La ley china es una de las tradiciones jurídicas más antiguas del mundo. El núcleo del derecho chino moderno se basa en el derecho civil de estilo germánico , el derecho socialista y los enfoques tradicionales chinos .
Durante la mayor parte de la historia de China , su sistema legal se ha basado en la filosofía confuciana del control social a través de la educación moral, así como en el énfasis legalista en la ley codificada y la sanción penal . Después de la Revolución Xinhai , la República de China adoptó un código legal en gran medida de estilo occidental en la tradición del derecho civil (específicamente con base en Alemania y Suiza ). El establecimiento de la República Popular China en 1949 trajo consigo un sistema de derecho socialista con mayor influencia soviética . Sin embargo, las tradiciones anteriores de la historia china han conservado su influencia. [1]
La palabra ley en chino clásico era fǎ (法). El carácter chino para fǎ denota un significado de "justo", "recto" y "justo", derivado de su radical agua (氵). [ cita necesaria ] También conlleva el sentido de "estándar, medida y modelo". [2] Derk Bodde y Clarence Morris sostuvieron que el concepto de fǎ tenía una asociación con yì (義: "rectitud social"). [3] : 14-15 Yan Fu , en su traducción china de De l'esprit des lois de Montesquieu publicada en 1913, advirtió a sus lectores sobre la diferencia entre la fǎ china y la ley occidental: "La palabra 'ley' en la lengua occidental Los idiomas tienen cuatro interpretaciones diferentes en chino como en lǐ (理: "orden"), lǐ (禮: "ritos", "decoro"), fǎ (法: "leyes humanas") y zhì (制: "control"). [4]
Un término que precedió a fǎ fue xíng (刑), que originalmente probablemente se refería a la decapitación . Posteriormente , Xíng evolucionó hasta convertirse en un término general para las leyes relacionadas con el castigo penal. La historia temprana Shang Shu registró las primeras formas de las "cinco penas": tatuaje , desfiguración , castración , mutilación y muerte . Una vez que surgió la ley escrita, el significado de xíng se amplió para incluir no sólo los castigos sino también cualquier prohibición estatal cuya violación daría lugar a castigos. En los tiempos modernos, xíng denota derecho penal o derecho penal . Un ejemplo del uso clásico de xíng es Xíng Bù (刑部, iluminado. "Departamento de Castigo") para el departamento legal o de justicia en la China imperial.
Las dos principales escuelas filosóficas chinas que se analizan a continuación, el confucianismo y el legalismo, influyeron fuertemente en la idea de derecho en China. En resumen, bajo el confucianismo, el Estado debería dirigir al pueblo con virtud y así crear un sentimiento de vergüenza que prevenga la mala conducta. Según el legalismo, la ley debe ser normas de conducta promulgadas públicamente respaldadas por la coerción estatal. La tensión entre estos dos sistemas es que el confucianismo se basa en la tradición para convertir al líder en el cabeza de familia de toda China, mientras que el legalismo establece una ley estándar a la que incluso el emperador debería estar obligado. El factor común es que ambos respaldan en diferentes grados una concepción paternalista del Estado, que sabe más que sus ciudadanos y dicta leyes para protegerlos. Este concepto persistió durante todo el período imperial, hasta el período republicano, y todavía se puede ver vigente en la actualidad.
A diferencia de muchas otras civilizaciones importantes donde la ley escrita era respetada y a menudo atribuida a un origen divino, en la antigua China la ley era vista en términos puramente seculares , y su aparición inicial fue recibida con hostilidad por los pensadores confucianos como indicativa de un grave declive moral, un violación de la moralidad humana, e incluso una perturbación del orden cósmico total. [5] Históricamente, la conciencia y aceptación de las normas éticas por parte de la gente estuvo mucho más moldeada por la influencia generalizada de la costumbre y el uso de la propiedad y por la inculcación de preceptos morales que por cualquier sistema legal promulgado formalmente. Sin embargo, los primeros emperadores abrazaron el ideal legalista como una forma de ejercer control sobre su gran y creciente territorio y población. Este proceso se integró con las creencias tradicionales chinas en el orden cósmico, sosteniendo que el comportamiento correcto era un comportamiento consonante con las respuestas apropiadas establecidas por fǎ . Xíng establece los costos potenciales para el individuo de excederlos e impone sanciones por estas acciones. [6] : 6
El período imperial se caracterizó principalmente por el concepto de que la ley estaba al servicio del Estado, un medio para ejercer control sobre la ciudadanía. A finales de la dinastía Qing hubo esfuerzos para reformar los códigos legales principalmente importando códigos alemanes con ligeras modificaciones. Este esfuerzo continuó y se amplificó en el período republicano, dando como resultado la Constitución Provisional de 1912, que incluía la idea de igualdad ante la ley, derechos de la mujer y derechos más amplios de los ciudadanos frente al gobierno. El inicio del período comunista hizo retroceder en un principio el desarrollo de los derechos individuales y el concepto primario de derecho volvió al de instrumento del Estado. Después de que la Revolución Cultural devastara las filas de intelectuales y profesionales del derecho, hubo que esperar hasta 1982 para que la idea de los derechos individuales resurgiera como una influencia significativa en el derecho chino.
