En derecho penal , incitación es el estímulo a otra persona para que cometa un delito. Dependiendo de la jurisdicción, algunos o todos los tipos de incitación pueden ser ilegales. Cuando es ilegal, se le conoce como delito incipiente , en el que se pretende causar daño pero puede haber ocurrido o no.
El artículo 20 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos exige que toda apología del odio nacional, racial o religioso que constituya incitación a la discriminación, la hostilidad o la violencia esté prohibida por la ley. [1] El hecho de que pocos periodistas hayan sido procesados por incitación al genocidio y crímenes de guerra a pesar de haber sido reclutados por los gobiernos como propagandistas se explica por el estatus social relativamente privilegiado de los periodistas y la posición institucional privilegiada de las organizaciones de noticias en las sociedades liberales, que asignan un alto valor a una prensa libre. [2]
La incitación era un delito según el derecho consuetudinario de Inglaterra y Gales . Fue una ofensa incipiente . [3] Consistía en persuadir, alentar, instigar, presionar o amenazar con el fin de provocar que otro cometiera un delito.
Fue abolido en Inglaterra y Gales el 1 de octubre de 2008 [4] cuando entró en vigor la Parte 2 de la Ley de delitos graves de 2007 , reemplazándolo por tres nuevos delitos legales de fomento o asistencia al delito . [5] El derecho consuetudinario ahora sólo es relevante para los delitos cometidos antes de esa fecha. [6]
El fundamento de la incitación coincide con la justificación general que sustenta los otros delitos incipientes de conspiración e intento al permitir que la policía intervenga antes de que se complete un acto criminal y se cause realmente el daño o lesión. Existe una superposición considerable, en particular cuando dos o más personas participan en actividades delictivas. El plan para cometer un delito puede existir sólo en la mente de una persona hasta que otros sean incitados a unirse, momento en el que el peligro social se vuelve más real. El delito se superpone a los delitos de asesoramiento o proxenetismo encubierto . De hecho, en el primer caso R v Higgins [7], la incitación se definió como cometida cuando una persona aconseja, incita u ordena a otra que cometa un delito, independientemente de que esa persona lo cometa o no. Las palabras "abogado" y "procurar" se adoptaron posteriormente en el artículo 8 de la Ley de cómplices y cómplices de 1861 como dos de las cuatro formas de cómplice. En la Referencia del AG (No. 1 de 1975) , [8] Widgery CJ dijo:
Procurar significa producir por esfuerzo. Se consigue algo proponiendo que suceda y tomando las medidas apropiadas para que eso suceda. Pensamos que hay muchos casos en los que se puede decir que una persona consigue que otra cometa un delito, aunque no exista ningún tipo de conspiración entre ambas, aunque no haya ningún intento de acuerdo o discusión sobre la forma. que debe asumir el delito. Pero la responsabilidad secundaria es derivada y depende de la comisión del delito sustancial por parte del infractor principal. Es demasiado tarde para evitar el daño. Por lo tanto, se ha preservado el delito de incitación para permitir que la policía intervenga antes y así evitar la amenaza de daño.
El incitador debe tener la intención de que los demás participen en el comportamiento que constituye el delito, incluidas las consecuencias que puedan resultar, y debe saber o creer (o posiblemente sospechar) que esos otros tendrán la mens rea relevante . En R contra Curr , [9] el acusado supuestamente incitó a mujeres a cometer delitos bajo la Ley de Asignaciones Familiares de 1945 pero, como la fiscalía no demostró que las mujeres tuvieran la mens rea para constituir el delito, la condena fue anulada. Fenton Atkinson J explicó que:
En nuestra opinión, el argumento de la acusación aquí no da ningún efecto a la palabra "conociendo" en [la disposición legal pertinente], y en nuestra opinión sólo podría ser culpable. si la mujer lo solicitó, es decir, la agente enviada a cobrar la asignación, sabía que la acción que se le pedía constituía un delito.
En R v Whitehouse , [10] un padre fue acusado de incitar a su hija de quince años a tener relaciones sexuales con él. A esta edad, habría quedado exenta de responsabilidad por haber cometido el delito de incesto con su padre. La condena fue anulada en apelación y Scarman LJ explicó que:
... por lo tanto, hemos llegado a la conclusión, con pesar, de que la acusación no revela un delito conocido por la ley porque no puede ser un delito por parte de esta niña de 15 años tener relaciones sexuales con su padre, aunque sí Es, por supuesto, un delito y un delito muy grave, por parte del padre. Aquí hay incitación a una conducta, pero esa conducta no puede ser tratada como un delito por parte de la niña.
Él continuó:
Es realmente lamentable que un hombre que importuna a su hija menor de 16 años para que tenga relaciones sexuales con él, pero no va más allá de la incitación, no pueda ser culpable de un delito.
