El derecho de la Región Administrativa Especial de Hong Kong tiene su base en el sistema de derecho consuetudinario inglés , heredado de su condición de antigua colonia británica y territorio dependiente . Existen varias fuentes de derecho, siendo las principales las leyes promulgadas por el Consejo Legislativo de Hong Kong y la jurisprudencia dictada por decisiones de los tribunales de Hong Kong.
Desde la entrega del poder en 1997, el marco constitucional lo proporciona la Ley Básica de Hong Kong , que es una pieza de Derecho Nacional de la República Popular China y tiene, prácticamente, rango constitucional en Hong Kong. El principio de " un país, dos sistemas " quedó consagrado en el artículo 5 de la Ley Básica al menos hasta 2047, lo que contrasta el "sistema y las políticas socialistas" con el "sistema y el modo de vida capitalistas anteriores".
La Ley Fundamental establece que se mantendrá el sistema de common law. Algunos comentaristas describen el sistema teóricamente híbrido de derecho civil y common law como único, [1] aunque existen acuerdos similares en todo el mundo. Otros comentaristas señalan la tradición del derecho socialista en lugar de la tradición del derecho civil.
La legislación primaria de Hong Kong se conoce generalmente como "Ordenanzas", en lugar de "Leyes". Las copias publicadas y consolidadas de las Ordenanzas se numeran en las Leyes de Hong Kong y en la base de datos oficial en línea.
Algunas leyes nacionales sobre asuntos exteriores y la bandera nacional se aplican directamente en Hong Kong en virtud de las estipulaciones del Artículo 18 y el Anexo III de la Ley Básica. [2] La imposición de la Ley Nacional sobre la Salvaguardia de la Seguridad Nacional en la RAEHK ha sido autorizada por una Decisión del Congreso Nacional del Pueblo que, en un sentido práctico, anula la Ley Básica.
El sistema jurídico de Hong Kong se desarrolló bajo el gobierno británico, basándose en el derecho consuetudinario inglés . Bajo el gobierno británico, los documentos constitucionales que regían Hong Kong eran las Cartas Patentes y las Instrucciones Reales , y los casos judiciales eran generalmente apelables ante el Comité Judicial del Consejo Privado del Reino Unido. [3]
En la Declaración Conjunta Sino-Británica de 1984 , el Reino Unido y la República Popular China acordaron mutuamente que Hong Kong sería devuelto a China después de 1997. Hong Kong sería gobernado por el principio de " un país, dos sistemas ", bajo el cual el sistema capitalista anterior de Hong Kong y su forma de vida, incluido el sistema legal, permanecerían sin cambios durante un período de 50 años hasta 2047. [3]
La Ley Básica de Hong Kong , que es una ley aprobada por el Congreso Nacional Popular de China , entró en vigor en 1997, convirtiéndose en el documento constitucional de Hong Kong. [4] La ley se aprobó de conformidad con el Artículo 31 de la Constitución china , que autorizó el establecimiento de Regiones Administrativas Especiales . La Ley Básica establece el estatus de Hong Kong como Región Administrativa Especial de la República Popular China, el principio de un país, dos sistemas, la estructura política de Hong Kong y los derechos y deberes de los residentes de Hong Kong. [3]
El derecho administrativo de Hong Kong se inspira en gran medida en su contraparte de Inglaterra y Gales , especialmente en la ley de revisión judicial. Esto se aplica tanto al procedimiento como a los fundamentos de la revisión judicial, aunque existen algunas divergencias en diversas áreas. Algunos aspectos del derecho administrativo, por ejemplo los tribunales administrativos, se basaron originalmente en sus contrapartes de Inglaterra y Gales, pero no se han reformado sistemáticamente durante décadas. [5]
La Ley Básica de Hong Kong contiene los elementos esenciales del marco constitucional de la Región Administrativa Especial de Hong Kong. El artículo 8 estipula que todas las leyes vigentes antes de 1997, incluidas
Se mantendrán el derecho consuetudinario, las normas de equidad, las ordenanzas, la legislación subordinada y el derecho consuetudinario, excepto aquellos que contravengan esta Ley, y sujetos a cualquier modificación por parte de la legislatura de la Región Administrativa Especial de Hong Kong.