La constitución actual, creada en 1982, establece en el Artículo V que ninguna organización o individuo está por encima de la ley y en el Artículo III hace que los Congresos del Pueblo y la administración estatal sean responsables ante el pueblo, allanando el camino para esfuerzos posteriores para permitir el cumplimiento de los derechos individuales. La aprobación de la Ley de Litigios Administrativos de 1987 creó recursos legales para los individuos frente a acciones gubernamentales arbitrarias, una vía que antes no estaba disponible. A pesar de la norma profundamente arraigada contra los procedimientos legales, los litigios en los tribunales chinos han aumentado dramáticamente, especialmente en los últimos años. La continua debilidad de los tribunales resultante de su dependencia del gobierno local para el apoyo financiero y la ejecución socava la eficacia de estos recursos, pero esto también ha comenzado a cambiar con las iniciativas de China para aumentar la capacitación jurídica y el profesionalismo del poder judicial.
Una vía de apelación individual a la acción gubernamental que sigue siendo importante es la costumbre de xìnfǎng信访 (o shàngfǎng上访) o peticiones de cambio de los ciudadanos a los funcionarios individuales. El uso generalizado y continuo de xìnfǎng refleja el hecho de que muchos funcionarios todavía pueden evitar sanciones legales y la evasión subyacente del sistema legal, así como la capacidad personal de los funcionarios de intervenir personalmente para cambiar resultados injustos. Recientemente, el xìnfǎng se ha institucionalizado hasta cierto punto y el gobierno central ha ordenado que cada nivel de administración establezca una oficina xìnfǎng para manejar las peticiones e informarlas a los altos niveles. Esta solución mediante el ejercicio del poder personal va claramente en contra de la idea del Estado de derecho y, lo que es peor, algunos académicos han señalado que el xìnfǎng hoy funciona más como un sistema de recopilación de información para el gobierno que como un mecanismo de revisión eficaz.
El confucianismo y el legalismo son dos importantes teorías o filosofías jurídicas clásicas desarrolladas durante el período de primavera y otoño y el período de los Estados en Guerra, una época que vio la proliferación más impresionante de nuevas ideas y filosofías en la historia de China. Si bien ambas teorías exigen una jerarquía gubernamental, difieren drásticamente en sus puntos de vista sobre el potencial humano y los medios preferidos para lograr el orden político. Sin embargo, ambas teorías han influido y siguen influyendo en el desarrollo de normas culturales, sociales y legales en China. [7]
La premisa básica del confucianismo es la idea de que los seres humanos son fundamentalmente buenos. Con esta visión optimista sobre el potencial humano, Confucio aboga por gobernar a través de li (costumbres, costumbres y normas tradicionales) que permiten a las personas tener un sentimiento de vergüenza y convertirse en personas humanas y de buen carácter, en lugar de a través de regulaciones gubernamentales y leyes penales. La idea es que la gente internalice las normas aceptables y sólo tome las acciones adecuadas. Esto no sólo conducirá a un orden social armonioso, sino que también proporcionará el beneficio adicional de mejorar el carácter interno del individuo y la calidad general de la sociedad. Por el contrario, las leyes codificadas requieren cumplimiento externo, y las personas pueden acatar las leyes sin comprender plenamente el motivo del cumplimiento. Como tal, un orden social logrado a través de leyes formales no conlleva el beneficio adicional de una mejor ciudadanía. Vale la pena señalar, sin embargo, que ni siquiera Confucio abogó por la eliminación de las leyes formales. Más bien, según Confucio, las leyes deberían usarse mínimamente y reservarse sólo para aquellos que insisten en perseguir los propios intereses sin tener en cuenta el bienestar de la sociedad.
Como Confucio rechaza el uso general de leyes formales para lograr el orden social, lo que es vital para la teoría de Confucio es la participación voluntaria de los ciudadanos de la sociedad para buscar soluciones cooperativas comúnmente aceptadas. Además de la participación voluntaria de los ciudadanos, también debe haber motivos o bases sobre las cuales se pueda llegar a soluciones comúnmente aceptables: el concepto conocido como li . Li se entiende comúnmente como un conjunto de normas valoradas cultural y socialmente que brindan orientación para comportamientos adecuados que, en última instancia, conducirán a una sociedad armoniosa. Estas normas no son fijas ni inmutables en el tiempo, sino más bien un reflejo de lo que se acepta en un momento particular en un contexto particular. Cuando surgen conflictos, el li debe aplicarse e interpretarse para producir un resultado justo y restaurar la armonía de la sociedad. Sin embargo, en ausencia de cualquier garantía procesal proporcionada por las leyes codificadas, la interpretación de li está sujeta a abuso.
