Los sistemas jurídicos nacionales contemporáneos se basan generalmente en uno de cuatro sistemas básicos : derecho civil , derecho consuetudinario , derecho consuetudinario , derecho religioso o combinaciones de estos. Sin embargo, el sistema jurídico de cada país está determinado por su historia única y, por lo tanto, incorpora variaciones individuales. [1] La ciencia que estudia el derecho a nivel de sistemas jurídicos se denomina derecho comparado .
Tanto el sistema de derecho civil (también conocido como romano ) como el de derecho consuetudinario pueden considerarse los más extendidos en el mundo: el derecho civil porque es el más extendido por extensión territorial y por población en general, y el derecho consuetudinario porque es empleado por el mayor número de personas en comparación con cualquier sistema de derecho civil individual. [2] [3] [4]
La fuente de derecho que se reconoce como autoritativa son las codificaciones en una constitución o estatuto aprobado por la legislatura , para enmendar un código. Si bien el concepto de codificación se remonta al Código de Hammurabi en Babilonia ca. 1790 a. C., los sistemas de derecho civil derivan del Imperio romano y, más particularmente, del Corpus Juris Civilis emitido por el emperador Justiniano ca. 529 d. C. Esta fue una amplia reforma de la ley en el Imperio bizantino , reuniéndola en documentos codificados. El derecho civil también fue parcialmente influenciado por leyes religiosas como el derecho canónico y el derecho islámico . [5] [6] El derecho civil hoy, en teoría, es interpretado en lugar de desarrollado o hecho por los jueces. Solo las promulgaciones legislativas (en lugar de los precedentes legales , como en el derecho consuetudinario) se consideran legalmente vinculantes.
Los estudiosos del derecho comparado y los economistas que promueven la teoría de los orígenes jurídicos suelen subdividir el derecho civil en grupos distintos:
Sin embargo, a menudo y de manera más correcta se dice que algunos de estos sistemas jurídicos son de naturaleza híbrida:
El código civil italiano de 1942 sustituyó al original de 1865, introduciendo elementos germanísticos debido a las alianzas geopolíticas de la época. [7] El enfoque italiano ha sido imitado por otros países, incluidos Portugal (1966), los Países Bajos (1992), Lituania (2000), Brasil (2002) y Argentina (2014). La mayoría de ellos tienen innovaciones introducidas por la legislación italiana, incluida la unificación de los códigos civil y comercial . [8]
Se considera que el código civil suizo está influenciado principalmente por el código civil alemán y en parte por el código civil francés. El código civil de la República de Turquía es una versión ligeramente modificada del código suizo, adoptado en 1926 durante la presidencia de Mustafa Kemal Atatürk como parte de las reformas progresistas y la secularización del gobierno.
A continuación se presenta una lista completa de países que basan su sistema jurídico en una ley civil codificada :
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El common law y la equidad son sistemas jurídicos cuyas fuentes son las decisiones de los jueces en los casos. Además, cada sistema tendrá una legislatura que aprueba nuevas leyes y estatutos. Las relaciones entre los estatutos y las decisiones judiciales pueden ser complejas. En algunas jurisdicciones, dichos estatutos pueden anular decisiones judiciales o codificar el tema cubierto por varias decisiones contradictorias o ambiguas. En algunas jurisdicciones, las decisiones judiciales pueden decidir si la constitución de la jurisdicción permitía que se hiciera un estatuto o disposición estatutaria en particular o qué significado contienen las disposiciones estatutarias. El common law se desarrolló en Inglaterra, influenciado por el derecho anglosajón y en mucha menor medida por la conquista normanda de Inglaterra , que introdujo conceptos legales del derecho normando , que, a su vez, tuvo sus orígenes en el derecho sálico . El common law fue heredado más tarde por la Mancomunidad de Naciones , y casi todas las antiguas colonias del Imperio Británico lo han adoptado ( siendo Malta una excepción). La doctrina de stare decisis , también conocida como jurisprudencia o precedente de los tribunales , es la principal diferencia con los sistemas de derecho civil codificado.
El derecho consuetudinario se practica en Canadá (excluido Quebec ), Australia , Nueva Zelanda , la mayor parte del Reino Unido ( Inglaterra, Gales e Irlanda del Norte ), Sudáfrica , Irlanda , India (excluidos Goa y Puducherry), [27] Pakistán , Hong Kong , Estados Unidos (a nivel estatal y territorial, excluidos Luisiana y Puerto Rico ), Bangladesh y muchos otros lugares. Varios otros han adaptado el sistema de derecho consuetudinario a un sistema mixto; por ejemplo, Nigeria opera en gran medida con un sistema de derecho consuetudinario en los estados del sur y a nivel federal, pero también incorpora el derecho religioso en los estados del norte.
