El conflicto de leyes matrimoniales es el conflicto de leyes con respecto al matrimonio en diferentes jurisdicciones. Cuando surgen problemas relacionados con el matrimonio entre parejas con antecedentes diversos, surgen naturalmente preguntas sobre qué sistemas y normas legales deben aplicarse a la relación, con varios sistemas potencialmente aplicables que frecuentemente entran en conflicto entre sí.
Las reglas estándar de elección de ley para decidir sobre cuestiones relacionadas con el matrimonio representan un equilibrio entre las diversas políticas públicas de las leyes involucradas:
El estatus y la capacidad están definidos por las leyes personales de las partes, a saber:
Las leyes personales normalmente definirán el estatus in rem de modo que sea reconocido dondequiera que el individuo pueda viajar, sujeto únicamente a importantes límites de política pública. De ahí que, por ejemplo, como aspecto de la parens patriae , un Estado defina la edad a la que una persona puede contraer matrimonio. Si tal limitación pudiera simplemente ser eludida por el joven que viaja al extranjero de vacaciones a un país con un límite de edad más bajo, esto violaría claramente la política del Estado "paterno". El mismo principio se aplicaría a un adulto que deseara crear un matrimonio polígamo o eludir una restricción de consanguinidad . En el Derecho de Familia, a diferencia del Derecho de Contratos , también hay argumentos sólidos para que la capacidad jurídica se aplique universalmente para limitar la capacidad de los individuos de evadir reglas normalmente obligatorias. Las pretensiones de aplicación de la lex loci Celebrationis son débiles dado que la importancia del lugar puede no ser más que la conveniencia de sus leyes para quienes desean casarse.
La lex fori , o jurisdicción adecuada para resolver disputas legales, será normalmente el estado donde los cónyuges han buscado establecer su hogar conyugal. Este Estado tendrá normalmente un interés claro y directo en la aplicación de sus políticas para regular la naturaleza de las relaciones permitidas para conferir el estatus de marido y mujer dentro de sus límites territoriales. También puede intentar regular el comportamiento de quienes deseen cohabitar dentro de su territorio, aunque esto pueda contravenir los derechos de privacidad .
En muchos estados, comunidades culturalmente separadas han conservado sus propias tradiciones. Un Estado moderno en desarrollo tenía que determinar si debía reconocer tales tradiciones mientras establecía un sistema legal centralizado. En Sudáfrica , por ejemplo, la Ley de Reconocimiento de Matrimonios Consuetudinarios de 1998 reconoce retrospectivamente como válidos todos los matrimonios consuetudinarios siempre que estén registrados. Además, el artículo 2(3) de la Ley establece que, si una persona ha contraído más de un matrimonio conforme al derecho consuetudinario, se reconocen todos los matrimonios válidos celebrados antes de la entrada en vigor de la Ley. De manera similar, la Ley reconoce todos los matrimonios consuetudinarios celebrados después de su entrada en vigor cuando el Tribunal Superior aprueba un contrato escrito que regula los futuros sistemas económicos matrimoniales para los matrimonios (en la solicitud deben unirse tanto los cónyuges actuales como los futuros cónyuges). Esa medida representó un cambio importante, porque los matrimonios personalizados a menudo eran polígamos potencial o realmente, en contra del orden público, y no estaban reconocidos por la nueva ley.
Cuando un Estado ha elaborado un cuerpo legal formal para controlar el reconocimiento, esto establecerá un marco general bajo el cual se puede gestionar el reconocimiento internacional. Cuando no existe una regla formal dentro de la lex loci Celebrationis , un tribunal del foro podría escuchar prueba pericial sobre si el matrimonio sería aceptado como efectivo (ver la política pública de favor matrimonii que crea una presunción refutable a favor de la validez de cualquier matrimonio). pero será difícil para las partes justificar su incumplimiento de las leyes locales que sin ambigüedades habrían creado un matrimonio válido.