Al reconocer que las personas en una sociedad tienen intereses diversos, Confucio encarga al gobernante la responsabilidad de unificar esos intereses y mantener el orden social. Esto no se hace mediante una dictadura sino dando el ejemplo. Por lo tanto, un gobernante no necesita obligar a su pueblo a comportarse apropiadamente. En cambio, el gobernante sólo necesita mostrarse respetuoso, y sus virtudes superiores inducirán e iluminarán al pueblo a seguir su ejemplo: un ideal conocido como wúwéi . Sin embargo, el gobernante debe conocer y comprender el li para poder crear soluciones a los conflictos y problemas que enfrenta la sociedad. Como el pueblo debe seguir las normas morales y el ejemplo fijado por el gobernante, en gran medida la calidad del gobernante determina la calidad del orden político.
En contraste con la teoría basada en el li de Confucio , el legalismo aboga por la utilización de leyes codificadas y castigos severos para lograr el orden social. Esto se debe a la creencia de los legalistas de que todos los seres humanos nacen malvados y egoístas. Por lo tanto, si no se las controla, las personas se involucrarán en un comportamiento egoísta que sin duda conducirá al malestar social. Para curar este defecto y obligar a la gente a comportarse moralmente, la única manera, creían los legalistas, es promulgar públicamente leyes claramente escritas e imponer castigos severos.
Al darse cuenta de que las capacidades de los gobernantes son a menudo limitadas y que confiar en la capacidad y el juicio del gobernante a menudo conduce a resultados adversos, los legalistas diseñaron un sistema en el que la ley es administrada por el Estado, no por el gobernante. Esto garantiza que las leyes se aplicarán imparcialmente sin la interferencia de prejuicios personales del gobernante o de los responsables de aplicar las leyes. También hace irrelevante si el gobernante tiene habilidades superiores. Esta no acción promovida por los legalistas es su comprensión del concepto de wuwei , que es diferente de la comprensión de los confucianos del mismo concepto.
A pesar de esa comprensión, el gobernante, como en el confucianismo, tiene la autoridad última para decidir cuál debería ser la ley. Por lo tanto, al igual que el confucianismo, el legalismo también está sujeto a abusos. De hecho, el emperador Qin implementó leyes estrictas y castigos extremadamente severos sin tener en cuenta circunstancias atenuantes incluso para delitos insignificantes. Por ejemplo, se quemaron libros y se enterraron vivas a personas que tenían ideales diferentes. Si bien el emperador Qin logró inculcar el miedo y el respeto por la ley en la mente de su pueblo, la dureza de la ley lo llevó a su rápida desaparición después de solo 14 años de reinar en China.
En resumen, aunque tanto el confucianismo como el legalismo se desarrollaron en un período de agitación y ambos tenían como objetivo la reunificación del país, las dos teorías tomaron direcciones opuestas: una defendía y otra estaba en contra del uso de leyes formales para lograr el orden social. . Lo que las dos teorías tienen en común es la concesión de la autoridad última al gobernante, que permanecía por encima y más allá del li o ley. Es cierto que ninguna de las teorías es ideal para lograr un orden social. Sin embargo, ambas teorías han tenido un impacto significativo en el desarrollo cultural y legal en China, y su influencia sigue siendo visible hoy.
Históricamente se ha pasado por alto la importante influencia de la tradición legalista en el derecho chino. Aunque la ideología confuciana proporcionó los fundamentos de la sustancia del derecho tradicional, la escuela legalista construyó el importante marco del sistema legal tradicional. La dinastía Han conservó el sistema legal básico establecido bajo la dinastía Qin, pero modificó algunos de los aspectos más severos de acuerdo con la filosofía confuciana de control social.
La dinastía Han reconoció formalmente cuatro fuentes de derecho: lü (律: "leyes codificadas"), ling (令: "la orden del emperador"), ke (科: "estatutos heredados de dinastías anteriores") y bi (比: "precedentes "), entre los cuales la maruca tiene el mayor poder vinculante sobre los otros tres. La mayoría de los profesionales del derecho no eran abogados sino generalistas formados en filosofía y literatura. La nobleza confuciana local, de formación clásica, desempeñó un papel crucial como árbitro y manejó todas las disputas locales excepto las más serias.
Con el tiempo, la incorporación de los elementos esenciales del li confucianista a los códigos legales se produjo cuando esta concepción confuciana dominaba la antigua ley china. Ch'ü concluye que el proceso gradual de confucianización del derecho fue el desarrollo más significativo en el sistema legal de China antes de la modernización del siglo XX. [8] : 280 La línea entre gobernar por influencia moral y gobernar por castigo no siempre estuvo claramente delineada. Por ejemplo, li podría imponerse mediante influencia moral y medios legales. La metamorfosis del li en ley dependió de su aceptación generalizada e invariable por parte de la sociedad.
Aunque la codificación de la ley fue completada en gran medida por el Código Tang del año 624 d. C., a lo largo de los siglos se mantuvieron los fundamentos confucianos del Código Tang y, de hecho, algunos aspectos del mismo fueron fortalecidos por las dinastías posteriores. El Gran Código Ming , que sirvió de modelo para el código Qing, cubría todos los aspectos de la vida social y política, especialmente la familia y los rituales, pero también las relaciones exteriores e incluso las relaciones de la vida terrenal con el cosmos. [9]
La noción confuciana de que la moral y la autodisciplina eran más importantes que los códigos legales hizo que muchos historiadores, como Max Weber , concluyeran hasta mediados del siglo XX que la ley no era una parte importante de la sociedad imperial china. Esta noción, sin embargo, ha sido objeto de críticas extremas y ya no es la sabiduría convencional entre los sinólogos, quienes han llegado a la conclusión de que la China imperial tenía un elaborado sistema de derecho penal y civil comparable a cualquier cosa encontrada en Europa.
