El conflicto de leyes matrimoniales es el conflicto de leyes con respecto al matrimonio en diferentes jurisdicciones. Cuando surgen cuestiones relacionadas con el matrimonio entre parejas con diferentes orígenes, surgen naturalmente preguntas sobre qué sistemas y normas legales se deben aplicar a la relación, y los diversos sistemas potencialmente aplicables suelen entrar en conflicto entre sí.
Las normas estándar de elección de la ley aplicable para decidir sobre cuestiones relacionadas con el matrimonio representan un equilibrio entre las diversas políticas públicas de las leyes involucradas:
El estado y la capacidad se definen por las leyes personales de las partes, a saber:
Las leyes personales generalmente definirán el estado real de modo que sea reconocido dondequiera que la persona viaje sujeta solo a límites significativos de política pública. Así, por ejemplo, como un aspecto de parens patriae , un estado definirá la edad a la que una persona puede casarse. Si tal limitación pudiera ser evadida simplemente por la persona joven viajando al extranjero en unas vacaciones a un país con un límite de edad más bajo, esto violaría claramente la política del estado "parental". El mismo principio se aplicaría a un adulto que quisiera crear un matrimonio polígamo o evadir una restricción sobre la consanguinidad . En el Derecho de Familia, a diferencia del Derecho de Contratos , también hay un caso sólido para que la capacidad legal se aplique universalmente para limitar la capacidad de las personas de evadir reglas normalmente obligatorias. Las reivindicaciones de la lex loci celebrationis para que se aplique son débiles dado que la importancia del lugar puede no ser más que la conveniencia de sus leyes para aquellos que desean casarse.
La lex fori , o jurisdicción competente para dirimir disputas legales, será generalmente el estado en el que los cónyuges hayan intentado establecer su residencia conyugal. Este estado normalmente tendrá un interés claro y directo en la aplicación de sus políticas para regular la naturaleza de las relaciones permitidas para conferir el estatus de marido y mujer dentro de sus límites territoriales. También puede intentar regular el comportamiento de quienes deseen cohabitar dentro de su territorio, aunque esto pueda contravenir los derechos a la privacidad .
En muchos estados, las comunidades culturalmente separadas han conservado sus propias tradiciones. Un estado moderno en desarrollo tuvo que determinar si debía reconocer dichas tradiciones, ya que estaba estableciendo un sistema centralizado de derecho. En Sudáfrica , por ejemplo, la Ley de Reconocimiento de Matrimonios Consuetudinarios de 1998 reconoce retroactivamente como válidos todos los matrimonios consuetudinarios siempre que estén registrados. Además, el artículo 2(3) de la Ley dispone que, si una persona ha contraído más de un matrimonio consuetudinario, se reconocen todos los matrimonios válidos contraídos antes de la entrada en vigor de la Ley. La Ley reconoce de manera similar todos los matrimonios consuetudinarios contraídos después de la entrada en vigor de la Ley cuando el Tribunal Supremo aprueba un contrato escrito que regula los futuros sistemas de propiedad matrimonial para los matrimonios (tanto los cónyuges actuales como los futuros deben estar unidos en la solicitud). Esa medida representó un cambio importante, porque los matrimonios consuetudinarios a menudo eran potencialmente o realmente polígamos, en contra del orden público, y no estaban reconocidos en virtud de la nueva ley.
Cuando un estado ha creado un cuerpo formal de leyes para controlar el reconocimiento, esto establecerá un marco general bajo el cual se puede gestionar el reconocimiento internacional. Cuando no existe una regla formal dentro de la lex loci celebrationis , un tribunal del foro podría escuchar la evidencia pericial sobre si el matrimonio sería aceptado como efectivo (véase la política pública de favor matrimonii que crea una presunción refutable a favor de la validez de cualquier matrimonio), pero será difícil para las partes justificar su incumplimiento de las leyes locales que inequívocamente habrían creado un matrimonio válido.