El Tribunal de Apelación en R v Claydon (2005) EWCA Crim 2817 ha repetido esta crítica. Claydon había abusado sexualmente del hijo de trece años de su pareja en la década de 1980, y fue juzgado veinte años más tarde por una acusación que contenía cargos de delitos sexuales, incluidos dos cargos de incitación a cometer sodomía . En ese momento, existía una presunción irrefutable de que un niño menor de catorce años era incapaz de tener relaciones sexuales (aplicando R v Waite (1892) 2 QBD 600–601 y R v Williams [1893] 1 QB 320–321). La Corona argumentó que, si bien el niño no podía, según la ley, haber cometido el acto incitado, era sin embargo muy posible que el acusado lo incitara. Habiendo considerado R contra Whitehouse y R contra Pickford , [11] el Tribunal de Apelaciones se sintió obligado a rechazar ese argumento. Como dijo el juez Laws en Pickford , "es un elemento necesario del elemento de incitación que la persona incitada sea capaz [con lo que se refería a capaz como cuestión de derecho] de cometer el delito principal". [12] El Tribunal estuvo de acuerdo porque el foco del delito de incitación se centra únicamente en los actos y la intención del incitador, mientras que la intención de la persona incitada no es relevante al considerar si se ha cometido el delito de incitación. Además, respaldó las opiniones de Smith y Hogan (décima edición en p. 295), quienes criticaron la decisión en Curr sobre la base de que "... la verdadera pregunta no debería haber sido si las mujeres realmente tenían el conocimiento, sino si D creía tuvieron." Además, Smith (1994) dijo que "el tribunal ha confundido la mens rea de la incitación con la mens rea del delito incitado".
El incitador es aquel que se acerca y busca influir en la mente de otro para que cometa un delito, aunque cuando, por ejemplo, se intercepta una carta que transmite la incitación, sólo hay un intento de incitar (ver R v Banks (1873) 12 Cox CC 393). Así que no basta con hacer sugerencias. Debe haber comunicación real para que la otra persona tenga la oportunidad de estar de acuerdo, pero el actus reus es completo independientemente de que la incitación realmente persuada a otra a cometer un delito o no. En R v Goldman [2001] Crim LR 822, el acusado escribió a una empresa holandesa (ESV) que había anunciado la venta de pornografía, solicitando material pornográfico. Fue declarado culpable de intento de incitar a otro (ESV) a distribuir fotografías indecentes porque la oferta de compra equivalía a un incentivo para que ESV cometiera un delito.
En R contra Fitzmaurice , [13] se sostuvo que el elemento necesario de persuasión se satisfacía mediante una "sugerencia, propuesta o solicitud [que] iba acompañada de una promesa implícita de recompensa". En Race Relations Board v Applin , [14] Lord Denning afirmó que una persona puede incitar a otra a realizar un acto mediante amenazas o presión, así como mediante persuasión. La incitación puede adoptar cualquier forma (palabras o hechos). Puede estar dirigido a una persona o grupo en particular o al público en general. En R contra Marlow [1997] Crim LR 897, el acusado escribió y publicó un libro sobre el cultivo de cannabis , que anunció y vendió alrededor de 500 ejemplares. Se alegó que el libro no era un libro de texto auténtico , sino que constituía una incitación a quienes lo compraban a cultivar cannabis. La defensa afirmó que el libro era una contribución genuina al debate sobre la legalización del cannabis y dijo que solo contenía consejos generales que estaban disponibles gratuitamente en otros lugares. El juez ordenó al jurado que debía estar seguro de que el libro podía "alentar o persuadir o es capaz de alentar o persuadir a otras personas a producir la droga". El Tribunal de Apelación sostuvo que no hubo mala dirección y que la condena no fue insegura.
Así, la incitación puede ser tanto tácita como expresa y puede estar dirigida a personas en general. La prueba es si existe un uso legal para el dispositivo. Por ejemplo, un dispositivo de grabación o transcripción puede utilizarse legalmente sin infringir los derechos de autor , pero un dispositivo para detectar señales de radar con el fin de evitar los sistemas de infracción de radares o semáforos en rojo no tendría otro propósito que ayudar a los conductores a evadir la detección. Pero tenga en cuenta que el acto incitado debe ser un delito cometido por la persona incitada, por lo que cualquier presunta violación de los derechos de autor tendría que ser criminal, y el acusado tendría que conocer todos los hechos materiales que harían criminal el comportamiento de la persona incitada, pero no que el la conducta era un delito (ver la política pública ignorantia juris non excusat que impide que el desconocimiento de la ley sea una excusa ). En R v Whitehouse [15] un tío no incitó al incesto a su sobrina de 15 años porque, si la incitación hubiera tenido éxito y ella se hubiera sometido a las relaciones sexuales, no habría cometido un delito. Esto se aplicó a R v Tyrell [16] , que declaró que cuando un delito legal está diseñado para proteger a una clase particular de individuos contra sí mismos, ellos, como víctimas, no pueden cometer tales delitos contra sí mismos. En Tyrell , la niña no era culpable de incitar al hombre a tener relaciones sexuales con ella siendo menor de edad, ya que la niña no podía ser culpable del delito completo.
