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Derecho y economía

El derecho y la economía , o análisis económico del derecho , es la aplicación de la teoría microeconómica al análisis del derecho . El campo surgió en los Estados Unidos a principios de la década de 1960, principalmente a partir del trabajo de académicos de la escuela de economía de Chicago como Aaron Director , George Stigler y Ronald Coase . El campo utiliza conceptos económicos para explicar los efectos de las leyes, evaluar qué reglas legales son económicamente eficientes y predecir qué reglas legales se promulgarán . [ 1] Hay dos ramas principales del derecho y la economía; [2] una basada en la aplicación de los métodos y teorías de la economía neoclásica al análisis positivo y normativo del derecho, y una segunda rama que se centra en un análisis institucional del derecho y las instituciones legales, con un enfoque más amplio en los resultados económicos, políticos y sociales, y que se superpone con los análisis de las instituciones de la política y la gobernanza.

Historia

Origen

Los antecedentes históricos del derecho y la economía se remontan a los economistas clásicos , a quienes se les atribuyen las bases del pensamiento económico moderno. Ya en el siglo XVIII, Adam Smith analizó los efectos económicos de la legislación mercantilista ; más tarde, David Ricardo se opuso a las Leyes del Maíz británicas con el argumento de que obstaculizaban la productividad agrícola; y Frédéric Bastiat , en su influyente libro The Law , examinó las consecuencias no deseadas de la legislación. Sin embargo, aplicar la economía para analizar la ley que regula las actividades no mercantiles es relativamente nuevo. Un movimiento europeo de derecho y economía alrededor de 1900 no tuvo ninguna influencia duradera. [3]

Harold Luhnow , el director del Fondo Volker , no sólo financió a FA Hayek en los EE.UU. a partir de 1946, sino que poco después financió la llegada de Aaron Director a la Universidad de Chicago para establecer allí un nuevo centro para académicos en derecho y economía. La universidad estaba dirigida por Robert Maynard Hutchins , un estrecho colaborador de Luhnow en la creación de la Escuela de Chicago , como se la conoció comúnmente. El profesorado de la universidad incluía entonces una sólida base de académicos libertarios, entre ellos Frank Knight , George Stigler , Henry Simons , Ronald Coase y Jacob Viner . [4] Pronto, también contaría no sólo con el propio Hayek, sino también con el cuñado de Director y amigo de Stigler, Milton Friedman , y también con Robert Fogel , Robert Lucas , Eugene Fama , Richard Posner y Gary Becker .

Los historiadores Robert van Horn y Philip Mirowski describieron el desarrollo de los conceptos económicos modernos en "The Rise of the Chicago School of Economics", un capítulo de The Road from Mont Pelerin (2009); y el historiador Bruce Caldwell (un gran admirador de von Hayek) completó más detalles del relato en su capítulo, "The Chicago School, Hayek, and Neoliberalism", en Building Chicago Economics (2011). El campo comenzó con el artículo de 1968 de Gary Becker sobre el crimen (Becker también recibió un Premio Nobel). En 1972, Richard Posner, un erudito en derecho y economía y el principal defensor de la teoría positiva de la eficiencia, publicó la primera edición de Economic Analysis of Law y fundó The Journal of Legal Studies , ambos considerados como eventos importantes. Gordon Tullock y Friedrich Hayek también escribieron intensamente en el área e influyeron en la difusión del derecho y la economía.

