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Derecho y economía

Derecho y economía , o análisis económico del derecho , es la aplicación de la teoría microeconómica al análisis del derecho . El campo surgió en los Estados Unidos a principios de la década de 1960, principalmente a partir del trabajo de académicos de la Escuela de Economía de Chicago , como Aaron Director , George Stigler y Ronald Coase . El campo utiliza conceptos económicos para explicar los efectos de las leyes, evaluar qué normas legales son económicamente eficientes y predecir qué normas legales se promulgarán . [1] Hay dos ramas principales del derecho y la economía; [2] una basada en la aplicación de los métodos y teorías de la economía neoclásica al análisis positivo y normativo del derecho, y una segunda rama que se centra en un análisis institucional del derecho y de las instituciones jurídicas, con un enfoque más amplio en los aspectos económicos, políticos y resultados sociales, y se superponen con análisis de las instituciones de la política y la gobernanza.

Historia

Origen

Los antecedentes históricos del derecho y la economía se remontan a los economistas clásicos , a quienes se les atribuyen los fundamentos del pensamiento económico moderno. Ya en el siglo XVIII, Adam Smith discutió los efectos económicos de la legislación mercantilista ; más tarde, David Ricardo se opuso a las leyes británicas sobre el maíz con el argumento de que obstaculizaban la productividad agrícola; y Frédéric Bastiat , en su influyente libro La Ley , examinó las consecuencias no deseadas de la legislación. Sin embargo, aplicar la economía para analizar la ley que regula las actividades no comerciales es relativamente nuevo. Un movimiento europeo de derecho y economía alrededor de 1900 no tuvo ninguna influencia duradera. [3]

Harold Luhnow , director del Fondo Volker , no sólo financió a FA Hayek en Estados Unidos a partir de 1946, sino que poco después financió la llegada de Aaron Director a la Universidad de Chicago para establecer allí un nuevo centro para académicos de derecho. y economía. La Universidad estaba dirigida por Robert Maynard Hutchins , un estrecho colaborador de Luhnow en la creación de la Escuela de Chicago , como se la conoció comúnmente. El cuerpo docente universitario incluía entonces una fuerte base de académicos libertarios, entre ellos Frank Knight , George Stigler , Henry Simons , Ronald Coase y Jacob Viner . [4] Pronto, no sólo tendría al propio Hayek, sino también al cuñado del director y amigo de Stigler, Milton Friedman , y también a Robert Fogel , Robert Lucas , Eugene Fama , Richard Posner y Gary Becker .

Los historiadores Robert van Horn y Philip Mirowski describieron el desarrollo de conceptos económicos modernos en "El auge de la Escuela de Economía de Chicago", un capítulo de El camino desde Mont Pelerin (2009); y el historiador Bruce Caldwell (un gran admirador de von Hayek) proporcionó más detalles del relato en su capítulo, "La escuela de Chicago, Hayek y el neoliberalismo", en Building Chicago Economics (2011). El campo comenzó con el artículo de Gary Becker sobre el crimen de 1968 (Becker también recibió un Premio Nobel). En 1972, Richard Posner, un estudioso del derecho y la economía y el principal defensor de la teoría positiva de la eficiencia, publicó la primera edición de Economic Analysis of Law y fundó The Journal of Legal Studies ; ambos se consideran acontecimientos importantes. Gordon Tullock y Friedrich Hayek también escribieron intensamente en el área e influyeron en la difusión del derecho y la economía.

