En derecho internacional privado , la doctrina de orden público o ordre public (en francés: literalmente "orden público") se refiere al conjunto de principios que sustentan el funcionamiento de los sistemas jurídicos en cada Estado . Esto aborda los valores sociales, morales y económicos que unen a una sociedad : valores que varían en diferentes culturas y cambian con el tiempo. La ley regula el comportamiento, ya sea para reforzar las expectativas sociales existentes o para fomentar un cambio constructivo, y es más probable que las leyes sean efectivas cuando son consistentes con las normas sociales más generalmente aceptadas y reflejan la moral colectiva de la sociedad .
En el desempeño de esta función, Cappalli [ ¿quién? ] ha sugerido que los valores críticos de cualquier sistema legal incluyen imparcialidad, neutralidad, certeza, igualdad, apertura, flexibilidad y crecimiento. Esto supone que los tribunales de un estado funcionan como sistemas de resolución de disputas , que evitan la violencia que a menudo acompaña a la resolución privada de disputas. Es decir, se debe alentar a los ciudadanos a utilizar el sistema judicial para resolver sus disputas. Cuanto más seguro y predecible sea el resultado de una acción judicial, menos incentivo habrá para acudir a los tribunales cuando sea probable que se produzca una pérdida. Pero la certeza debe estar sujeta a las necesidades de la justicia individual , de ahí el desarrollo de la equidad .
Un juez siempre debe considerar las políticas subyacentes para determinar si una regla debe aplicarse a una disputa fáctica específica. Si las leyes se aplican de manera demasiado estricta y mecánica, la ley no puede seguir el ritmo de la innovación social. De manera similar, si hay una situación completamente nueva, un retorno a las políticas que forman los supuestos básicos que sustentan las normas de derecho potencialmente relevantes identifica las mejores pautas para resolver la disputa inmediata. Con el tiempo, estas políticas evolucionan, volviéndose más claramente definidas y más profundamente arraigadas en el sistema legal.
La política fundamental en el funcionamiento de un sistema jurídico es que la ignorantia juris non excusat ( la ignorancia de la ley no es excusa ). Socavaría completamente la aplicación de cualquier ley si la persona potencialmente culpable pudiera alegar como defensa exitosa que no había tenido conocimiento de esa ley en particular. Por esta razón, todas las principales legislaturas publican sus leyes libremente ya sea en papel o en Internet , mientras que otras las ofrecen a la venta al público a precios asequibles. Debido a que todos tienen derecho a acceder a las leyes que afectan su vida personal, se supone que todos los adultos son lo suficientemente responsables como para investigar la ley antes de actuar. Si no lo hacen, difícilmente podrán quejarse si sus actos resultan ilícitos, por transitorios que sean dentro de la jurisdicción . La única excepción a esta regla excusa a aquellos con capacidad reducida , ya sea cuando son bebés o debido a una enfermedad mental (por ejemplo, ver el principio de doli incapax que plantea una presunción irrefutable en el derecho penal de que un niño es incapaz de cometer un delito).
La política de santidad de la vida (también cultura de la vida ) sustenta la mayoría de los sistemas sociales, morales y religiosos . En el derecho penal inglés, por ejemplo, la coacción no está permitida como defensa ante el asesinato porque se supone que ninguna amenaza supera la aversión moral de una persona a quitarle la vida a otra. Lord Jauncy en R v Gotts [1992] [1] 2 AC 412 declaró:
La razón por la que durante tanto tiempo se ha declarado que la coacción no es posible como defensa ante un cargo de asesinato es que la ley considera la santidad de la vida humana y su protección como de suma importancia... Por lo tanto, no veo ninguna justificación en la lógica. , la moralidad o la ley al otorgar a un intento de asesinato la defensa que se le niega a un asesino.
En el rechazo del tratamiento y la eutanasia , la comisión y omisión por parte de médicos y autoridades hospitalarias que resulta en la muerte de los pacientes ha adquirido una importancia cada vez mayor a medida que las sociedades debaten si el deber de preservar la vida pesa más que el derecho del paciente autónomo a elegir la muerte. Más polémicas son aquellas situaciones en las que el paciente es incapaz de tomar la decisión personalmente, por ejemplo porque se encuentra en un estado vegetativo persistente o en ventre sa mere , es decir, un niño en el útero.
De manera similar, en muchas ramas del derecho, la doctrina de la evasión impide que las personas, tanto naturales como artificiales, eludan la aplicación de obligaciones y responsabilidades que ya les corresponden. Esto representa una aplicación práctica de la política según la cual, como resultado del contrato social , todas las personas que deben lealtad a un Estado deben tener derecho a asumir que todos recibirán un trato justo e igualitario ante la ley, es decir, que no habrá favoritismo ni preferencia. trato a cualquier persona en virtud de su rango o estatus dentro de la sociedad . Como tal, se trata de una excepción a la política del derecho contractual que normalmente permite a las partes autonomía para celebrar cualquier acuerdo que deseen y que, de otro modo, podría interpretarse como que permite a las partes excluir el funcionamiento normal del derecho entre ellas ( ver la política de libertad de contratación ).
