Una cláusula arraigada o cláusula de atrincheramiento de una constitución es una disposición que hace que ciertas enmiendas sean más difíciles o imposibles de aprobar. Anular una cláusula arraigada puede requerir una supermayoría , un referéndum o el consentimiento del partido minoritario. El término cláusula de eternidad se utiliza de manera similar en las constituciones de Brasil , República Checa , [1] Alemania , Grecia , [2] India , [3] Irán , Italia , [4] Marruecos , [5] Noruega , [ 4] y Turquía , pero se aplica específicamente a una cláusula arraigada que nunca puede ser anulada. Sin embargo, si una constitución prevé un mecanismo para su propia abolición o sustitución, como lo hace la Ley Fundamental alemana en su artículo 146, esto necesariamente proporciona una "puerta trasera" para deshacerse también de la "cláusula de eternidad". [ cita necesaria ]
Cualquier enmienda a una constitución que no satisfaga los requisitos previos consagrados en una cláusula válida y arraigada conduciría a la llamada "ley constitucional inconstitucional", es decir, una enmienda a un texto de ley constitucional que parece constitucional por su forma, aunque inconstitucional debido a la procedimiento utilizado para su promulgación o por el contenido de sus disposiciones.
En algunos casos, las cláusulas arraigadas se justifican porque protegen los derechos de una minoría de los peligros del mayoritarismo . En otros casos, el objetivo puede ser impedir enmiendas a la constitución que pervertirían los principios fundamentales que consagra. Sin embargo, sus oponentes suelen cuestionar las cláusulas arraigadas por considerarlas antidemocráticas.
La Constitución argelina de 2016 contiene cláusulas sobre el número [ se necesita aclaración ] y la duración del mandato presidencial.
El artículo 226 de la Constitución de Egipto , que define el procedimiento de enmienda, termina con una cláusula arraigada que establece que "En todos los casos, los textos relativos a la reelección del presidente de la república o los principios de libertad e igualdad estipulados en esta Constitución pueden No podrá modificarse, a menos que la modificación aporte más garantías." [6]
Esta cláusula no logró bloquear las enmiendas de 2019 que reemplazaban "un presidente no puede ser reelegido excepto una vez" por "un presidente no puede cumplir más de dos mandatos consecutivos". El artículo tampoco bloqueó la adición de un nuevo artículo que excluye al presidente Abdel Fattah el-Sisi de la restricción de dos mandatos consecutivos, permitiéndole postularse para un tercer mandato. Asimismo, se aumentó la duración del mandato de cuatro años a seis años. [7]
En la Constitución de Marruecos , existen cláusulas de eternidad que garantizan que ciertas disposiciones no puedan modificarse, incluido el papel del Islam en la ley de la nación y el papel del Rey de Marruecos en la ley. [5]
Hay varios ejemplos de cláusulas arraigadas que finalmente fracasaron en sus objetivos, ya que sus protecciones fueron socavadas de maneras no deseadas. Por ejemplo, la Ley de Sudáfrica , la constitución inicial de la Unión Sudafricana , contenía cláusulas de afianzamiento que protegían los derechos de voto en la Provincia del Cabo , incluidos los de algunos mestizos , que requerían la derogación de dos tercios de una sesión conjunta del parlamento. Los mestizos, sin embargo, perdieron posteriormente sus derechos de voto después de que el Gobierno reestructuró el Senado y lo llenó de simpatizantes para que pudieran lograr dicha supermayoría en lo que se conoce como la crisis constitucional del voto de mestizos .
La Constitución tunecina de 2014 prohíbe modificar la constitución para cambiar la duración del mandato presidencial o el número máximo de mandatos que un individuo puede cumplir. [8]
Las cláusulas arraigadas de la Constitución de Brasil se enumeran en el artículo 60, párrafo 4: [9]
No se considerará ninguna propuesta de modificación que tenga por objeto suprimir:
- la forma federativa de Estado;
- el voto directo, secreto, universal y periódico;
- la separación de los Poderes de Gobierno;
- derechos y garantías individuales.
Hay otras cláusulas que implícitamente no se pueden modificar, principalmente porque dependen de los temas anteriores.