En algunos Estados, la aceptabilidad legal del matrimonio de derecho consuetudinario es muy limitada. Algunas parejas, ya sea porque no existen formalidades locales que les sean pertinentes o porque tienen fuertes prejuicios contra el cumplimiento de las formas locales, deciden crear un matrimonio ya sea mediante un simple intercambio público de votos ( per verbis inter praesentes ), o por hábito y reputación. Debido a que la necesidad de conformidad entre los Estados requiere respeto por los sistemas legales, ahora es muy difícil identificar Estados que no tengan un sistema local para la celebración y registro de matrimonios, y aún más difícil para los tribunales de un Estado justificar una decisión que respalde los prejuicios de dos de sus ciudadanos contra las leyes del segundo Estado. Sin embargo, otros Estados permiten que los matrimonios informales adquieran estatus legal y, cuando esto sucede, no hay ninguna razón en principio por la que no deba seguir un reconocimiento internacional.
En algunos países, el registro de un matrimonio significa que no puede declararse inválido más adelante, ya que ha sido aceptado por el gobierno. En Taiwán, que sigue una variación del Código Napoleónico (recibido a través de Japón), se presume que cada país mantiene un registro central de sus ciudadanos, incluido su estado civil. Sin embargo, si un ciudadano de Taiwán se casa en otro país, esta información puede no aparecer en los registros. Muchos miles de soldados de la República de China que llegaron a Taiwán en 1949 dejaron esposas en China continental, pero se casaron con mujeres taiwanesas locales. Como los dos sistemas políticos no compartían registros, el resultado fue un patrón de segundos matrimonios legalmente reconocidos, a pesar de la prohibición de la poligamia en ambos lados del estrecho de Taiwán. Hoy, los extranjeros que desean casarse con ciudadanos de Taiwán deben presentar cartas de las oficinas de representación de sus países que certifiquen que no están casados (por supuesto, un bígamo decidido podría casarse en un tercer país). En el caso de los países que carecen de registros familiares centralizados (como los EE. UU.), se acepta una declaración jurada notariada.
Los distintos requisitos de edad mínima también pueden dar lugar a problemas en el reconocimiento mutuo de los matrimonios. En algunos países, el matrimonio entre niños pequeños se considera contrario al orden público y, a veces, se establecen edades mínimas para el reconocimiento (que pueden variar con respecto a las edades mínimas para el matrimonio en sí). Por ejemplo, en el Reino Unido , las Normas de Inmigración de 1986 se introdujeron para prohibir la entrada en el Reino Unido a personas menores de 16 años basándose en su condición de cónyuge. Sin embargo, para otros fines, dichos matrimonios se reconocerán como válidos siempre que las partes tuvieran la capacidad pertinente según sus leyes personales y la ceremonia fuera efectiva según la lex loci celebrationis para crear un matrimonio válido.
En las culturas occidentales, además de la edad de consentimiento, la cuestión del consentimiento también se considera de importancia fundamental y, si no se otorga libremente, puede impedir que se llegue a celebrar un matrimonio válido: véase nulidad . En la ley islámica, un contrato de nikah no es válido si las partes no dan su consentimiento, aunque existen diferencias en la opinión jurídica sobre cómo exactamente puede manifestarse el consentimiento. Esta supuesta falta de claridad ha llevado a algunas culturas occidentales a cuestionar la moralidad general de los "matrimonios concertados", estigmatizando a menudo el sistema por estar abierto al abuso y, en ocasiones, dar lugar a matrimonios forzados. En el caso inglés de Szechter v Szechter , Sir Jocelyn Simon P. dijo que para que la coacción vicie un matrimonio válido, debe probarse que:
El requisito de que exista un peligro inmediato nunca se correspondió con las realidades prácticas a las que se enfrentan las personas, en las que las consecuencias de negarse a casarse pueden no ser inmediatas, pero sí graves. En Hirani v Hirani (1982) 4 FLR 332, el Tribunal de Apelación consideró el caso de una mujer hindú de diecinueve años que estaba saliendo con un hombre musulmán. Sus padres le dijeron a la demandante que, a menos que se casara con un hindú de su elección, sería excluida socialmente de su familia y abandonada a su suerte. En esas circunstancias, el Tribunal estuvo de acuerdo en que la demandante había actuado sin pleno consentimiento al casarse con el marido elegido por sus padres. Por lo tanto, corresponde a los tribunales de todos los países lograr un equilibrio entre la autoridad paterna bien intencionada para concertar matrimonios ante un niño reticente y las amenazas irrazonables que superarían la voluntad de cualquier persona razonable, manteniendo al mismo tiempo la confianza de las comunidades locales cuyas culturas han incluido los matrimonios concertados durante siglos. En cuanto al reconocimiento transnacional, será difícil cuestionar la validez del matrimonio si no se ha presentado ninguna denuncia de coacción en el momento en que se celebró la ceremonia en la lex loci celebrationis o inmediatamente después de que las partes entraron en el Estado en el que se iniciaron los procedimientos. Sería más habitual utilizar el sistema de divorcio local para poner fin a la relación.