Durante la dinastía Qing, la justicia penal se basaba en un Gran Código Legal Qing extremadamente detallado . Un elemento del sistema de justicia penal tradicional chino es la noción de que el derecho penal tiene un propósito moral, uno de los cuales es lograr que el condenado se arrepienta y reconozca el error de su conducta. En el sistema jurídico tradicional chino, una persona no puede ser condenada por un delito a menos que haya confesado. Esto llevó a menudo al uso de la tortura para obtener la confesión necesaria. Estos elementos todavía influyen en las opiniones chinas modernas sobre la ley. Todos los delitos capitales se denunciaban a la capital y requerían la aprobación personal del emperador .
No existía un código civil separado del código penal , lo que llevó a la creencia ahora desacreditada de que el derecho tradicional chino no tenía derecho civil. Estudios más recientes han demostrado que la mayor parte del trabajo legal de los magistrados se centraba en disputas civiles y que existía un elaborado sistema de derecho civil que utilizaba el código penal para establecer agravios .
Se cree que la introducción y traducción de textos legales occidentales al chino se inició bajo los auspicios de Lin Zexu en 1839. La introducción más sistemática del derecho occidental junto con otras ciencias occidentales comenzó con el establecimiento de Tongwen Guan en 1862. Los principales esfuerzos en La traducción del derecho occidental que continuó hasta la década de 1920 preparó los cimientos del lenguaje jurídico y del derecho chino modernos. [10] La traducción legal fue muy importante desde 1896 hasta 1936, período durante el cual los chinos absorbieron y codificaron su versión de las leyes occidentales. Estos esfuerzos fueron ayudados por el lenguaje jurídico japonés y el derecho desarrollado en Japón durante el período Meiji , que implicó en gran parte la traducción al japonés de las leyes continentales europeas.
Bajo la presión de las potencias europeas y las crecientes interacciones comerciales, la influencia de los sistemas legales europeos en China aumentó. [11] : 118 La Primera Guerra del Opio terminó con el Tratado de Nanjing de 1842 entre China y el Reino Unido. [11] : 118 El primero de los tratados desiguales , requería el establecimiento de cinco puertos tratados en ciudades chinas. [11] : 118 El Tratado de Bogue introdujo la extraterritorialidad a favor del Reino Unido, según la cual los ciudadanos del Reino Unido eran inmunes a ser procesados en los tribunales chinos y, en cambio, solo se aplicaba la ley del Reino Unido. [11] : 118 Estados Unidos obtuvo privilegios similares en virtud del Tratado de Wanghia de 1844 , al igual que Francia en virtud del Tratado de Whampoa de 1844 . [11] : 118 Las concesiones , donde la ley extranjera se aplicaba no sólo a los extranjeros sino también a los chinos, aceleraron aún más la influencia de conceptos legales no chinos. [11] : 118
A principios del siglo XX, la Comisión de Recodificación Imperial de la dinastía Qing preparó una propuesta de código civil que estaba significativamente influenciado por los sistemas legales alemán y japonés. [11] : 119 La dinastía Qing fue derrotada antes de que se adoptara el código y la República de China rechazó el código propuesto y desarrolló el suyo propio. [11] : 119
Las actitudes hacia el sistema legal tradicional chino cambiaron notablemente a finales del siglo XX. La mayoría de los chinos y occidentales de principios del siglo XX consideraban que el sistema legal tradicional chino era atrasado y bárbaro. Sin embargo, una extensa investigación sobre el sistema legal tradicional de China ha provocado que las actitudes se vuelvan más favorables a finales del siglo XX y principios del XXI. Los investigadores de principios y mediados del siglo XX tendieron a comparar el sistema legal tradicional chino con los sistemas contemporáneos, encontrando que el primero estaba atrasado. Sin embargo, investigaciones más recientes compararon el sistema legal chino del siglo XVIII con los sistemas europeos del siglo XVIII, lo que resultó en una visión mucho más positiva del derecho tradicional chino. [ cita necesaria ]
El Departamento de Castigo se cambió a fa bu (法部: "Departamento de Derecho") en las reformas legales de principios del siglo XX.
La República de China descartó el código propuesto redactado al final del imperio Qing y preparó su propio código civil que adoptó en 1929. [11] : 119 Estuvo significativamente influenciado por el derecho civil alemán. [11] : 119
El derecho en la República de China (Taiwán) es principalmente un sistema de derecho civil. La estructura jurídica está codificada en los Seis Códigos : la Constitución, el Código Civil, el Código de Procedimiento Civil, el Código Penal, el Código de Procedimiento Penal y en las Leyes Administrativas.