La fórmula de enmienda de la Constitución de Canadá (artículos 38 a 49 de la Ley constitucional de 1982 ) contiene múltiples niveles de consolidación, pero las cuestiones más firmemente arraigadas (que sólo pueden ser modificadas por el gobierno federal con el consentimiento unánime de todas las provincias) bajo la sección 41 se encuentran la monarquía , la asignación mínima de representantes en el Parlamento de cada provincia , el bilingüismo inglés - francés , la composición de la Corte Suprema de Canadá y la propia sección 41.
La Constitución de Honduras tiene un artículo que establece que el artículo en sí y algunos otros artículos no pueden cambiarse bajo ninguna circunstancia. El artículo 374 de la Constitución de Honduras afirma esta inmodificabilidad al señalar: "No es posible reformar, en ningún caso, el artículo anterior, el presente, los artículos constitucionales referidos a la forma de gobierno, al territorio nacional, a la presidencia período, la prohibición de desempeñar nuevamente el cargo de Presidente de la República, el ciudadano que lo haya desempeñado bajo cualquier título a consecuencia del cual no pueda ser Presidente de la República en el período siguiente." [10] Este artículo no modificable ha jugado un papel importante en la crisis constitucional hondureña de 2009 .
El artículo V de la Constitución de los Estados Unidos protegió temporalmente la modificación de determinadas cláusulas del artículo I. La primera cláusula de la Sección 9, que impedía al Congreso aprobar cualquier ley que restringiera la importación de esclavos antes de 1808, y la cuarta cláusula de esa misma sección, una declaración de que los impuestos directos deben repartirse según las poblaciones del estado, fueron explícitamente protegido de enmiendas constitucionales anteriores a 1808. [11]
El Artículo V también protege de ser modificado la primera cláusula del Artículo I, Sección 3, que establece la representación igualitaria de los estados en el Senado de los Estados Unidos . [12] Se ha interpretado que esto requiere la ratificación unánime de cualquier enmienda que altere la composición del Senado. [13] Sin embargo, el texto de la cláusula indicaría que el tamaño del Senado podría cambiarse mediante una enmienda ordinaria si cada estado continuara teniendo la misma representación. Alternativamente, en teoría se podría modificar el artículo V para eliminar esa designación de cláusula tan arraigada, y luego se podría modificar la propia cláusula.
El Compromiso Crittenden y la Enmienda Corwin , ambas propuestas en los meses previos a la Guerra Civil pero nunca aprobadas, habrían consagrado la esclavitud en la Constitución y habrían impedido que el Congreso interfiriera con ella.
Como los parlamentos australianos han heredado el principio británico de soberanía parlamentaria , no pueden afianzarse mediante una ley ordinaria. Por lo tanto, el afianzamiento de la bandera nacional en la Ley de Banderas de 1953 no tiene fuerza ya que la cláusula de atrincheramiento podría ser eliminada (mediante una enmienda legislativa normal) por parlamentos posteriores. [14]
La Constitución del Commonwealth está arraigada y sólo puede modificarse mediante referéndum; la enmienda debe obtener el apoyo de una mayoría de votantes australianos en todo el país, además de una mayoría de votantes en la mayoría de los estados. Estas disposiciones se especifican en el artículo 128 . El poder del Parlamento Imperial para modificarlo en la ley australiana estaba limitado por la Ley de Adopción del Estatuto de Westminster de 1942 y terminado por la Ley de Australia de 1986 .
Las leyes estatales que respetan la constitución, los poderes o los procedimientos del parlamento de un estado deben seguir las restricciones especificadas en la ley estatal sobre tales actos, en virtud de la sección 6 de la Ley de Australia . Este poder no se extiende a toda la constitución del estado, y el Parlamento de Queensland ha ignorado los arraigos al enmendar su constitución. [15] En consecuencia, es posible que las cláusulas de atrincheramiento sean inatrincherables, lo que impide que la ley estatal tenga cláusulas de atrincheramiento efectivas. [15]
La Corte Suprema ha desarrollado la doctrina de la estructura básica que sostiene que ciertas características de la constitución son de naturaleza fundamental y no pueden modificarse mediante enmiendas parlamentarias. La Corte Suprema aún tiene que delimitar claramente qué disposiciones, si las hay, constituyen los componentes de la estructura básica.
El artículo 37 del Capítulo 16 de la Constitución de Indonesia rige el procedimiento de enmienda constitucional, pero también especifica que el estatus de Indonesia como estado unitario no es modificable. La Constitución también establece que el Ministerio del Interior , el Ministerio de Defensa y el Ministerio de Asuntos Exteriores no son disolubles.