En las culturas cristianas, las prohibiciones bíblicas contenidas en Levítico 18:6-18 se utilizan como base para restringir el matrimonio entre personas que se considera que tienen un parentesco demasiado estrecho entre sí. En términos más generales, las restricciones se dividen en dos clases (y se basan en las leyes del Antiguo Testamento):
Se han descrito varias excepciones para varias figuras bíblicas, relaciones incestuosas como Abraham y Sara, [2] Nacor y Melca, [3] Lot y sus hijas, [4] y Amram y Jocabed. [5]
Las limitaciones basadas en la consanguinidad se derivan de una política de eugenesia práctica y reflejan la mayor posibilidad de que tales matrimonios produzcan hijos con un defecto genético debido a las limitaciones de su acervo genético combinado. Las limitaciones basadas en la afinidad, en cambio, son predominantemente de origen legal y social. Las normas relativas a la afinidad reflejan la necesidad de minimizar las perspectivas de celos y disfunción familiar impidiendo el matrimonio entre personas que ya están emparentadas por matrimonio. Se plantean cuestiones difíciles sobre si un niño adoptado puede casarse con sus padres adoptivos o con los hijos naturales de los padres adoptivos. No importa qué decisiones legislativas se tomen, siempre habrá ciudadanos que deseen evadir la aplicación de la ley. No habrá problema si se mudan y establecen un hogar matrimonial en un estado que permita su matrimonio. Pero cualquier intento de evadir dichas leyes realizando una ceremonia en un estado que permite el matrimonio y luego regresando al estado original (que generalmente será su estado de domicilio, nacionalidad o residencia habitual) fracasará, e incluso puede exponer a la pareja al riesgo de ser procesada por incesto o un delito equivalente.
La poligamia puede ser poliginia (un hombre que tiene más de una esposa al mismo tiempo) o poliandria (una mujer que tiene más de un marido al mismo tiempo) y se ha practicado escasamente a lo largo de la historia en casi todas las culturas y sancionada por varias religiones donde se consideró necesaria para satisfacer las necesidades económicas o de población. En algunas áreas económicamente pobres donde la mortalidad infantil es alta pero los niños son una fuente vital de trabajo para mantener la capacidad de ingresos de la familia, la poligamia puede proporcionar más hijos. Los estados que prohíben los matrimonios polígamos según la ley nacional a menudo también penalizan la bigamia . Algunos países, como Canadá , han tipificado la poligamia como delito en el Código Penal . Según la sección 293(a) del Código Penal canadiense, todo aquel que entre en cualquier forma de poligamia o cualquier "unión conyugal con más de una persona a la vez" es culpable de un delito, y según la sección 293(a) del Código Penal canadiense, es culpable de un delito todo aquel que entre en cualquier forma de poligamia o cualquier "unión conyugal con más de una persona a la vez", y según la sección 293(a) del Código Penal canadiense, es culpable de un delito. 293(b), existe un delito separado para cualquier persona que "celebra, asiste o es parte de un rito que sanciona un matrimonio polígamo". [6]
Otros estados se refieren a las prácticas religiosas actuales dentro de sus territorios como la prueba de aceptabilidad legal: por ejemplo, la Ley de Matrimonio de 1974 (n.º 1/74) en Indonesia no prohíbe la poligamia para aquellas religiones que la permiten (es decir, el Islam, el hinduismo , el budismo ), pero la permite con el consentimiento de la esposa o esposas existentes si:
En la halajá y el Talmud se encuentra el principio general de que “una mujer no puede ser esposa de dos [hombres]” (Kid. 7a y Rashi). Para una esposa, el término kiddushin implica su dedicación exclusiva a su marido y no puede haber kiddushin entre ella y otro hombre mientras subsista el primer kiddushin . Por lo tanto, cualquier supuesto matrimonio con otro hombre es formalmente inválido, pero, no obstante, se requiere un get para terminarlo. Un hombre casado puede celebrar un segundo matrimonio (y cualquier otro) a menos que se haya comprometido específicamente con su primera esposa, por ejemplo, en la ketubá , a no hacerlo, o la monogamia sea la costumbre local. Así, los judíos asquenazíes que viven en naciones cristianas aceptaron una takkanah (una ley rabínica que no se deriva del Talmud) que prohíbe la poligamia en el año 1000 d.C., mientras que los judíos sefardíes que viven en sociedades islámicas no han seguido esta ley.