A diferencia del derecho tradicional chino, el derecho chino moderno se basa principalmente en el derecho escrito y las sentencias judiciales no tienen valor de precedente vinculante. [11] : 119
Después de la victoria comunista en 1949, la recién creada República Popular China (RPC) abolió rápidamente los códigos legales de la República de China e intentó crear un sistema de derecho socialista copiado de la Unión Soviética . Con la división chino-soviética (1960-1989) y la Revolución Cultural (1966-1976), todo el trabajo legal quedó bajo sospecha de ser contrarrevolucionario y el sistema legal colapsó por completo. Se estableció un nuevo concepto de justicia llamado populismo judicial ( sifa dazhonghua [12] ). En lugar de exigir a los jueces que cumplieran con procedimientos judiciales estrictos, promovió la justicia sustantiva y mecanismos de resolución de problemas. [13] Esta tradición jurídica se basa en una visión cultural de la no finalidad de la justicia, así como en la práctica revolucionaria del Partido Comunista que se basa en la justicia popular. [13]
Durante el siglo pasado, China ha tenido varias constituciones . [14] Los primeros intentos de implementar una constitución en China ocurrieron durante la última década (1902-1912) de la dinastía Qing . Posteriormente, varios grupos de control promulgaron diferentes constituciones entre ese momento y el establecimiento de la República Popular China en 1949. La República Popular China tuvo una constitución provisional desde sus inicios hasta la promulgación de su primera constitución en 1954. Esta constitución inicial se basó en la constitución de la Unión Soviética. . Sin embargo, pronto fue ignorado y quedó sin fuerza legal. Aunque preveía la elección del Congreso Nacional del Pueblo (APN) cada cuatro años como máximo poder estatal, estas directrices no se cumplieron. La segunda constitución de la República Popular China, inspirada en la ideología de la Revolución Cultural, entró en vigor en 1975. Esta constitución sometió a la APN al Partido Comunista Chino (PCC) y eliminó protecciones constitucionales anteriores, como la igualdad ante la ley y la propiedad privada. derechos de sucesión. También fue inmediatamente ignorado por incumplimiento de sus disposiciones y por incumplimiento de las directrices relativas al NPC. La tercera constitución de la República Popular China fue adoptada en 1978. Aunque esta versión se alejó de las ideologías de la Revolución Cultural, conservó algunos restos de ella. También retuvo el control del Partido Comunista sobre la estructura estatal. Sin embargo, posteriormente los reformistas ganaron poder, lo que llevó al colapso de esta constitución cuando el foco se centró en la construcción económica y la modernización.
Con el inicio de las reformas de Deng Xiaoping ( c. 1979 ), la idea de reconstruir un sistema legal para restringir los abusos de la autoridad oficial y desarrollar un "estado de derecho" para reemplazar el gobierno por la dictadura comenzó a ganar fuerza. Se aprobaron nuevas leyes y los inversores extranjeros buscaron mejoras en los derechos de propiedad que no habían sido una característica del gobierno maoísta, pero hubo un conflicto interno en China sobre el alcance de la incorporación de normas legales extranjeras al sistema legal chino. Los reformadores chinos buscaron crear un organismo de arbitraje especial, independiente del sistema legal local, llamado Comisión de Arbitraje y Comercio Económico Internacional de China (CIETAC). En 1982, Peng Zhen dijo: "Es necesario aprovechar experiencias beneficiosas (antiguas o modernas, chinas o extranjeras) al estudiar la ciencia del derecho... Las estudiamos para que el pasado sirva al presente y las cosas extranjeras sirvan a China". . Otros que apoyaban más las reformas, como Qiao Shi, todavía instaban a tener cuidado con "simplemente copiar a ciegas" y el propio Deng Xiaoping dijo que "debemos prestar atención al estudio y la absorción de experiencias extranjeras... Sin embargo, nunca tendremos éxito si copiamos mecánicamente las experiencias". y modelos de otros países". [15]
En 1982, el Congreso Nacional del Pueblo adoptó una nueva constitución estatal que enfatizaba el estado de derecho bajo el cual, en teoría, incluso los líderes de los partidos deben rendir cuentas. La reconstrucción jurídica se produjo poco a poco. Normalmente, se establecerían regulaciones temporales o locales; después de algunos años de experimentación, se estandarizarían regulaciones y leyes contradictorias.
La actual [update]Constitución de la República Popular China, promulgada en 1982, refleja el modelo de la primera Constitución de la República Popular China. [16] La Constitución prevé el liderazgo a través de la clase trabajadora, dirigida a su vez por el Partido Comunista. Esta Constitución también contiene derechos más amplios que cualquiera de las constituciones anteriores. Los derechos incluyen la igualdad ante la ley, los derechos políticos, la libertad religiosa, la libertad personal, los derechos sociales y económicos, los derechos culturales y educativos y los derechos familiares. Estos derechos, sin embargo, están conectados con deberes sociales. Los deberes incluyen salvaguardar la unidad, la seguridad, el honor y los intereses del país, observar la ley y la ética social, pagar impuestos y servir en el ejército. Ni los derechos ni los deberes previstos en la Constitución son exhaustivos.