Existen políticas específicas para todas las principales ramas del derecho. De ahí que una de las políticas en derecho de familia sea la parens patriae , es decir, que el Estado sea el padre por defecto de todos aquellos niños dentro de su jurisdicción y que, si es necesario proteger los intereses del niño, el Estado usurpe los derechos del niño. los padres naturales y hacer valer sus propios derechos como tutor legal de cada niño . Dentro de la UE , el derecho del niño a ser escuchado en cualquier procedimiento es un derecho fundamental previsto en el artículo 24 de la Carta de Derechos Fundamentales de la Unión Europea . Se tendrán en cuenta las opiniones del niño en los asuntos que le conciernen según su edad y madurez. También establece que el interés superior del niño será la consideración primordial en todas las acciones relacionadas con los niños, ya sean tomadas por autoridades públicas o instituciones privadas.
Una política que se superpone entre el derecho de familia y el derecho contractual es el favor matrimonii , que exige que cualquier matrimonio celebrado con un compromiso genuino se considere válido a menos que exista una buena razón en contrario, coincidiendo con el derecho contractual, donde la preferencia es siempre dar efecto. a las expectativas genuinas de las partes.
Las políticas adoptadas por los estados han surgido por varias razones. Algunos son aspectos del concepto de soberanía y reflejan la esencia de la territorialidad. Por lo tanto, las leyes públicas que definen la constitución del Estado o regulan sus poderes sólo pueden aplicarse dentro de los límites acordados como parte del proceso de reconocimiento de jure de la condición de Estado por parte de la comunidad internacional. Otras políticas son aspectos del contrato social y definen y regulan la relación entre un Estado y aquellos ciudadanos que le deben lealtad. En esa medida, estas políticas interactúan con (y a veces se superponen) los derechos civiles y los derechos humanos . Varios de estos derechos se definen a nivel supranacional y será necesario que los Estados consideren hasta qué punto se permitirá que los principios internacionales del derecho influyan en el funcionamiento del derecho dentro de sus territorios. Independientemente del trabajo de la comunidad internacional para producir principios armonizados, los tribunales de un estado a veces pueden enfrentar demandas que buscan evadir la aplicación de leyes extranjeras mediante la búsqueda de foros o buscar la aplicación de leyes "extranjeras". Esto se está volviendo cada vez más común a medida que las personas ahora se mueven con razonable libertad entre estados y el comercio internacional rutinariamente presta servicios a los mercados en diferentes estados. Estos juicios no serán problemáticos si la ley "extranjera" es la misma que la ley del foro. Pero surgirán serias dificultades si la aplicación de la ley "extranjera" produce un resultado diferente. Estas cuestiones se resuelven conforme a los sistemas jurídicos conocidos como " conflictos de leyes ".
En casos de conflicto, ningún tribunal aplicará una ley "extranjera" si el resultado de su aplicación fuera contrario al orden público. Esto es problemático porque excluir la aplicación de leyes extranjeras frustraría el propósito del conflicto de leyes al dar preferencia automática a la ley interna del tribunal del foro. Por lo tanto, en su mayor parte, los tribunales tardan más en invocar el orden público en casos que involucran un elemento extranjero que cuando se trata de una cuestión legal interna. Dicho esto, en aquellos países que han adoptado obligaciones convencionales que involucran derechos humanos (por ejemplo, los estados que se someten a la jurisdicción del Tribunal Europeo de Derechos Humanos ) ahora pueden aplicarse conceptos más amplios de política pública. Por lo tanto, es posible que los tribunales tengan que considerar la "justicia" implícita en una ley que permite a un marido divorciarse de su esposa, pero no al revés , como un aspecto de la discriminación sexual . De manera similar, sería posible cuestionar la idoneidad de los matrimonios polígamos , el sistema de divorcio talaq disponible en algunos estados islámicos y el divorcio judío conocido como get , pero es probable que los tribunales sean cautelosos para evitar cualquier implicación de que estaban discriminando las religiones. Igualmente difíciles son las leyes de familia que regulan las relaciones y la capacidad incestuosas . Por ejemplo, es probable que un Estado no se apresure a condenar a otro porque permite el matrimonio entre un tío y una sobrina, o permite el matrimonio con una niña de 13 años (por ejemplo, como en el norte de Nigeria), especialmente si las partes no proponen residencia en el estado del foro.
Menos controvertida es la exclusión de leyes extranjeras que son penales o territoriales porque buscan recaudar impuestos adeudados a otro estado, por ejemplo, en la ley inglesa , si la legislación de control de cambios se utiliza como "un instrumento de opresión", se le puede negar su aplicación extraterritorial. ( Re Helbert Wagg & Co Ltd [1956] Capítulo 323, 351). De manera similar, se puede negar la ejecución de contratos que de otro modo serían válidos si hacerlo ayudaría a un enemigo del estado del foro o dañaría la relación política con un estado amigo. Al considerar cuestiones de estatus , los tribunales ingleses han sostenido que las incapacidades impuestas a causa de la esclavitud ( Somersett's Case [1771] 20 St Tr 1), religión ( Re Metcalfe's Trusts [1864] 2 De GJ & S 122), nacionalidad extranjera ( Re Helbert Wagg & Co Ltd [1956] Ch 323 en págs. 345/46), raza ( Oppenheimer v Cattermole [1976] AC 249 en págs. 265, 276/78, 282/83), divorcio ( Scott v Attorney-General [1886] ] 11 PD 128), incompetencia física ( Re Langley's Settlement Trusts [1962] Ch 541 en págs. 556/57) y prodigalidad ( Worms v De Valdor [1880] 49L J Ch. 261 y Re Selot's Trusts [1902] 1 Ch. 488) serán ignorados. La política también es un componente clave del proceso de ejecución de sentencias extranjeras .