Establecimiento

En 1958, Director fundó The Journal of Law & Economics , que coeditó con el premio Nobel Ronald Coase , y que ayudó a unir los campos del derecho y la economía con una influencia de gran alcance. [5] En 1960 y 1961, Ronald Coase y Guido Calabresi publicaron de forma independiente dos artículos innovadores, " El problema del costo social " [6] y "Algunas reflexiones sobre la distribución del riesgo y la ley de agravios". [7] Esto puede verse como el punto de partida de la escuela moderna de derecho y economía. [8]

En 1962, Aaron Director ayudó a fundar el Comité para una Sociedad Libre. El nombramiento de director de la facultad de Derecho de la Universidad de Chicago en 1946 inició medio siglo de productividad intelectual, aunque su desgana a la hora de publicar dejó pocos escritos. [9] Impartió cursos antimonopolio en la facultad de derecho con Edward Levi , quien eventualmente se desempeñaría como Decano de la Facultad de Derecho de Chicago, Presidente de la Universidad de Chicago y Fiscal General de los Estados Unidos en la administración Ford . Después de retirarse de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chicago en 1965, Director se mudó a California y ocupó un puesto en la Institución Hoover de la Universidad de Stanford . Murió el 11 de septiembre de 2004 en su casa de Los Altos Hills, California, diez días antes de cumplir 103 años.

Desarrollo posterior

A principios de la década de 1970, Henry Manne (un antiguo alumno de Coase) se propuso construir un centro de derecho y economía en una importante facultad de derecho . Comenzó en la Universidad de Rochester , trabajó en la Universidad de Miami , pero pronto no fue bienvenido, se mudó a la Universidad Emory y terminó en George Mason . [10] Este último pronto se convirtió en un centro para la educación de jueces, muchos de los cuales abandonaron la facultad de derecho hace mucho tiempo y nunca estuvieron expuestos a los números y la economía. Manne también atrajo el apoyo de la Fundación John M. Olin , cuyo apoyo aceleró el movimiento. Hoy en día, existen centros (o programas) Olin de Derecho y Economía en muchas universidades.

Figuras notables de la escuela de Chicago

Los precursores modernos del pensamiento económico desarrollado en la Escuela de Chicago incluyen a Adam Smith , David Ricardo y Frédéric Bastiat .

Los fundadores incluyen:

Otras personas notables incluyen:

Derecho positivo y normativo y economía.

El análisis económico del derecho suele dividirse en dos subcampos: positivo y normativo.

Derecho positivo y economía.

'Derecho positivo y economía' utiliza el análisis económico para predecir los efectos de diversas normas jurídicas. Así, por ejemplo, un análisis económico positivo del derecho de daños predeciría los efectos de una norma de responsabilidad objetiva en contraposición a los efectos de una norma de negligencia . El derecho positivo y la economía también han pretendido en ocasiones explicar el desarrollo de normas jurídicas, por ejemplo el common law de daños, en términos de su eficiencia económica.

Derecho normativo y economía.

El derecho normativo y la economía van un paso más allá y hacen recomendaciones de políticas basadas en las consecuencias económicas de diversas políticas. El concepto clave para el análisis económico normativo es la eficiencia , en particular la eficiencia asignativa .

Un concepto común de eficiencia utilizado por los estudiosos del derecho y la economía es la eficiencia de Pareto . Una regla jurídica es eficiente en el sentido de Pareto si no se puede cambiar de manera que mejore la situación de una persona sin empeorar la de otra. Una concepción más débil de eficiencia es la eficiencia de Kaldor-Hicks . Una regla jurídica es eficiente en Kaldor-Hicks si algunas partes pueden hacerla eficiente en términos de Pareto compensando a otras para compensar su pérdida.

Sin embargo, la posibilidad de una distinción clara entre análisis positivo y normativo ha sido cuestionada por Guido Calabresi quien, en su libro sobre "El futuro del Derecho y la Economía" (2016: 21-22), cree que existe una "real - y inevitable: existencia de juicios de valor que subyacen a gran parte del análisis económico" [19]

Uri Weiss propuso esta alternativa: "Es común en derecho y economía buscar la ley que conduzca al resultado óptimo, proporcionando el tamaño máximo del 'pastel', y pensar en maximizar la felicidad en lugar de minimizar el dolor. Preferimos otro enfoque. : No intentamos identificar los juegos que conducirán al resultado óptimo, sino evitar que los juegos en los que es mejor para los jugadores lleguen a un resultado injusto". [20]