La Constitución establece que el APN es el órgano supremo del poder estatal sobre una estructura de congresos populares en varios niveles. [17] El NPC tiene poder para:
El NPC también incluye un Comité Permanente que funciona de manera muy similar a lo que hace el NPC cuando no está en sesión. Aunque el Comité Permanente ha tenido algunos poderes desde 1955, sus poderes legislativos estaban inicialmente previstos en la Constitución de 1982. La APN se encuentra en el nivel más alto en la jerarquía de la estructura gubernamental de la República Popular China. A este nivel nacional le siguen, en orden descendente, el nivel provincial (incluidas las regiones autónomas y los municipios directamente bajo el nivel nacional), el nivel de prefectura , el nivel de condado y el nivel de municipios y ciudades. Los miembros del gobierno en los dos niveles inferiores son elegidos directamente y los de los niveles superiores son elegidos por los niveles inferiores. Además del APN, las asambleas populares provinciales poseen poder legislativo y pueden aprobar leyes siempre que no contravengan la Constitución, la legislación superior o los reglamentos administrativos.
La Constitución declara su propia supremacía. [18] Sin embargo, ha sido teorizado [ ¿ por quién? ] que la supremacía del Partido Comunista significa que la Constitución y la ley no son supremas, y que esta perspectiva resulta de la visión marxista del derecho como simplemente una superestructura combinada con una falta de reconocimiento del estado de derecho en la tradición filosófica o histórica. Aunque la Constitución establece poderes legislativo, ejecutivo, judicial y fiscalizador , todos ellos siguen sujetos al liderazgo del Partido Comunista. A menudo, las decisiones políticas importantes se toman mediante acciones que no están reguladas por la Constitución. Además, los tribunales no necesitan basarse en la Constitución para decidir casos y no pueden revisar la constitucionalidad de la legislación. [ cita necesaria ] No obstante, la Constitución proporciona el marco lingüístico para conducir los asuntos gubernamentales y describirlos en los medios.
Desde 1979, cuando comenzó la campaña para establecer un sistema legal que funcionara, se han promulgado más de 300 leyes y reglamentos, la mayoría de ellos en el área económica. El uso de comités de mediación , grupos informados de ciudadanos que resuelven alrededor del 90% de las disputas civiles de la República Popular China y algunos casos penales menores sin costo para las partes, es un dispositivo innovador. Más de 800.000 comités de este tipo funcionan, tanto en zonas rurales como urbanas.
Al redactar las nuevas leyes, la República Popular China no ha copiado ningún otro sistema legal en su totalidad, y el patrón general ha implicado la emisión de leyes para un tema o lugar específico. A menudo las leyes se redactan a modo de prueba y se vuelven a redactar después de varios años. Este proceso de creación gradual de una infraestructura legal ha llevado a muchas situaciones en las que las leyes faltan, son confusas o contradictorias, y ha llevado a decisiones judiciales que tienen más valor de precedente que en la mayoría de las jurisdicciones de derecho civil. Al formular leyes, la República Popular China ha sido influenciada por una serie de fuentes, incluidas las opiniones tradicionales chinas sobre el papel de la ley, el trasfondo socialista de la República Popular China, la ley de la República de China sobre Taiwán con base alemana y el derecho común con base en Inglaterra. utilizado en Hong Kong.
La reforma legal se convirtió en una prioridad del gobierno en la década de 1990. El gobierno chino ha impulsado una reforma que a menudo llama " legalización " (法制化). La legalización, entre otras cosas, ha proporcionado al régimen un brillo de legitimidad y ha mejorado la previsibilidad. [ cita necesaria ] Se han realizado importantes esfuerzos en la racionalización y fortalecimiento de la estructura legal y la creación de instituciones en términos de desarrollar y mejorar el profesionalismo de la legislatura, el poder judicial y la profesión jurídica. A medida que las reformas de mercado se han profundizado y la desigualdad social se ha ampliado, los foros legales –que van desde las comisiones de mediación y arbitraje hasta los tribunales– han pasado a desempeñar un papel cada vez más destacado.
La Ley de Procedimiento Administrativo de 1994 permite a los ciudadanos demandar a los funcionarios por abuso de autoridad o mala conducta . Además, se modificaron el derecho penal y las leyes de procedimiento penal para introducir reformas significativas. Las modificaciones del derecho penal abolieron el delito de actividad " contrarrevolucionaria ". Sin embargo, a veces se acusa a los disidentes políticos por subvertir la seguridad del Estado o publicar secretos de Estado. Las reformas de los procedimientos penales también alentaron el establecimiento de un proceso judicial contradictorio más transparente. Los delitos menores, como la prostitución y el consumo de drogas, a veces se abordan mediante la reeducación a través de leyes laborales. La constitución y las leyes de la República Popular China establecen derechos humanos fundamentales , incluido el debido proceso , pero algunos han argumentado que a menudo se ignoran en la práctica. (Ver Derechos humanos en la República Popular China .)