En algunos estados, la aceptabilidad legal del matrimonio de hecho es muy limitada. Algunas parejas, ya sea porque no existen formalidades locales relevantes para ellos o porque tienen fuertes prejuicios contra el cumplimiento de las formas locales, deciden crear un matrimonio ya sea por un simple intercambio público de votos ( per verbis inter praesentes ), o por costumbre. y reputación. Debido a que la necesidad de conformidad entre estados requiere respeto por los sistemas legales, hoy es muy difícil identificar estados que no tienen un sistema local para la celebración y el registro de matrimonios, y aún más difícil para los tribunales de un estado justificar una decisión de apoyar los prejuicios de dos de sus ciudadanos contra las leyes del segundo estado. Sin embargo, otros Estados permiten que los matrimonios informales adquieran estatus legal y, cuando esto sucede, no hay ninguna razón en principio por la que no deba seguir el reconocimiento internacional.
En algunos países, el registro de un matrimonio significa que posteriormente no puede ser declarado nulo, ya que ha sido aceptado por el gobierno. En Taiwán, que sigue una variación del Código Napoleónico (recibido a través de Japón), la presunción es que cada país mantiene un registro central de sus ciudadanos, incluido su estado civil. Sin embargo, si un ciudadano de Taiwán se casa en otro país, es posible que esta información no llegue a los registros. Muchos miles de soldados de la República de China que llegaron a Taiwán en 1949 dejaron esposas en China continental, pero se casaron con mujeres taiwanesas locales. Dado que las dos entidades políticas no compartían registros, el resultado fue un patrón de segundos matrimonios legalmente reconocidos, a pesar de la prohibición de la poligamia en ambos lados del Estrecho de Taiwán. Hoy en día, los extranjeros que deseen casarse con ciudadanos de Taiwán deben presentar cartas de las oficinas de representación de sus países que acrediten que aún no están casados. (Por supuesto, un bígamo decidido podría casarse en algún tercer país). En el caso de países que carecen de registros familiares centralizados (como los EE.UU.), se acepta una declaración jurada ante notario.
Los diferentes requisitos de edad mínima también pueden generar problemas en el reconocimiento mutuo de los matrimonios. En algunos países, el matrimonio de niños pequeños se considera contrario al orden público; a veces se establecen edades mínimas para el reconocimiento (que pueden variar de las edades mínimas para el matrimonio en sí). Por ejemplo, en el Reino Unido , se introdujeron las Normas de Inmigración de 1986 para prohibir la entrada al Reino Unido a personas menores de 16 años basándose en su condición de cónyuge. Sin embargo, para otros efectos, dichos matrimonios se reconocerán como válidos siempre que las partes tuvieran la capacidad pertinente conforme a sus leyes personales y la ceremonia fuera eficaz conforme a la lex loci Celebrationis para crear un matrimonio válido.
En las culturas occidentales, además de la edad de consentimiento, la cuestión del consentimiento también se considera de fundamental importancia y, si no se otorga libremente, puede impedir que exista un matrimonio válido: ver nulidad . En la ley islámica, un contrato nikah no es válido si las partes no dan su consentimiento, aunque existen diferencias en la opinión jurídica sobre cómo exactamente puede manifestarse el consentimiento. Esta supuesta falta de claridad ha llevado a algunas culturas occidentales a cuestionar la moralidad general de los "matrimonios concertados", estigmatizando a menudo el sistema por estar abierto a abusos y, en ocasiones, conducir a matrimonios forzados. En el caso inglés Szechter v Szechter , Sir Jocelyn Simon P. dijo que para que la coacción vicie un matrimonio válido, se debe demostrar que:
La prueba que exige un peligro inmediato nunca coincide con las realidades prácticas que enfrentan las personas donde las consecuencias de la negativa a casarse pueden no ser inmediatas, pero sí graves. En Hirani contra Hirani (1982) 4 FLR 332, el Tribunal de Apelación consideró el caso de una mujer hindú de diecinueve años que estaba saliendo con un hombre musulmán. Sus padres dijeron a la peticionaria que, a menos que se casara con un hindú de su elección, sería excluida socialmente de su familia y tendría que valerse por sí misma. Dadas las circunstancias, el Tribunal estuvo de acuerdo en que la peticionaria había actuado sin pleno consentimiento al casarse con el marido elegido por sus padres. Por lo tanto, corresponde a los tribunales de todos los países lograr un equilibrio entre la autoridad paterna bien intencionada para concertar matrimonios frente a un niño reacio y las amenazas irrazonables que se impondrían a la voluntad de cualquier persona razonable, manteniendo al mismo tiempo la confianza de las autoridades locales. comunidades cuyas culturas han incluido matrimonios concertados durante siglos. En cuanto al reconocimiento transnacional, será difícil perturbar la validez del matrimonio si no se presentó ninguna denuncia de coerción en el momento en que se realizó la ceremonia en la lex loci Celebrationis o inmediatamente las partes ingresaron al estado donde se iniciaron los procedimientos. Sería más habitual utilizar el sistema de divorcio local para poner fin a la relación.