Derecho penal

En 1968, Gary Becker, quien más tarde ganaría el Premio Nobel de Economía, publicó Crimen y castigo: un enfoque económico . [21] Este trabajo se basó en el concepto económico de utilidad como unidad básica de análisis. En 1985, en Una teoría económica del derecho penal , Posner estableció un enfoque alternativo que se basaba en la riqueza como unidad básica de análisis. [22]

Relación con otras disciplinas y enfoques

Tal como la utilizan los abogados y juristas, la frase "derecho y economía" se refiere a la aplicación del análisis microeconómico a problemas legales. Debido a la superposición entre los sistemas jurídicos y los sistemas políticos, algunas de las cuestiones del derecho y la economía también se plantean en la economía política , la economía constitucional y la ciencia política .

Los enfoques de los mismos temas desde las perspectivas marxista y de la teoría crítica / Escuela de Frankfurt generalmente no se identifican como "derecho y economía". Por ejemplo, las investigaciones realizadas por miembros del movimiento de estudios jurídicos críticos y la sociología del derecho consideran muchas de las mismas cuestiones fundamentales que los trabajos denominados "derecho y economía", aunque desde una perspectiva muy diferente. El movimiento de derecho y economía política también analiza conceptos similares utilizando un enfoque completamente diferente. [23]

La única ala que representa un enfoque no neoclásico del "derecho y la economía" es la tradición continental (principalmente alemana) que ve el concepto a partir del enfoque de gobernanza y políticas públicas ( Staatswissenschaften ) y la escuela histórica alemana de economía ; Este punto de vista está representado en Elgar Companion to Law and Economics (2ª ed. 2005) y, aunque no exclusivamente, en el European Journal of Law and Economics . Aquí se utilizan enfoques conscientemente no neoclásicos de la economía para el análisis de problemas legales (y administrativos/de gobernanza).

El derecho y la economía están estrechamente relacionados con la jurimetría , la aplicación de la probabilidad y la estadística a las cuestiones jurídicas.

Aplicaciones

Influencia

El análisis económico del derecho ha sido influyente tanto en Estados Unidos como en otros lugares. Las opiniones judiciales utilizan el análisis económico y las teorías del derecho y la economía con cierta regularidad, en Estados Unidos pero también, cada vez más, en los países de la Commonwealth y en Europa. La influencia del derecho y la economía también se ha sentido en la educación jurídica, y en varios países se ofrecen programas de posgrado en la materia. La influencia del derecho y la economía en los países con derecho civil puede medirse a partir de la disponibilidad de libros de texto de derecho y economía, tanto en inglés como en otros idiomas europeos (Schäfer y Ott 2004; Mackaay 2013).

Muchas facultades de derecho en América del Norte, Europa y Asia tienen profesores con títulos de posgrado en economía. Además, muchos economistas profesionales ahora estudian y escriben sobre la relación entre la economía y las doctrinas jurídicas. Anthony Kronman, ex decano de la Facultad de Derecho de Yale, ha escrito que "el movimiento intelectual que ha tenido la mayor influencia en el derecho académico estadounidense en el último cuarto de siglo [del siglo XX]" es el derecho y la economía. [49]

Críticas

A pesar de su influencia, el movimiento jurídico y económico ha sido criticado desde varias direcciones. Esto es especialmente cierto en el caso del derecho normativo y la economía. Debido a que la mayoría de los estudios sobre derecho y economía operan dentro de un marco neoclásico, las críticas fundamentales a la economía neoclásica se han extraído de otros marcos competitivos, aunque también hay numerosas críticas internas. [50] Sin embargo, han surgido otras escuelas de pensamiento económico que se han aplicado al trabajo del derecho y la economía en, por ejemplo, el trabajo de Edgardo Buscaglia y Robert Cooter en el libro "Law and Economics of Development". [51]

