El derecho público es la parte del derecho que rige las relaciones y asuntos entre personas jurídicas y un gobierno , [1] entre diferentes instituciones dentro de un estado , entre diferentes poderes del gobierno , [2] así como las relaciones entre personas que son de interés directo para sociedad. El derecho público comprende el derecho constitucional , el derecho administrativo , el derecho tributario y el derecho penal , [1] así como todo el derecho procesal . Las leyes relativas a las relaciones entre particulares pertenecen al derecho privado .
Las relaciones que rige el derecho público son asimétricas y desiguales. Los órganos gubernamentales (central o local) pueden tomar decisiones sobre los derechos de las personas. Sin embargo, como consecuencia de la doctrina del Estado de derecho , las autoridades sólo pueden actuar dentro de la ley ( secundum et intra legem ). El gobierno debe obedecer la ley. Por ejemplo, un ciudadano descontento con una decisión de una autoridad administrativa puede solicitar a un tribunal una revisión judicial .
La distinción entre derecho público y derecho privado se remonta al derecho romano , donde el jurista romano Ulpiano ( c. 170-228) la señaló por primera vez. [3] Fue más tarde [ ¿cuándo? ] adoptado [ ¿por quién? ] comprender los sistemas jurídicos tanto de los países que se adhieren a la tradición del derecho civil como de aquellos que se adhieren a la tradición del derecho consuetudinario .
La frontera entre el derecho público y el derecho privado no siempre está clara. El derecho en su conjunto no puede dividirse claramente en "derecho para el Estado" y "derecho para todos los demás". Como tal, la distinción entre derecho público y privado es en gran medida funcional más que factual, clasificando las leyes según el dominio en el que encajan mejor las actividades, los participantes y las principales preocupaciones involucradas. [2] Esto ha dado lugar a intentos de establecer una comprensión teórica de la base del Derecho público.
La distinción entre derecho público y privado fue hecha por primera vez por el jurista romano Ulpiano , quien sostiene en las Instituciones (en un pasaje conservado por Justiniano en el Digesto ) que "[l]o derecho público es aquel que respeta el establecimiento de la comunidad romana, el privado la que respeta los intereses de los particulares, siendo algunas materias de interés público y otras de interés privado." Además, define el derecho público como el derecho relativo a los asuntos religiosos, al sacerdocio y a los oficios del Estado. [4] El Derecho Romano concebía el derecho como una serie de relaciones entre personas y personas, personas y cosas, y personas y Estado. El derecho público consistía en la última de estas tres relaciones. [5] Sin embargo, los abogados romanos dedicaron poca atención a esta área y, en cambio, se centraron principalmente en áreas del derecho privado. Sin embargo, tuvo gran importancia en la sociedad teutónica , como señaló el historiador del derecho alemán Otto von Gierke , quien definió a los teutones como los padres del derecho público. [6]
Trazar una línea entre el derecho público y el privado cayó en gran medida en desuso en el milenio siguiente, [7] aunque, como señala Ernst Kantorowicz , los juristas medievales vieron una preocupación por la concepción romana de la res publica inherente a la ficción legal de los dos reyes. cuerpos . [8] Sin embargo, los filósofos del derecho durante este período eran en gran medida teólogos que operaban dentro del ámbito del derecho canónico y, por lo tanto, estaban preocupados por las distinciones entre ley divina , ley natural y ley humana . [9] La división jurídica "público/privado" no volvería hasta los siglos XVII y XVIII. A través del surgimiento del Estado-nación y de nuevas teorías de la soberanía , comenzaron a cristalizar nociones de un ámbito claramente público . Sin embargo, las pretensiones de los monarcas, y más tarde de los parlamentos, de tener un poder ilimitado para hacer leyes estimularon intentos de establecer una esfera claramente privada que, a cambio, estaría libre de intrusiones en el poder del Estado. [10]
Tradicionalmente, la división entre derecho público y privado se ha hecho en el contexto de los sistemas legales que se encuentran en Europa continental, cuyas leyes caen todas dentro de la tradición del derecho civil . Sin embargo, la división público/privado no se aplica estrictamente a los sistemas de derecho civil. Dado el énfasis del derecho público en aspectos del Estado que son aplicables a todos los sistemas de gobierno y de derecho, los sistemas jurídicos del common law reconocen, incluso si lo hacen inconscientemente, que las acciones que deben ser prohibidas por el Estado no necesariamente tienen por qué estar prohibidas para las partes privadas. también. [7] Como tal, los juristas que comentan sobre sistemas de derecho consuetudinario, como Inglaterra [11] y Canadá, [12] también han hecho esta distinción.
Durante muchos años, el derecho público ocupó una posición marginal en el derecho europeo continental. En general, el derecho privado se consideraba derecho general . Por otra parte, se consideraba que el derecho público consistía en excepciones a esta ley general. [13] No fue hasta la segunda mitad del siglo XX que el derecho público comenzó a jugar un papel destacado en la sociedad europea mediante la constitucionalización del derecho privado, así como el desarrollo del derecho administrativo y diversos campos funcionales del derecho, incluido el laboral. derecho , derecho médico y derecho del consumidor . Aunque esto comenzó a desdibujar la distinción entre derecho público y privado, no erosionó el primero. En cambio, elevó el derecho público desde su estado alguna vez marginal, reconociendo que hay pocas áreas del derecho, si es que hay alguna, que estén libres de una posible intervención estatal. [14] En Italia, por ejemplo, el desarrollo del derecho público fue considerado un proyecto de construcción del Estado , siguiendo las ideas de Vittorio Emanuele Orlando . De hecho, muchos de los primeros abogados públicos italianos también fueron políticos, incluido el propio Orlando. [15] Ahora bien, en países como Francia, [16] el derecho público ahora se refiere a las áreas del derecho constitucional , el derecho administrativo y el derecho penal .