En las culturas cristianas, las proscripciones bíblicas contenidas en Levítico 18:6–18 se utilizan como base para restringir el matrimonio entre personas que se consideran demasiado estrechamente relacionadas entre sí. De manera más general, las restricciones se dividen en dos clases (y se basan en las leyes del Antiguo Testamento):
Se han descrito varias excepciones para varias figuras bíblicas, relaciones incestuosas como Abraham y Sara, [2] Nacor y Melcha, [3] Lot y sus hijas, [4] y Amram y Jocabed. [5]
Las limitaciones basadas en la consanguinidad se derivan de una política de eugenesia práctica y reflejan la creciente posibilidad de que tales matrimonios produzcan hijos con un defecto genético debido a las limitaciones de su acervo genético combinado. Las limitaciones basadas en la afinidad, por el contrario, son predominantemente de origen legal y social. Las normas relativas a la afinidad reflejan la necesidad de minimizar las perspectivas de celos y disfunciones familiares impidiendo los matrimonios mixtos de personas que ya están relacionadas por matrimonio. Surgen preguntas difíciles sobre si un niño adoptado puede casarse con sus padres adoptivos o con los hijos naturales de los padres adoptivos. Independientemente de las decisiones legislativas que se adopten, siempre habrá ciudadanos que deseen eludir la aplicación de la ley. No habrá ningún problema si se trasladan y establecen un domicilio conyugal en un estado que permita su matrimonio. Pero cualquier intento de evadir tales leyes realizando una ceremonia en un estado que permita el matrimonio y luego regresando al estado original (que normalmente será su estado de domicilio, nacionalidad o residencia habitual) fracasará, y puede incluso exponer a la pareja. al riesgo de ser procesado por incesto o un delito equivalente.
La poligamia puede ser poligamia (un hombre que tiene más de una esposa al mismo tiempo) o poliandria (una mujer que tiene más de un marido al mismo tiempo) y se ha practicado escasamente a lo largo de la historia en casi todas las culturas y sancionada por diversas religiones donde se consideraba necesario para satisfacer necesidades poblacionales o económicas. En algunas zonas económicamente pobres donde la mortalidad infantil es alta pero los niños son una fuente vital de mano de obra para mantener la capacidad de ingresos de la familia, la poligamia puede proporcionar más hijos. Los Estados que prohíben los matrimonios polígamos según su legislación nacional a menudo también penalizan la bigamia . Algunos países, como Canadá , han tipificado la poligamia como delito en el Código Penal . Según el artículo 293 (a) del Código Penal canadiense, toda persona que celebre cualquier forma de poligamia o cualquier "unión conyugal con más de una persona a la vez" es culpable de un delito, y según el art. 293(b), existe un delito separado para cualquier persona que "celebre, asista o participe en un rito que sanciona un matrimonio polígamo". [6]
Otros estados se refieren a las prácticas religiosas actuales dentro de sus territorios como la prueba de aceptabilidad legal: por ejemplo, la Ley de Matrimonio de 1974 (núm. 1/74) en Indonesia no prohíbe la poligamia para aquellas religiones que la permiten (es decir, el Islam, el hinduismo , Budismo ), pero lo permite con el consentimiento de la esposa o esposas existentes si:
Lo contrario se encuentra en la halajá y el Talmud , donde el principio general es que "una mujer no puede ser esposa de dos [hombres]" (Kid. 7a y Rashi). Para una esposa, el término kiddushin implica su dedicación exclusiva a su marido y no puede haber kiddushin entre ella y otro hombre mientras subsista el primer kiddushin . Por lo tanto, cualquier supuesto matrimonio con otro hombre es formalmente inválido pero, sin embargo, requiere un permiso para ponerlo fin. Un hombre casado puede celebrar un segundo matrimonio (y cualquier otro) a menos que se haya comprometido específicamente con su primera esposa, por ejemplo, en la ketubbah , a no hacerlo, o que la monogamia sea la costumbre local. Así, los judíos asquenazíes que viven en naciones cristianas aceptaron una takkanah (una ley rabínica que no se deriva del Talmud) que prohibía la poligamia en c. 1000 CE, mientras que los judíos sefardíes que viven en sociedades islámicas no han seguido esta ley.