El artículo final de la Constitución de la República Islámica de Irán , art. 177, asegura que determinados aspectos de la Constitución sean inalterables. Estos incluyen el carácter islámico del gobierno y las leyes, los objetivos de la república, el carácter democrático del gobierno, "la wilayat al-'amr absoluta y el liderazgo de la Ummah", la administración del país mediante referéndum y el régimen oficial. religión del Islam. [16] [ ¿ fuente poco confiable? ]
Otro ejemplo de atrincheramiento sería el afianzamiento de partes de la Constitución de Malasia relacionadas con el contrato social de Malasia , que especifica que se concederá la ciudadanía a las importantes poblaciones de inmigrantes chinos e indios a cambio del reconocimiento de una posición especial para la mayoría indígena malaya . Inicialmente, la Constitución no contenía una cláusula arraigada; de hecho, inicialmente se pretendía que uno de los artículos consolidados posteriormente, el artículo 153 , estuviera sujeto a una cláusula de extinción . Sin embargo, después del incidente de disturbios raciales del 13 de mayo de 1969, el Parlamento aprobó la Ley (enmienda) de la Constitución de 1971. La ley permitía penalizar el cuestionamiento de los artículos 152, 153, 181 y la Parte III de la Constitución.
El artículo 152 designa el idioma malayo como idioma nacional de Malasia; El artículo 153 concede a los malayos privilegios especiales; El artículo 181 cubre la posición de los gobernantes malayos ; y la Parte III trata de cuestiones de ciudadanía. Las restricciones, que afectaban incluso a miembros del Parlamento, hicieron que la derogación de estos artículos de la Constitución fuera inenmendable o derogable de facto ; sin embargo, para consolidarlos aún más, la Ley también modificó el artículo 159(5), que cubre las enmiendas constitucionales, para prohibir la modificación de los artículos antes mencionados, así como el artículo 159(5), sin el consentimiento de la Conferencia de Gobernantes , un Órgano no electo compuesto por los gobernantes de los estados malayos y los gobernadores de los demás estados. [17]
La sección 268 de la Ley Electoral (parte de la Constitución de Nueva Zelanda ) declara que la ley que rige el período máximo del Parlamento, junto con ciertas disposiciones de la Ley Electoral relacionadas con la redistribución de los límites electorales, la edad para votar y el voto secreto , sólo podrá ser modificado por las tres cuartas partes de todos los miembros de la Cámara de Representantes o por la mayoría de votos válidos en un referéndum popular .
Sin embargo, la Sección 268 no está protegida por esta disposición, por lo que un gobierno podría derogar legalmente la Sección 268 y modificar las partes arraigadas de la ley, ambos con una mayoría simple en el Parlamento. [18] [19]
El artículo 4 de la Parte 1 de la Constitución de Turquía establece que "la disposición del artículo 1 de la Constitución que establece la forma del Estado como República, las disposiciones del artículo 2 sobre las características de la República y las disposiciones del artículo 3 se No se modificarán ni se propondrá su modificación."
El artículo X de la Constitución de Bosnia y Herzegovina , que define el procedimiento de enmienda, establece en el párrafo 2 que los derechos y libertades establecidos en el artículo II de la Constitución no podrán eliminarse ni disminuirse, y que el propio párrafo 2 no podrá modificarse.
El artículo 9 de la Constitución checa , que se refiere a completar y modificar la Constitución, establece que "los requisitos materiales del Estado democrático y respetuoso de la ley no pueden modificarse". Esta disposición fue invocada en 2009 cuando el Tribunal Constitucional de la República Checa anuló una ley constitucional adoptada para invocar una elección legislativa anticipada única. Se consideró que la ley controvertida era una decisión individual que violaba el procedimiento constitucional entonces vigente que regulaba las elecciones anticipadas.
La Constitución también contiene una cláusula explícita de eternidad según la cual el Tribunal Constitucional es el árbitro último del efecto del derecho europeo en la Constitución. [1]
El artículo 1 de la Constitución de Estonia establece que "La independencia y la soberanía de Estonia son eternas e inalienables". Como parte del Capítulo 1 de la Constitución, esta disposición sólo puede modificarse mediante un referéndum (y dicho referéndum sólo podría organizarse después de obtener una supermayoría de 3/5 en el parlamento). Esta disposición, sin embargo, no impide que Estonia sea miembro de la Unión Europea y delegue parte de su poder de toma de decisiones a las instituciones centrales de la UE, siempre y cuando no se violen los "principios constitucionales fundamentales" (según la Ley especial de enmienda de la Constitución aprobada en un referéndum en 2003).