La gran mayoría de los estados soberanos de mayoría musulmana reconocen los matrimonios polígamos: estos estados se extienden desde África Occidental hasta el Sudeste Asiático, con las excepciones de Turquía , Túnez , Albania , Kosovo y los países de Asia Central . [7] [8] [9] [10]
En la India , la Ley de Matrimonio Hindú de 1955 prohíbe los matrimonios polígamos, pero la poligamia sigue siendo legal para los musulmanes en la India .
En el momento en que un tribunal secular considera la validez de este matrimonio, ya hay varios cónyuges. En la ley inglesa, por ejemplo, el §2 de la Ley de Inmigración de 1988 prohíbe a ciertas esposas polígamas ejercer su derecho de residencia , con el resultado de que cualquier solicitud de dicha esposa debe considerarse de acuerdo con los párrafos 278 a 280 de las Normas de Inmigración , que contienen disposiciones para restringir el establecimiento en la mayoría de los casos a una esposa. Pero, para fines menos controvertidos, la mayoría de los estados están dispuestos a reconocer los matrimonios realmente polígamos como válidos siempre que las partes tuvieran la capacidad para entrar en tales relaciones y las ceremonias fueran efectivas según la lex loci celebrationis .
En la concepción china del matrimonio, éste se define como una relación en la que se establecen uniones de varios apellidos con el fin de aumentar las líneas de sucesión y los valores de la propiedad. [11]
La primera ley que prevé el matrimonio entre personas del mismo sexo en los tiempos modernos se promulgó en 2001 en los Países Bajos . A partir de 2022, el matrimonio entre personas del mismo sexo está reconocido legalmente (a nivel nacional o en algunas partes) en los siguientes países: Argentina , Australia , Austria , Bélgica , Brasil , Canadá , Chile , Colombia , Costa Rica , Dinamarca , Ecuador , Finlandia , Francia , Alemania , Islandia , Irlanda , Luxemburgo , Malta , México , Países Bajos , [nb 1] Nueva Zelanda , Noruega , Portugal , Eslovenia , Sudáfrica , España , Suecia , Suiza , Taiwán , Reino Unido , Estados Unidos [nb 2] y Uruguay . Las encuestas muestran un creciente apoyo al reconocimiento legal del matrimonio entre personas del mismo sexo en la mayor parte de América y Europa . Israel [12] reconoce los matrimonios entre personas del mismo sexo en el extranjero, pero no permite que se celebren dentro de sus fronteras. En varios países del mundo, una pareja del mismo sexo puede estar legalmente unida en una unión civil , una sociedad de convivencia o una sociedad registrada . Las parejas que forman parte de estas uniones o sociedades gozan de derechos y obligaciones similares a los de una pareja casada, pero no idénticos.
En cuanto a la cuestión de la transexualidad , el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, en Goodwin v UK and I v UK (julio de 2002), concluyó que no hay justificación para impedir que un transexual disfrute del derecho a casarse. En Bellinger v Bellinger [2003] UKHL 21, (2003) Times, 11 de abril, los tribunales ingleses sostuvieron que el no reconocimiento del cambio de género a los efectos del matrimonio en el artículo 11(c) de la Ley de Causas Matrimoniales de 1973 era incompatible con los derechos de la Convención. Pero la Cámara de los Lores no consideró que las cuestiones planteadas en el caso fueran adecuadas para su determinación por los tribunales y dejó el asunto en manos del Parlamento, que ahora ha promulgado la Ley de Reconocimiento de Género de 2004 y coincide con la mayoría de los estados europeos al permitir el matrimonio en el rol de género adoptivo. Los mismos derechos pueden permitirse en Australia , Canadá y algunos otros estados.