Los principios básicos de la redacción legislativa china incluyen generalidad y flexibilidad. A veces, la generalidad excesiva y las omisiones en la legislación china, junto con los amplios poderes discrecionales conferidos a las autoridades locales para implementar las leyes, socavan la previsibilidad y certeza de la ley. Además, como la ley china pretende ser educativa, el lenguaje de la ley es el del lenguaje común comprensible para el ciudadano promedio , [ cita necesaria ] aunque en realidad muchas leyes están redactadas en un lenguaje amplio e indeterminado. [ cita necesaria ]
Como resultado de una guerra comercial pendiente con los Estados Unidos de América por violaciones de los derechos de propiedad intelectual de las corporaciones estadounidenses a principios de la década de 1990, [ cita necesaria ] la ley de marcas de la República Popular China se modificó y a partir de 1995 [update]ofrece protecciones significativas a propietarios de marcas extranjeras. [19] [ página necesaria ]
Tras sus respectivas transferencias de soberanía, Hong Kong y Macao continúan practicando los sistemas jurídicos del Common Law inglés y el portugués respectivamente, con sus propios tribunales de última instancia . En otras palabras, Hong Kong y Macao se encuentran fuera de la jurisdicción legal de la República Popular China, excepto en cuestiones constitucionales.
Debido a la creciente sofisticación de las leyes chinas, la expansión del estado de derecho y la afluencia de firmas de abogados extranjeras , China también ha comenzado a desarrollar un mercado de servicios legales . Los abogados extranjeros han acompañado al capital extranjero y a sus clientes a China, lo que ha tenido una inmensa influencia en la promulgación de nuevas leyes chinas basadas en normas internacionales, especialmente en lo que respecta a propiedad intelectual y derecho corporativo y de valores . [19] [ necesita cotización para verificar ]
El 1 de julio de 1992, para satisfacer la creciente demanda, el gobierno chino abrió el mercado de servicios legales a firmas de abogados extranjeras, permitiéndoles establecer oficinas en China cuando el Ministerio de Justicia y la Administración Estatal de Industria y Comercio (SAOIC) ) emitió el Reglamento Provisional para el Establecimiento de Oficinas de Firmas de Abogados Extranjeros. [20]
Como resultado, muchas firmas de abogados extranjeras, incluidas las estadounidenses Baker & McKenzie y Paul, Weiss, Rifkind, Wharton & Garrison , junto con varias firmas británicas, constituyeron firmas de consultoría en sus países de origen o en Hong Kong y luego establecieron subsidiarias. en Beijing o Shanghai para proporcionar servicios legales.
Sin embargo, persisten muchas barreras regulatorias de entrada para proteger la industria legal nacional. Las cuestiones relacionadas con el derecho chino deben remitirse a bufetes de abogados chinos, y los abogados extranjeros también tienen prohibido interpretar o practicar el derecho chino o representar a sus clientes ante los tribunales. Sin embargo, en realidad muchas firmas de abogados extranjeras interpretan las leyes y gestionan litigios dirigiendo las firmas locales con las que deben tener relaciones de cooperación. En este sentido, el restrictivo mercado legal de China puede estar directamente vinculado [ ¿ por quién? ] a una fobia a que las personas hagan valer sus derechos legales frente a una corrupción desenfrenada. Información recibida [ ¿ por quién? ] de la Oficina Legislativa del Consejo de Estado sugiere que China podría permitir que los extranjeros se presenten al examen de abogados chinos, o tener un tratado de reconocimiento mutuo con otros países para permitir que los abogados extranjeros realicen trabajos legales chinos no relacionados con litigios. [ cita necesaria ]
Si bien el mercado legal de China continúa abriéndose, las leyes y regulaciones de China han ayudado al desarrollo de una serie de empresas nacionales chinas que se especializan en trabajar con extranjeros para satisfacer la demanda de una economía en auge.
Desde principios de la década de 2000, las demandas ambientales han estado disponibles en China. [21] : 15 enmiendas de 2014 a la Ley de Protección Ambiental de China permiten litigios ambientales de interés público, incluso con organizaciones no gubernamentales como demandantes adecuados. [22] : 227
En 2005, China comenzó a implementar una reforma legal, que revivió los ideales de la era maoísta adoptados durante la década de 1950 debido a la posición de que la ley es fría y no responde a las necesidades de sus ciudadanos. [23] Esta iniciativa favoreció la mediación sobre los juicios cuando se trataba de resolver conflictos entre ciudadanos y conflictos entre ciudadanos y el Estado. [23] También revivió el populismo judicial a expensas del profesionalismo judicial y estuvo marcado por el regreso del modelo de juicios masivos utilizado durante la década de 1940. [12]
En 2015, se revisó la Ley de Procedimiento Administrativo para ampliar el derecho del pueblo a demandar al gobierno. [24] : 136
La idea moderna de derechos legales fue introducida en China desde Occidente en el siglo XIX. Su traducción como quánlì (权利) fue acuñada por William Alexander Parsons Martin en 1864, en su traducción de Elementos de derecho internacional de Henry Wheaton .
