un préstamo otorgado al fideicomiso) o donándole efectivo (cualquier persona física puede donar R100 000 por año sin atraer impuestos sobre donaciones; el impuesto sobre donaciones del 20 % se aplica a donaciones posteriores dentro del mismo año fiscal).

Consideraciones fiscales

Según la legislación sudafricana, los fideicomisos en vida se consideran contribuyentes. A estos fideicomisos se les aplican dos tipos de impuestos: el impuesto sobre la renta y el impuesto sobre las ganancias de capital. Un fideicomiso paga el impuesto sobre la renta a una tasa fija del 40% (los individuos pagan según escalas de ingresos, generalmente menos del 20%). Sin embargo, los ingresos del fideicomiso pueden ser gravados en manos del fideicomiso o del beneficiario. Un fideicomiso paga el impuesto sobre las ganancias de capital a una tasa del 20% (los individuos pagan el 10%). Los fideicomisos no pagan el impuesto sobre las sucesiones (aunque se les puede exigir que paguen los préstamos pendientes a una sucesión, en cuyo caso los montos de los préstamos están sujetos al impuesto sobre las sucesiones). [54]

El contribuyente cuya residencia ha sido "bloqueada" en un fideicomiso ahora tiene otra oportunidad de aprovechar estas exenciones del impuesto sobre las ganancias de capital. La Ley de modificación de la legislación fiscal del 30 de septiembre de 2009 entró en vigor el 1 de enero de 2010 y concedió un período de dos años desde el 1 de enero de 2010 hasta el 31 de diciembre de 2011, brindando a una persona física la oportunidad de transferir la residencia con la ventaja de no pagar impuestos de transferencia ni consecuencias en materia de impuestos sobre las ganancias de capital. Si bien los contribuyentes pueden aprovechar esta oportunidad, no es probable que vuelva a estar disponible a partir de entonces. [55]

Estados Unidos

En los Estados Unidos, se presume que un fideicomiso es irrevocable a menos que el instrumento o testamento que lo crea establezca que es revocable, excepto en Pensilvania, California, Oklahoma y Texas (y cualquier otro estado que haya adoptado la sección 602 del Código Uniforme de Fideicomisos ), en los cuales se presume que los fideicomisos son revocables a menos que el instrumento o testamento que los crea establezca que son irrevocables.

En los Estados Unidos, la legislación estatal , que varía de un estado a otro, rige los fideicomisos. Muchos estados han adoptado el Código Uniforme de Fideicomisos y también existen amplias similitudes entre las leyes comunes de fideicomisos de los estados. Estas similitudes se resumen en las Restatements of the Law , como la Restatement of Trusts, Third (2003−08). Además, como cuestión práctica, las consideraciones de la legislación federal, como los impuestos federales administrados por el Servicio de Impuestos Internos , pueden afectar la estructura y la creación de fideicomisos.

En los Estados Unidos, la legislación fiscal permite que los fideicomisos sean gravados como corporaciones, sociedades o no lo sean en absoluto, según las circunstancias, aunque los fideicomisos pueden utilizarse para evadir impuestos en determinadas situaciones. [11] : 478  Por ejemplo, el título preferente de fideicomiso es un título híbrido (de deuda y capital) con un tratamiento fiscal favorable que se considera capital regulatorio en los balances de los bancos. La Ley Dodd-Frank de Reforma de Wall Street y Protección del Consumidor cambió esto en cierta medida al no permitir que estos activos sean parte del capital regulatorio de los (grandes) bancos. [56] : 23 

Planificación patrimonial

Los fideicomisos en vida, a diferencia de los fideicomisos testamentarios (testamentos), pueden ayudar al fideicomitente a evitar la legalización de un testamento . [57] Evitar la legalización de un testamento puede ahorrar costos y mantener la privacidad, y los fideicomisos en vida se han vuelto muy populares. [58] La legalización de un testamento es potencialmente costosa y los registros de la legalización de un testamento están disponibles para el público, mientras que la distribución a través de un fideicomiso es privada. Tanto los fideicomisos en vida como los testamentos también se pueden utilizar para planificar circunstancias imprevistas, como incapacidad o discapacidad, al otorgar poderes discrecionales al fideicomisario o al ejecutor del testamento.

Los aspectos negativos de utilizar un fideicomiso en vida en lugar de un testamento y una sucesión incluyen los gastos legales iniciales, el gasto de administración del fideicomiso y la falta de ciertas salvaguardas. El costo del fideicomiso puede ser del 1% del patrimonio por año, en comparación con el costo único de sucesión del 1 al 4% para la sucesión, que se aplica independientemente de que haya o no un borrador de testamento . A diferencia de los fideicomisos, los testamentos deben estar firmados por dos o tres testigos, la cantidad depende de la ley de la jurisdicción en la que se ejecuta el testamento. Las protecciones legales que se aplican a la sucesión, pero que no se aplican automáticamente a los fideicomisos, incluyen disposiciones que protegen los activos del difunto de la mala administración o la malversación de fondos, como los requisitos de fianza , seguro y contabilidad detallada de los activos de la sucesión.

Efecto del impuesto sobre sucesiones

Los fideicomisos en vida generalmente no protegen los activos del impuesto federal sobre sucesiones de los EE. UU . Sin embargo, las parejas casadas pueden duplicar efectivamente el monto de exención del impuesto sobre sucesiones al establecer el fideicomiso con una cláusula de fórmula. [59]

En el caso de un fideicomiso en vida, el otorgante puede conservar cierto nivel de control sobre el fideicomiso, por ejemplo, mediante su designación como protector en virtud del instrumento de fideicomiso . Los fideicomisos en vida también suelen estar impulsados ​​en gran medida por consideraciones impositivas . Si un fideicomiso en vida fracasa, la propiedad generalmente se conservará para el otorgante/fideicomitente en los fideicomisos resultantes , lo que en algunos casos notables ha tenido consecuencias impositivas elevadas. [ cita requerida ]

Véase también

Jurisdicción específica

Notas

  1. ^ "Sección 2". Reformulación de fideicomisos (tercera edición). St. Paul, Minn.: American Law Institute. 1992. pág. 17. ISBN 9780314842466.OCLC 25422858  .
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Referencias

Lectura adicional