La Constitución francesa establece en el Título XVI, Artículo 89, Sobre las enmiendas a la Constitución, "La forma republicana de gobierno no será objeto de ninguna enmienda", prohibiendo así la restauración de la monarquía o del imperio .
La cláusula de eternidad alemana (en alemán: Ewigkeitsklausel ) es el artículo 79, apartado 3, de la Ley Fundamental de la República Federal de Alemania (en alemán: Grundgesetz ). La cláusula de eternidad establece que ciertos principios fundamentales de la democracia alemana nunca podrán ser eliminados, ni siquiera por el parlamento . [20] Los principios fundamentales (es decir, "los principios básicos" de los artículos 1 y 20) son los siguientes:
El propósito original de esta cláusula de eternidad era garantizar que el establecimiento de cualquier dictadura en Alemania fuera claramente ilegal; en la práctica jurídica, la cláusula fue utilizada por demandantes ante el Tribunal Constitucional Federal que impugnaban enmiendas constitucionales que afectaban a los artículos 1, 10, 19, 101 y 103 en relación con las restricciones de los recursos legales. [ se necesita más explicación ] Aunque estos principios básicos están protegidos contra la derogación, su expresión particular aún puede modificarse, por ejemplo para aclarar, ampliar o perfeccionar un principio arraigado.
El Parlamentarischer Rat (Consejo Parlamentario) incluyó la cláusula de eternidad en su Ley Fundamental específicamente para impedir un nuevo camino "legal" hacia una dictadura como fue el caso en la República de Weimar con la Ley de Habilitación de 1933 [21] y el artículo 48 de la Ley de Weimar. Constitución .
No es lícito que ningún partido político, ninguna legislación o ningún compromiso nacional viole "los principios básicos" de "esta Ley Fundamental" establecidos en los artículos 1 y 20. Además, la única manera de eliminar los artículos 1 y 20 es a través del artículo 146, que exige "una constitución adoptada por decisión libre del pueblo alemán". [21] Mientras se mantengan los principios de los artículos 1 y 20, pueden modificarse (ya que el artículo 20 de hecho ha sido modificado para establecer un ' derecho de resistencia '), pero la protección plena de la cláusula de eternidad no se extiende a tales enmiendas.
A diferencia de la Constitución de Weimar , que hizo de los derechos humanos sólo un objetivo, la cláusula de eternidad y los artículos 1 y 20 plantean exigencias específicas a "todas las autoridades estatales" en relación con los "derechos humanos" (es decir, "los derechos básicos" garantizados en "esta Ley Básica"). ") y han establecido órganos legislativos , ejecutivos y judiciales específicos en "el orden constitucional" de "esta Ley Fundamental", cada uno con funciones separadas sujetas a la ley . Se trata de "los principios básicos" del Estado democrático de derecho (en alemán: Rechtsstaat ) y de la separación de poderes , que son principios refrendados por tres resoluciones de las Naciones Unidas . [22] [ vago ]
La cláusula de eternidad griega es el artículo 110 de la Constitución griega . Este artículo establece que todos los artículos de la Constitución pueden ser revisados por el Parlamento , a excepción de los fundamentales, que establecen a Grecia como república parlamentaria y los de los artículos 2, apartado 1, artículo 4, apartados 1, 4 y 7, artículo 5. párrafos 1 y 3, artículo 13 párrafo 1 y artículo 26. [23] Estos artículos fundamentales incluyen: [24]
Se requirió que la Constitución del Estado Libre Irlandés fuera consistente en algunas partes con el Tratado Angloirlandés de 1922 , incluido el Juramento de Lealtad y el Gobernador General . Los controles para proteger esto fueron eliminados, por ejemplo, cuando los irlandeses tomaron el control del asesoramiento al Gobernador General y, cuando el Senado resultó obstructivo, su abolición.