Teoría de la elección racional

Los críticos del análisis económico de las cuestiones jurídicas han argumentado que el análisis económico normativo no capta la importancia de los derechos humanos y las preocupaciones por la justicia distributiva . Algunas de las críticas más duras al derecho y la economía provienen del movimiento de estudios jurídicos críticos , en particular de Duncan Kennedy [52] y Mark Kelman . Jon D. Hanson, de la Facultad de Derecho de Harvard , sostiene que nuestros sistemas legales, económicos, políticos y sociales están indebidamente influenciados por un modelo individualista de comportamiento basado en preferencias , en lugar de un modelo que incorpora sesgos cognitivos y normas sociales . [53]

eficiencia de Pareto

Se han dirigido críticas adicionales a los supuestos beneficios de las leyes y políticas diseñadas para aumentar la eficiencia asignativa cuando dichos supuestos se modelan en condiciones de equilibrio general del "primer mejor" ( óptimo de Pareto ). Según la teoría del segundo mejor , por ejemplo, si el cumplimiento de un subconjunto de condiciones óptimas no puede cumplirse bajo ninguna circunstancia, es incorrecto concluir que el cumplimiento de cualquier subconjunto de condiciones óptimas necesariamente resultará en un aumento en la eficiencia asignativa. . [54]

En consecuencia, cualquier expresión de política pública cuyo supuesto propósito sea un aumento inequívoco de la eficiencia asignativa (por ejemplo, la consolidación de los costos de investigación y desarrollo a través de mayores fusiones y adquisiciones resultantes de una relajación sistemática de las leyes antimonopolio) es, según los críticos, fundamentalmente incorrecta. ya que no hay ninguna razón general para concluir que un aumento en la eficiencia asignativa sea más probable que una disminución.

Esencialmente, el análisis neoclásico del "primer mejor" no logra explicar adecuadamente varios tipos de relaciones de retroalimentación de equilibrio general que resultan de imperfecciones intrínsecas de Pareto. [54]

Otra crítica proviene del hecho de que no existe un resultado óptimo único. Warren Samuels en su libro de 2007, The Legal-Economic Nexus , sostiene que "la eficiencia en el sentido de Pareto no puede aplicarse de manera dispositiva a la definición y asignación de derechos en sí, porque la eficiencia requiere una determinación antecedente de los derechos (23-4)".

Críticas analíticas "internas"

De manera relacionada, los estudios jurídicos también han criticado al movimiento por permitir que su formulación de modelos dicte sus resultados, por enfatizar demasiado o subestimar incentivos y costos específicos, y por construir modelos que no se degradan "elegantemente" (y por lo tanto tienen dificultades para modelar realidad). [55] En otras palabras, el movimiento jurídico y económico puede no lograr "eficiencia", incluso en la medida en que la eficiencia asignativa sea el objetivo de la ley. [56]

Metodología criminal

Cullerne Bown ha criticado el enfoque de Posner por motivos metodológicos. Concluye que el enfoque de Posner para evaluar las políticas en el proceso penal es metodológicamente inválido y que "estos fallos, a su vez, hacen que la totalidad de sus conclusiones sobre el proceso penal no sean fiables". [57]

Respuestas a las críticas

El derecho y la economía se han adaptado a algunas de estas críticas y se han desarrollado en diversas direcciones. Una tendencia importante ha sido la aplicación de la teoría de juegos a los problemas jurídicos. [58] Otros avances han sido la incorporación de la economía del comportamiento al análisis económico del derecho, [59] y el uso cada vez mayor de técnicas estadísticas y econométricas . [60] Dentro de la academia jurídica, el término socioeconomía se ha aplicado a enfoques económicos que son conscientemente más amplios que la tradición neoclásica .

Los derechos de propiedad, que se analizan mediante el análisis económico, son vistos como derechos humanos fundamentales por los defensores del derecho y la economía. [61]

Ver también

Referencias

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Otras lecturas

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