Establecimiento

En 1958, Director fundó The Journal of Law & Economics , que coeditó con el premio Nobel Ronald Coase , y que ayudó a unir los campos del derecho y la economía con una influencia de largo alcance. [5] En 1960 y 1961, Ronald Coase y Guido Calabresi publicaron de forma independiente dos artículos innovadores, " El problema del costo social " [6] y "Algunas reflexiones sobre la distribución del riesgo y la ley de agravios". [7] Esto puede verse como el punto de partida de la escuela moderna de derecho y economía. [8]

En 1962, Aaron Director ayudó a fundar el Comité para una Sociedad Libre. El nombramiento de Director como miembro de la facultad de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chicago en 1946 dio inicio a medio siglo de productividad intelectual, aunque su renuencia a publicar dejó pocos escritos. [9] Enseñó cursos antimonopolio en la facultad de derecho con Edward Levi , quien eventualmente serviría como Decano de la Facultad de Derecho de Chicago, Presidente de la Universidad de Chicago y como Fiscal General de los Estados Unidos en la administración Ford . Después de jubilarse de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chicago en 1965, Director se mudó a California y ocupó un puesto en la Institución Hoover de la Universidad de Stanford . Murió el 11 de septiembre de 2004 en su casa de Los Altos Hills, California, diez días antes de cumplir 103 años.

Desarrollo posterior

A principios de la década de 1970, Henry Manne (un ex alumno de Coase) se propuso construir un centro de derecho y economía en una importante facultad de derecho . [10] Finalmente, Manne estableció un centro en George Mason , que se convirtió en un centro para la educación de jueces, muchos de los cuales nunca antes habían estado expuestos a los conceptos de derecho y economía. Manne también atrajo el apoyo de la Fundación John M. Olin ; ahora existen centros (o programas) Olin de Derecho y Economía en muchas universidades.

Figuras notables de la Escuela de Chicago

Los precursores modernos del pensamiento económico desarrollado en la Escuela de Chicago incluyen a Adam Smith , David Ricardo y Frédéric Bastiat .

Los fundadores incluyen:

Otras personas notables incluyen:

Derecho y economía positivos y normativos

El análisis económico del derecho suele dividirse en dos subcampos: positivo y normativo.

Derecho positivo y economía

El derecho positivo y la economía utilizan el análisis económico para predecir los efectos de diversas normas jurídicas. Así, por ejemplo, un análisis económico positivo del derecho de responsabilidad civil predeciría los efectos de una norma de responsabilidad objetiva en contraposición a los efectos de una norma de negligencia . El derecho positivo y la economía también han pretendido en ocasiones explicar el desarrollo de normas jurídicas, por ejemplo, el derecho consuetudinario de responsabilidad civil, en términos de su eficiencia económica.

Derecho normativo y economía

El derecho normativo y la economía van un paso más allá y formulan recomendaciones de políticas basadas en las consecuencias económicas de diversas políticas. El concepto clave para el análisis económico normativo es la eficiencia , en particular, la eficiencia asignativa .

Un concepto común de eficiencia utilizado por los estudiosos del derecho y la economía es la eficiencia de Pareto . Una norma jurídica es eficiente en el sentido de Pareto si no puede modificarse de modo que beneficie a una persona sin perjudicar a otra. Una concepción más débil de la eficiencia es la eficiencia de Kaldor-Hicks . Una norma jurídica es eficiente en el sentido de Kaldor-Hicks si puede volverse eficiente en el sentido de Pareto si algunas partes compensan a otras para compensar sus pérdidas.

Sin embargo, la posibilidad de una distinción clara entre análisis positivo y normativo ha sido cuestionada por Guido Calabresi quien, en su libro sobre "El futuro del derecho y la economía" (2016: 21-22), cree que hay una "existencia real -e inevitable- de juicios de valor que subyacen a gran parte del análisis económico" [19].