Si X incita a Y a matar a Z pero, sin que ambos lo supieran en ese momento, Z ya había muerto, sería imposible matar a Z y, por lo tanto, no se habría cometido ningún delito de incitación. Aparte de situaciones simples como ésta, la ley actual es difícil. R v Fitzmaurice permite la defensa de imposibilidad , pero su alcance es bastante limitado. X planeaba cobrar una recompensa de una empresa de seguridad informando a la policía de la existencia de una conspiración para robar una furgoneta de seguridad. Reclutó al acusado, quien pensó que estaba contratando hombres para este robo. Posteriormente, los conspiradores fueron detenidos por la policía. El Tribunal de Apelación sostuvo que la prueba consistía en decidir qué tipo de conducta era incitada, intentada o objeto de una conspiración. Si las pruebas muestran una incitación en términos generales, por ejemplo, robar un furgón de seguridad, esto siempre es posible, mientras que si el acuerdo posterior se refiere a un delito específico pero ficticio, puede haber una absolución. En DPP contra Armstrong [2000] Crim LR 379, 1999 EWHC 270 (QB) se sostuvo que la imposibilidad de cometer el delito incitado era irrelevante para la culpabilidad.
Solicitando asesinar
El delito de solicitar el asesinato está creado por el artículo 4 de la Ley de delitos contra la persona de 1861 .
Incitar a cometer perjurio
Este delito está creado por la sección 7 (2) de la Ley de perjurio de 1911 .
Incitar a otro a cometer un delito contra las Leyes de secretos oficiales de 1911 y 1920
Este delito está creado por el artículo 7 de la Ley de secretos oficiales de 1920 .
Incitar a un niño menor de 14 años a cometer actos de indecencia grave
La Ley de indecencia con los niños de 1960 disponía que era delito, entre otras cosas, incitar a un niño menor de catorce años a cometer un acto de indecencia grave con el incitador u otra persona.
Incitar a una menor de 16 años a cometer incesto
Este delito fue creado por el artículo 54 de la Ley de derecho penal de 1977 .
En Inglaterra y Gales existen varios delitos de incitación, por ejemplo, la incitación al odio racial en virtud de la Ley de Orden Público de 1986 .
Según la ley israelí, la clasificación de un delito como incitación se aplica a incidentes en los que una persona publica algo con el objetivo de incitar a la violencia o al terrorismo , y está condicionada a la posibilidad concreta de que la publicación específica pueda inducir a la comisión de un acto de violencia o terrorismo. La sanción prevista es de cinco años de prisión. [17]
Israel ocupa y administra militarmente Cisjordania y las leyes con las que Israel rige la vida de los palestinos se expresan en legislación militar. Al comienzo mismo de la ocupación, el gobernador militar de Cisjordania emitió una orden titulada Orden relativa a la prohibición de actos de incitación y propaganda hostil (Judea y Samaria) (núm. 101), 5727-1967 . [18] La disposición relativa específicamente a los delitos de instigación, que conlleva una pena de 10 años de prisión, ha sido descrita de la siguiente manera:
El delito de “incitación” está definido por la legislación militar en términos muy amplios e incluye cualquier incidente en el que una persona intente influir en la opinión pública de una manera que pueda dañar la seguridad o el orden públicos. . . . Los tribunales militares utilizan el delito de incitación para juzgar a los palestinos por delitos relacionados, entre otros , con colgar carteles o escribir lemas contra la ocupación. [19]
La Hoja de Ruta para la paz preveía que los palestinos deberían desmantelar sus organizaciones de seguridad y, en su lugar, deberían crear fuerzas de seguridad para combatir el "terror, la violencia y la incitación". Al igual que con otros planes para un marco mutuo para avanzar hacia la paz, la propuesta de la Hoja de Ruta no habría requerido que Israel declarara que debe cesar el uso y la incitación a la violencia contra los palestinos. [20]
En Nueva Zelanda, toda persona que incite a otra persona a cometer un delito es parte y culpable del delito y está sujeta a la misma pena que la persona que lo comete. [21]
Cuando una persona incita a otra a cometer un delito que en realidad no se ha cometido, incurre en la misma pena que quien intenta cometer un delito que en realidad no se ha cometido. La pena por incitar a la comisión de un delito que en realidad no se comete es de 10 años de prisión si la pena máxima del delito es cadena perpetua y en los demás casos hasta la mitad de la pena máxima del delito principal. [22]
La Primera Enmienda de la Constitución de los Estados Unidos garantiza la libertad de expresión , y el grado en que se protege la incitación a la expresión está determinado por la prueba de acción ilegal inminente introducida por la decisión de la Corte Suprema de 1969 en el caso Brandenburg contra Ohio . El tribunal dictaminó que la incitación a eventos en el futuro indefinido estaba protegida, pero no el fomento de actos ilegales "inminentes" . Esta "visión refleja una ley de larga data y es compartida por la Sociedad Federalista , la Unión Estadounidense por las Libertades Civiles y la Fundación para los Derechos y la Expresión Individuales ". [23] En 2021, el presidente estadounidense Donald Trump fue acusado de "incitación a la insurrección" por supuestamente provocar el ataque al Capitolio del 6 de enero ; Posteriormente fue absuelto por una minoría del Senado de Estados Unidos.
La incitación a disturbios es ilegal según la ley federal de Estados Unidos. [24]