En el debate en torno a la flexibilización de las leyes sobre el aborto en 2018, hubo propuestas para consolidar ciertos aspectos de la legislación, que se consideró inconstitucional. [25] El Tribunal de Apelaciones rechazó un intento de revocar la 34ª Enmienda de la Constitución basándose en que las enmiendas eran inadmisibles si contradecían otras disposiciones de la Constitución. [26]
El artículo 139 de la Constitución de Italia , que entró en vigor en 1948, dispone que la forma republicana de gobierno no será materia de enmienda constitucional.
En la Constitución de Portugal , existe una cláusula de eternidad en forma de artículo 288. Titulado Límites materiales a la revisión , establece que nunca podrán eliminarse mediante enmienda lo siguiente:
La mayor parte del cuerpo de la Constitución de España puede ser modificado por mayoría de tres quintos de ambas cámaras de las Cortes Generales , o por mayoría absoluta del Senado y mayoría de dos tercios del Congreso de los Diputados si se utiliza el primer método de aprobación. falla.
Sin embargo, modificaciones del Título Preliminar (soberanía y principios constitucionales), de la Sección Primera del Título Primero (derechos y libertades fundamentales de los españoles), o del Título Segundo (la Monarquía ), así como la redacción de una nueva Constitución completa que sustituya a la actual, requeriría una mayoría de dos tercios de ambas cámaras, una nueva elección general inmediata, una mayoría de dos tercios de las cámaras recién elegidas y un referéndum final.
No se pueden introducir enmiendas constitucionales durante tiempos de guerra o estados de emergencia . [27]
La doctrina de la supremacía parlamentaria sostiene que el Parlamento puede aprobar cualquier ley que desee, con la excepción de que no puede obligar a sus sucesores (ni estar limitado por sus predecesores). Además, la constitución del Reino Unido no está codificada , sino que está contenida en convenciones informales, órdenes permanentes de las dos Cámaras del Parlamento y legislación ordinaria (en particular, leyes del Parlamento ). Por lo tanto, la constitución no está arraigada, ya que la legislación anterior puede modificarse mediante la aprobación de un estatuto, lo que requiere una mayoría simple de votos en la Cámara de los Comunes.
Las nociones de atrincheramiento han surgido al considerar una serie de estatutos constitucionales, incluidas las Leyes del Parlamento de 1911 y 1949 . (Ver R (Jackson) contra el Fiscal General [2005] UKHL 56.) [28]
Andrew Blick, profesor titular de política en el King's College de Londres, sostiene que el uso de un requisito de mayoría calificada para la Cámara de los Comunes en la Ley de Parlamentos de Plazo Fijo de 2011 representa un paso hacia cláusulas arraigadas en la Constitución del Reino Unido. [29] Sin embargo, después de no lograr la supermayoría requerida para una elección en 2019, el gobierno aprobó la Ley de Elecciones Generales Parlamentarias Anticipadas de 2019 , que solo requería una mayoría simple, para anular la ley y convocar elecciones generales anticipadas . Posteriormente, la Ley de parlamentos de duración determinada de 2011 fue derogada y reemplazada por la Ley de disolución y convocatoria del Parlamento de 2022 , que eliminó por completo el requisito de la supermayoría y restableció el poder del gobierno para convocar elecciones a voluntad.
También pueden estar consagradas disposiciones en los estatutos de las entidades corporativas. Un ejemplo son los memorandos y estatutos de una sociedad limitada por garantía , en los que pueden estar arraigados los principios de propiedad común . Esta práctica puede hacer que sea casi imposible para los miembros de la empresa disolver la empresa y distribuir sus activos entre ellos. Esta idea se ha extendido más recientemente en el Reino Unido mediante la invención de la empresa de interés comunitario (CIC), que incorpora un bloqueo de activos . [30] Otras empresas en el Reino Unido pueden prever la consolidación de determinados artículos de modo que, por ejemplo, los artículos especificados sólo puedan modificarse o derogarse mediante acuerdo de todos los miembros de la empresa o mediante orden judicial. [31] En la India existe una disposición similar en el artículo 5 de la Ley de Sociedades de 2013 . [32]
El Reino Unido no tiene una constitución escrita.
Sin embargo, el atrincheramiento en algunas formas ha tenido un papel en las concepciones constitucionales del Reino Unido.
Además, en los últimos tiempos este papel ha crecido.
Por ejemplo, ha aparecido algún precedente para las supermayorías a través de la disposición del artículo 2 de la Ley de Parlamentos de Plazo Fijo de 2011 para elecciones generales anticipadas, que requiere el apoyo de dos tercios o más de los parlamentarios.