Uri Weiss propuso esta alternativa: “En el ámbito del derecho y la economía es habitual buscar la ley que conduzca al resultado óptimo, que proporcione el tamaño máximo de la torta, y pensar en maximizar la felicidad en lugar de minimizar el dolor. Nosotros preferimos otro enfoque: no tratamos de identificar juegos que conduzcan al resultado óptimo, sino de evitar juegos en los que lo mejor para los intereses de los jugadores sea llegar a un resultado injusto”. [20]

Derecho penal

En 1968, Gary Becker, que más tarde ganaría el premio Nobel de Economía, publicó Crimen y castigo: un enfoque económico . [21] Este trabajo se basó en el concepto económico de utilidad como unidad básica de análisis. En 1985, en Una teoría económica del derecho penal , Posner propuso un enfoque alternativo que se basaba en la riqueza como unidad básica de análisis. [22]

Relación con otras disciplinas y enfoques

Tal como lo utilizan los abogados y los académicos del derecho, la frase "derecho y economía" se refiere a la aplicación del análisis microeconómico a los problemas jurídicos. Debido a la superposición entre los sistemas jurídicos y los sistemas políticos, algunas de las cuestiones del derecho y la economía también se plantean en la economía política , la economía constitucional y la ciencia política .

Los enfoques de las mismas cuestiones desde las perspectivas marxista y de la teoría crítica / Escuela de Frankfurt por lo general no se identifican como "derecho y economía". Por ejemplo, la investigación de los miembros del movimiento de estudios jurídicos críticos y la sociología del derecho considera muchas de las mismas cuestiones fundamentales que el trabajo etiquetado como "derecho y economía", aunque desde una perspectiva muy diferente. El movimiento del derecho y la economía política también analiza conceptos similares utilizando un enfoque completamente diferente. [23]

La única corriente que representa un enfoque no neoclásico del "derecho y la economía" es la tradición continental (principalmente alemana) que considera que el concepto surge del enfoque de la gobernanza y las políticas públicas ( Staatswissenschaften ) y de la escuela histórica alemana de economía ; esta perspectiva está representada en el Elgar Companion to Law and Economics (2.ª ed., 2005) y, aunque no exclusivamente, en el European Journal of Law and Economics . En este campo, se utilizan enfoques conscientemente no neoclásicos de la economía para el análisis de problemas jurídicos (y administrativos/de gobernanza).

El derecho y la economía están estrechamente relacionados con la jurimetría , la aplicación de la probabilidad y la estadística a cuestiones legales.

Aplicaciones

Influencia

El análisis económico del derecho ha sido influyente en los Estados Unidos y en otros países. Las opiniones judiciales utilizan el análisis económico y las teorías del derecho y la economía con cierta regularidad, en los Estados Unidos, pero también, cada vez más, en los países de la Commonwealth y en Europa. La influencia del derecho y la economía también se ha sentido en la educación jurídica, con programas de posgrado en la materia que se ofrecen en varios países. La influencia del derecho y la economía en los países de derecho romano puede medirse por la disponibilidad de libros de texto de derecho y economía, tanto en inglés como en otros idiomas europeos (Schäfer y Ott 2004; Mackaay 2013).

Muchas facultades de Derecho de Norteamérica, Europa y Asia cuentan con profesores con un título de posgrado en economía. Además, muchos economistas profesionales estudian y escriben sobre la relación entre la economía y las doctrinas jurídicas. Anthony Kronman, ex decano de la Facultad de Derecho de Yale, ha escrito que "el movimiento intelectual que ha tenido la mayor influencia en el derecho académico estadounidense en el último cuarto de siglo [del siglo XX]" es el derecho y la economía. [49]

Críticas

A pesar de su influencia, el movimiento de la economía del derecho ha sido criticado desde diversas direcciones. Esto es especialmente cierto en el caso de la economía y el derecho normativo. Dado que la mayor parte de los estudios sobre economía y derecho operan dentro de un marco neoclásico, las críticas fundamentales a la economía neoclásica se han extraído de otros marcos rivales, aunque también hay numerosas críticas internas. [50] Sin embargo, han surgido otras escuelas de pensamiento económico que se han aplicado al trabajo de la economía y el derecho, por ejemplo, en el trabajo de Edgardo Buscaglia y Robert Cooter en el libro "Law and Economics of Development". [51]