En los estados modernos, el derecho constitucional sienta las bases del estado. Sobre todo, postula la supremacía de la ley en el funcionamiento del Estado: el Estado de derecho .
En segundo lugar, establece la forma de gobierno: cómo funcionan sus diferentes poderes, cómo son elegidos o designados y la división de poderes y responsabilidades entre ellos. Tradicionalmente, los elementos básicos del gobierno son el ejecutivo , el legislativo y el judicial .
Y en tercer lugar, al describir cuáles son los derechos humanos básicos que deben protegerse para cada persona, y qué derechos civiles y políticos adicionales tienen los ciudadanos, establece los límites fundamentales de lo que cualquier gobierno debe y no debe hacer.
En la mayoría de las jurisdicciones, el derecho constitucional está consagrado en un documento escrito, la Constitución, a veces junto con enmiendas u otras leyes constitucionales. En algunos países, sin embargo, un documento escrito tan arraigado y supremo no existe por razones históricas y políticas: la Constitución del Reino Unido no está escrita.
El derecho administrativo se refiere al cuerpo de leyes que regula los procedimientos de gestión burocrática y define los poderes de los organismos administrativos. Estas leyes son aplicadas por el poder ejecutivo de un gobierno en lugar de los poderes judicial o legislativo (si son diferentes en esa jurisdicción en particular). Este cuerpo de leyes regula el comercio internacional , la manufactura, la contaminación, los impuestos y similares. Esto a veces se ve como una subcategoría del derecho civil y, a veces, como derecho público, ya que se ocupa de la regulación y las instituciones públicas.
esta ley comprende al derecho constitucional, derecho tributario, derecho administrativo, derecho penal
El derecho tributario se convirtió por primera vez en un área de derecho público durante el siglo XVII, como consecuencia de las nuevas teorías de la soberanía que comenzaron a surgir. Hasta ese momento, los impuestos se consideraban donaciones según la ley, otorgadas al Estado por un donante privado: el contribuyente. [17] Actualmente se considera un área de derecho público, ya que se trata de una relación entre las personas y el Estado.
La distinción analítica e histórica entre derecho público y privado ha surgido predominantemente en los sistemas jurídicos de la Europa continental . [7] Como resultado, la literatura jurídica en lengua alemana ha generado un extenso debate sobre la naturaleza precisa de la distinción entre derecho público y derecho privado. [18] Se han desarrollado varias teorías, que no son exhaustivas ni mutuamente excluyentes ni separadas.
La teoría del interés del derecho público surge de la obra del jurista romano Ulpiano , quien afirmó " Publicum ius est, quod ad statum rei Romanae spectat, privatum quod ad singulorum utilitatem". con los intereses de los ciudadanos.) Charles-Louis Montesquieu elabora esta teoría en El espíritu de las leyes , [19] publicado durante el siglo XVIII, donde Montesquieu establece una distinción entre internacional (derecho de las naciones), público (derecho político), y el derecho privado (derecho civil) según los intereses y derechos de los diversos actores: "Considerados habitantes de un planeta tan grande que son necesarios pueblos diferentes, tienen leyes que influyen en las relaciones que estos pueblos tienen entre sí, y este es el derecho de las naciones . Considerados que viven en una sociedad que debe ser mantenida, tienen leyes sobre la relación entre quienes gobiernan y quienes son gobernados, y este es el derecho político . Además, tienen leyes relativas a la relación que todos los ciudadanos tienen entre sí, y este es el derecho civil ". [20]
Las críticas a la teoría del interés incluyen la dificultad de establecer una distinción clara entre interés público y privado, si tal distinción existe, y categorizar las leyes en consecuencia.
La teoría de la sujeción se centra en explicar la distinción enfatizando la subordinación de las personas privadas al Estado. Se supone que el derecho público rige esta relación, mientras que se considera que el derecho privado rige las relaciones en las que las partes involucradas se encuentran en igualdad de condiciones. Sin embargo, algunas áreas comúnmente consideradas como derecho privado también implican subordinación, como el derecho laboral . Además, los procedimientos judiciales en los que el Estado es parte pueden socavar la totalidad de la autoridad del Estado y el grado en que los particulares están subordinados al Estado, si un tribunal falla a favor de una parte que no es el Estado (véase Carpenter v. United Estados Unidos , por ejemplo).
La teoría del sujeto se ocupa de la posición del sujeto de derecho en la relación jurídica en cuestión. Si se encuentra en una situación particular como persona pública (por su pertenencia a algún organismo público, como un estado o un municipio), se aplica el derecho público; en caso contrario, se trata de derecho privado.
Podría decirse que una combinación de la teoría de la sujeción y la teoría del sujeto proporciona una distinción viable. Según este enfoque, un campo del derecho se considera derecho público donde un actor es una autoridad pública dotada del poder de actuar unilateralmente ( imperium ) y este actor utiliza ese imperium en la relación particular. En otras palabras, todo depende de si la autoridad pública actúa como entidad pública o privada, por ejemplo al encargar material de oficina. Esta última teoría considera al derecho público como una instancia especial.
Hay áreas del derecho que no parecen encajar ni en el derecho público ni en el privado, como el derecho laboral : algunas partes parecen derecho privado (el contrato de trabajo), mientras que otras partes parecen derecho público (las actividades de una inspección del trabajo cuando investigar la seguridad en el lugar de trabajo).
La distinción entre derecho público y privado influye en la delimitación entre las competencias de los diferentes tribunales y órganos administrativos. Según la Constitución austriaca , por ejemplo, el derecho privado es competencia exclusiva de la legislación federal, mientras que el derecho público depende en parte de la legislación estatal .
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