Una de las frases más utilizadas en la China contemporánea, tanto por juristas como por políticos, es fǎzhì (法治). Fǎzhì puede traducirse al inglés como " estado de derecho ", pero a menudo se ha preguntado si los líderes chinos querían decir "estado de derecho", lo que significa el uso instrumental de las leyes por parte de los gobernantes para facilitar el control social e imponer castigos tal como se entiende en la Tradición legalista. [25] Los conceptos relacionados de yīfǎ zhìguó (依法治国: "gobernar la nación según el Estado de derecho") y jiànshè shèhuì zhǔyì fǎzhì guójiā (建设社会主义法制国家: "construir un Estado socialista de derecho") han sido parte de la política oficial del Partido Comunista Chino desde mediados de los años 1990. En 1999, la APN adoptó una enmienda a la Constitución china, incorporando ambos conceptos en el artículo 5.
La existencia del Estado de derecho en China ha sido ampliamente debatida. [26] Cuando se habla de la ley china, vale la pena señalar que se han utilizado varias expresiones, entre ellas "fortalecer la ley", "hacer más estricto el sistema legal", "respetar la ley en la administración", "gobernar por la ley" y La regla de la ley". Se han atribuido diferentes matices de significado a cada uno de estos términos, pero los funcionarios y académicos chinos han empleado las expresiones de manera bastante vaga y, a veces, indistintamente. [27] Sin embargo, el gobierno central había preferido originalmente la expresión "fortalecer la ley/el sistema legal" a "el estado de derecho". Se pensó que esto último podría dar una connotación controvertida a la instrumentalidad, mientras que el primero transmitía un significado directo de fortalecimiento de la ley y las instituciones. "Fortalecer la ley" significaba reformar la legislación y hacer cumplir las leyes . [27] Existen diferentes teorías sobre el estado de derecho. Una teoría es la teoría "delgada" o formal del estado de derecho, y la otra es la teoría "gruesa".
Randall Peerenboom describe la teoría "delgada" del Estado de derecho como la que incorpora en el nivel más básico un sistema jurídico que impone restricciones significativas al Estado y a los individuos en el poder gobernante, que la ley es suprema y que todos los ciudadanos son iguales ante la ley. ley. [28] Según la explicación de Lon Fuller sobre la teoría delgada, el estado de derecho existe en una sociedad cuando las leyes de esa sociedad son "generales, públicas, prospectivas, claras, consistentes, capaces de ser seguidas, estables y aplicadas". [29] Joseph Raz también ha explicado que la teoría delgada enfatiza los aspectos formales o instrumentales de un sistema legal independientemente de si es parte de una estructura política particular, es decir, una sociedad democrática o no democrática. [ cita necesaria ] El estado de derecho de la teoría densa adopta todos los elementos de la teoría delgada y además impone un concepto político, social y económico al estado de derecho. Algunos consideran que el Estado de derecho presupone estructuras políticas o económicas de democracia liberal , derechos humanos y otros ordenamientos sociojurídicos ideales. [ cita necesaria ] Algunos académicos creen que, dado el sistema y la práctica política socialista y no democrática de China, en el mejor de los casos se la considera un país donde se rige la ley y la ley es utilizada por el estado como instrumento de control social. [ cita necesaria ] Sin embargo, otros se basan en la teoría formal o delgada del estado de derecho para interpretar fazhi como una realidad legal en China. [ cita necesaria ] Además, algunos creen que China aún puede no alcanzar la débil teoría del estado de derecho.
De particular relevancia para el segundo principio expuesto anteriormente fue la promulgación de la Ley de Permiso Administrativo de la República Popular China (APL) el 27 de agosto de 2003, en vigor a partir de julio de 2004. La APL por primera vez exige que todas las leyes y reglamentos que sujetan cualquier derecho civil actuar según los requisitos de aprobación que se publicarán. [30]
La APL también establece que sólo las leyes aprobadas por el Congreso Nacional del Pueblo o su Comité Permanente, los reglamentos administrativos promulgados por el Consejo de Estado y los reglamentos locales adoptados por los congresos populares locales pueden imponer requisitos de aprobación administrativa. Los ministerios o agencias individuales (centrales o locales) no tienen tales poderes excepto en circunstancias específicas. Esto es consistente con la jerarquía de leyes y regulaciones previstas en la Ley Legislativa de la República Popular China. La promulgación de la APL representa un paso adelante alentador. [30]
A pesar del papel recientemente elevado de los tribunales en la sociedad china, todavía existe cierto consenso sobre los defectos del sistema legal chino en lo que respecta al progreso hacia el Estado de derecho. Los académicos señalan los siguientes defectos como un freno al avance hacia el Estado de derecho. Éstas incluyen:
En la década de 2000, el movimiento Weiquan comenzó en la República Popular China, buscando promover los derechos de los ciudadanos en parte solicitando la aplicación de las leyes existentes y en parte a través del activismo. Los abogados del movimiento han obtenido algunas victorias judiciales, pero en otros casos no han tenido éxito. [ cita necesaria ]
Los abogados en China deben prestar juramento de lealtad al Partido Comunista Chino. A los abogados que se nieguen a seguir la línea del partido se les puede revocar su licencia para ejercer la abogacía. [37]
Según el académico Keyu Jin , la Ley de Procedimientos Administrativos revisada y codificada en 2021 marca un hito en la formalización del Estado de derecho en China. [24] : 303
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