Teoría de la elección racional

Los críticos del análisis económico de las cuestiones jurídicas han argumentado que el análisis económico normativo no capta la importancia de los derechos humanos y las preocupaciones por la justicia distributiva . Algunas de las críticas más duras al derecho y la economía provienen del movimiento de estudios jurídicos críticos , en particular Duncan Kennedy [52] y Mark Kelman . Jon D. Hanson, de la Facultad de Derecho de Harvard , sostiene que nuestros sistemas jurídicos, económicos, políticos y sociales están indebidamente influenciados por un modelo individualista de comportamiento basado en preferencias , en lugar de un modelo que incorpore sesgos cognitivos y normas sociales . [53]

Eficiencia de Pareto

Se han dirigido críticas adicionales a los supuestos beneficios de las leyes y políticas diseñadas para aumentar la eficiencia de la asignación de recursos cuando dichas suposiciones se basan en condiciones de equilibrio general de "primera mejor opción" ( óptimas de Pareto ). Según la teoría de la segunda mejor opción , por ejemplo, si el cumplimiento de un subconjunto de condiciones óptimas no puede cumplirse bajo ninguna circunstancia, es incorrecto concluir que el cumplimiento de cualquier subconjunto de condiciones óptimas necesariamente resultará en un aumento de la eficiencia de la asignación de recursos. [54]

En consecuencia, cualquier expresión de política pública cuyo supuesto propósito sea un aumento inequívoco de la eficiencia asignativa (por ejemplo, la consolidación de los costos de investigación y desarrollo mediante un aumento de las fusiones y adquisiciones resultantes de una relajación sistemática de las leyes antimonopolio) es, según los críticos, fundamentalmente incorrecta, ya que no hay ninguna razón general para concluir que un aumento de la eficiencia asignativa sea más probable que una disminución.

En esencia, el análisis neoclásico del "primero mejor" no logra dar cuenta adecuadamente de varios tipos de relaciones de retroalimentación de equilibrio general que resultan de imperfecciones intrínsecas de Pareto. [54]

Otra crítica se debe al hecho de que no existe un único resultado óptimo. Warren Samuels, en su libro de 2007 The Legal-Economic Nexus , sostiene que "la eficiencia en el sentido de Pareto no puede aplicarse de manera dispositiva a la definición y asignación de los derechos en sí, porque la eficiencia requiere una determinación previa de los derechos (23-4)".

Críticas analíticas “internas”

En este sentido, la academia jurídica también ha criticado al movimiento por permitir que sus modelos dicten sus resultados, por poner demasiado énfasis o no ponerlo en incentivos y costos específicos, y por construir modelos que no se degradan "con gracia" (y por lo tanto tienen dificultades para modelar la realidad). [55] En otras palabras, el movimiento de derecho y economía puede no lograr la "eficiencia", incluso en la medida en que la eficiencia en la asignación sea el objetivo del derecho. [56]

Metodología criminal

Cullerne Bown ha criticado el enfoque de Posner por razones metodológicas. Concluye que el enfoque de Posner para evaluar las políticas en el proceso penal es metodológicamente inválido y que "esas fallas a su vez hacen que la totalidad de sus conclusiones sobre el proceso penal sean poco confiables". [57]

Respuestas a las críticas

La economía del derecho se ha adaptado a algunas de estas críticas y se ha desarrollado en diversas direcciones. Una tendencia importante ha sido la aplicación de la teoría de juegos a los problemas jurídicos. [58] Otros avances han sido la incorporación de la economía conductual al análisis económico del derecho, [59] y el uso creciente de técnicas estadísticas y econométricas . [60] Dentro del mundo académico jurídico, el término socioeconomía se ha aplicado a enfoques económicos que son conscientemente más amplios que la tradición neoclásica .

Los derechos de propiedad, que se analizan mediante el análisis económico, son considerados derechos humanos fundamentales por los defensores del derecho y la economía. [61]

Véase también

Referencias

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