En la Unión Europea , el Tribunal de Justicia adopta un enfoque que combina el derecho civil (basado en los tratados) con un apego a la importancia de la jurisprudencia. Uno de los documentos más fundamentales para dar forma al derecho consuetudinario es la Carta Magna inglesa [28] , que puso límites al poder de los reyes ingleses. Sirvió como una especie de declaración de derechos medieval para la aristocracia y el poder judicial que desarrollaron la ley.
El derecho religioso se refiere a la noción de un sistema o documento religioso que se utiliza como fuente legal, aunque la metodología utilizada varía. Por ejemplo, el uso del judaísmo y la halajá para el derecho público tiene una cualidad estática e inalterable, lo que impide la modificación mediante actos legislativos del gobierno o el desarrollo mediante precedentes judiciales; el derecho canónico cristiano es más similar al derecho civil en su uso de códigos ; y la ley islámica sharia (y la jurisprudencia fiqh ) se basa en precedentes legales y razonamiento por analogía ( qiyas ), y por lo tanto se considera similar al derecho consuetudinario . [34]
Los principales tipos de derecho religioso son la sharia en el Islam, la halajá en el judaísmo y el derecho canónico en algunos grupos cristianos. En algunos casos, su finalidad es servir de guía moral individual, mientras que en otros casos su finalidad es y puede servir de base para el sistema jurídico de un país; este último fue especialmente común durante la Edad Media .
Los judíos ortodoxos y conservadores siguen la halajá tanto en sus relaciones eclesiásticas como civiles. Ningún país está gobernado completamente por la halajá , pero dos judíos pueden decidir, debido a sus creencias personales, que un tribunal judío conozca de una disputa y que sus decisiones los obliguen.
El derecho canónico es el derecho eclesiástico interno , o política operativa, que rige la Iglesia católica (tanto la Iglesia latina como las Iglesias católicas orientales ), las iglesias ortodoxas orientales y ortodoxas orientales , y las iglesias nacionales individuales dentro de la Comunión Anglicana . [35] El derecho canónico de la Iglesia católica ( latín : jus canonicum ) [36] es el sistema de leyes y principios legales creados y aplicados por las autoridades jerárquicas de la Iglesia católica para regular su organización y gobierno externos y para ordenar y dirigir las actividades de los católicos hacia la misión de la iglesia. [37] El derecho canónico de la Iglesia católica tiene todos los elementos ordinarios de un sistema legal maduro: leyes, tribunales , abogados , jueces. [38] El derecho canónico de la Iglesia latina fue el primer sistema legal occidental moderno , [39] y es el sistema legal más antiguo en funcionamiento continuo en Occidente . [40] [41] mientras que las tradiciones distintivas del derecho canónico católico oriental gobiernan las 23 iglesias particulares católicas orientales sui iuris .
El sistema legal islámico, que consiste en la sharia (ley islámica) y el fiqh (jurisprudencia islámica), es el sistema de derecho religioso más utilizado , y uno de los tres sistemas legales más comunes en el mundo junto con el derecho consuetudinario y el derecho civil. [42] Se basa tanto en la ley divina , derivada del hadiz del Corán y la Sunnah , como en las decisiones de los ulemas (juristas), que utilizan los métodos de ijma (consenso), qiyas (deducción analógica), ijtihad (investigación) y urf (práctica común) para derivar fatwā (opiniones legales). Un ulema debía calificar para un ijazah ( doctorado en derecho ) en una madrasa ( escuela o universidad de derecho ) antes de poder emitir fatwā . [43] Durante la Edad de Oro islámica , el derecho islámico clásico puede haber tenido una influencia en el desarrollo del derecho consuetudinario [6] y varias instituciones de derecho civil. [44] La sharia rige en varios países islámicos, entre ellos Arabia Saudita e Irán, aunque la mayoría de los países la utilizan sólo como complemento de la legislación nacional. Puede aplicarse a todos los aspectos del derecho civil, incluidos los derechos de propiedad, los contratos y el derecho público.
El derecho canónico no es derecho divino, propiamente dicho, porque no se encuentra en la revelación. En cambio, se considera como derecho humano inspirado en la palabra de Dios y que aplica las exigencias de esa revelación a la situación actual de la iglesia. El derecho canónico regula el ordenamiento interno de la Iglesia católica , la Iglesia ortodoxa oriental y la Comunión anglicana . El derecho canónico es modificado y adoptado por la autoridad legislativa de la iglesia, como los consejos de obispos , los obispos individuales para sus respectivas sedes, el Papa para toda la Iglesia católica y el Parlamento británico para la Iglesia de Inglaterra .
A pesar de la utilidad de las distintas clasificaciones, cada sistema jurídico tiene su propia identidad individual. A continuación se presentan grupos de sistemas jurídicos, clasificados por su ubicación geográfica .
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