La gran mayoría de los estados soberanos de mayoría musulmana reconocen los matrimonios polígamos: estos estados se extienden desde África occidental hasta el sudeste asiático, con las excepciones de Turquía , Túnez , Albania , Kosovo y los países de Asia central . [7] [8] [9] [10]
En la India , la Ley de matrimonio hindú de 1955 prohíbe los matrimonios polígamos, pero la poligamia sigue siendo legal para los musulmanes en la India .
En el momento en que un tribunal secular examina la validez de este matrimonio, ya existen varios cónyuges. En la legislación inglesa, por ejemplo, el artículo 2 de la Ley de Inmigración de 1988 prohíbe a determinadas esposas polígamas ejercer su derecho de residencia , por lo que cualquier solicitud de dicha esposa debe considerarse de conformidad con los párrafos 278 a 280 de las Normas de Inmigración , que contienen disposiciones para restringir la liquidación en la mayoría de los casos a una sola esposa. Pero, para propósitos menos controvertidos, la mayoría de los estados están dispuestos a reconocer los matrimonios realmente polígamos como válidos siempre que las partes tuvieran la capacidad de entablar tales relaciones y las ceremonias fueran efectivas bajo la lex loci Celebrationis .
En una concepción china del matrimonio, el matrimonio se define como una relación en la que se establecen uniones de varios apellidos con el fin de incrementar las líneas sucesorias y los valores de las propiedades. [11]
La primera ley que prevé el matrimonio de personas del mismo sexo en los tiempos modernos se promulgó en 2001 en los Países Bajos . A partir de 2022, el matrimonio entre personas del mismo sexo está legalmente reconocido (a nivel nacional o en algunas partes) en los siguientes países: Argentina , Australia , Austria , Bélgica , Brasil , Canadá , Chile , Colombia , Costa Rica , Dinamarca , Ecuador , Finlandia , Francia , Alemania , Islandia , Irlanda , Luxemburgo , Malta , México , Países Bajos , [nb 1] Nueva Zelanda , Noruega , Portugal , Eslovenia , Sudáfrica , España , Suecia , Suiza , Taiwán , Reino Unido , Estados Unidos [nb 2] y Uruguay . Las encuestas muestran un creciente apoyo al reconocimiento legal del matrimonio entre personas del mismo sexo en la mayor parte de América y Europa . Israel [12] reconoce los matrimonios entre personas del mismo sexo en el extranjero pero no permite que se celebren dentro de sus fronteras. En varios países del mundo, una pareja del mismo sexo puede formar parte legal de una unión civil , una pareja de hecho o una pareja registrada . Las parejas en estas uniones o sociedades tienen derechos y obligaciones similares, pero no idénticos, a los de una pareja casada.
Sobre la cuestión del transexualismo , el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en Goodwin contra Reino Unido y I contra Reino Unido (julio de 2002) concluyó que no hay justificación para impedir que un transexual disfrute del derecho a casarse. En Bellinger v Bellinger [2003] UKHL 21, (2003) Times, 11 de abril, los tribunales ingleses sostuvieron que el no reconocimiento del cambio de género a efectos del matrimonio en el artículo 11(c) de la Ley de Causas Matrimoniales de 1973 era incompatible con Derechos de la convención. Pero la Cámara de los Lores no consideró que las cuestiones planteadas en el caso fueran adecuadas para que los tribunales las resolvieran y dejó el asunto en manos del Parlamento, que ahora ha promulgado la Ley de Reconocimiento de Género de 2004 y coincide con la mayoría de los estados europeos en permitir el matrimonio en adopción. rol de género. Es posible que se permitan los mismos derechos en Australia , Canadá y algunos otros estados.