El artículo 18 establece, además, que las leyes nacionales de la República Popular China no se aplican, salvo una lista específica en el Anexo III de la Ley Fundamental, a la que el Comité Permanente del Congreso Nacional del Pueblo puede añadir o suprimir lo que considere oportuno. Sin embargo, esto sólo puede hacerse en los ámbitos de "defensa y asuntos exteriores, así como en otros asuntos fuera de los límites de la autonomía de la Región, tal como se especifica en esta Ley". También prevé una derogación, en caso de situación de guerra, para que se declare el estado de excepción.
Por lo tanto, las leyes vigentes están en orden jerárquico: la Ley Básica de Hong Kong ; la legislación vigente antes del 1 de julio de 1997 que fue adoptada como leyes de la RAEHK por el Comité Permanente del Congreso Nacional del Pueblo ; las leyes promulgadas por el Consejo Legislativo de Hong Kong después de 1997; y las leyes de la República Popular China enumeradas en el Anexo III de la Ley Básica y aplicadas mediante promulgación o legislación; derecho consuetudinario y equidad; legislación subordinada; derecho consuetudinario.
En la actualidad, doce leyes de la República Popular China se aplican en la RAEHK. Estas leyes nacionales se aplican en Hong Kong a través de la legislatura de Hong Kong que legisla sobre la misma materia: por ejemplo, la Ley de la República Popular China sobre la Bandera Nacional, una ley china, entra en vigor en Hong Kong en forma de la Ordenanza sobre la Bandera Nacional y el Emblema Nacional, una ley local promulgada por la legislatura local.
La Ley Básica contiene disposiciones que ofrecen protección a los derechos humanos. Cualquier ley que contravenga la Ley Básica es inconstitucional y no tiene efecto. Hong Kong tiene una Ordenanza sobre la Carta de Derechos que es la adaptación local del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos . Se han aprobado leyes para garantizar los derechos humanos protegidos en la Ley Básica y la Carta de Derechos, como la Ordenanza sobre Datos Personales (Privacidad), la Ordenanza sobre Discriminación por Discapacidad, la Ordenanza sobre Discriminación por Estado Familiar, la Ordenanza sobre Discriminación Sexual y la Ordenanza sobre Discriminación Racial.
La ley en relación con las cláusulas contractuales abusivas está incorporada en la Ordenanza de Contratos Abusivos (UCO), Cap. 458. La Sección 6(1) enumera una serie de factores que pueden ser relevantes para una consideración de " injusticia ".
En una sentencia de 2003 en el caso Shum Kit Ching v Caesar Beauty Centre Ltd. , HCSA 38/2002, se sostuvo que, al determinar si un contrato es abusivo a los efectos del artículo 5 de la UCO, el tribunal debe tener en cuenta "todas las circunstancias" pertinentes a esa cuestión, así como los factores enumerados en el artículo 6(1). El Consejo de Consumidores de Hong Kong ha comentado que esta sentencia lleva al tribunal "a tender a centrarse en la totalidad de las circunstancias y la conducta que dan lugar a la injusticia en el proceso de negociación en lugar de en el significado y el efecto del término por sí solo". En este caso, el centro de belleza emitió condiciones que establecían que se perdería el coste total de un tratamiento si se cancelaba una cita. El tribunal sostuvo que la "pérdida" se limitaba a la "pérdida de beneficios" y, por lo tanto, el coste total del tratamiento no podía considerarse una auténtica estimación previa de la pérdida. [6]
El derecho de familia en Hong Kong está fuertemente inspirado en su contraparte en Inglaterra y Gales, con modificaciones importantes.
Hong Kong no tiene un régimen matrimonial de propiedad legal. No existe un sistema de "comunidad de bienes" y los derechos de propiedad no se ven afectados en principio por el matrimonio. En cambio, los tribunales de familia tienen una amplia discreción para dictar una serie de órdenes financieras tras un decreto de divorcio de conformidad con la "Ordenanza sobre procedimientos matrimoniales y propiedad (cap. 192)", a saber: pagos periódicos, pagos periódicos garantizados, pagos de sumas globales, transferencias o venta de bienes, liquidación de bienes (en un fideicomiso) y variación de liquidaciones. De manera similar, existen poderes para dictar órdenes de manutención mientras se encuentra pendiente de juicio una vez que se han iniciado los procedimientos de divorcio. Se trata de medidas provisionales que finalizarán una vez que se dicte el decreto de divorcio definitivo. Al dictar sentencias financieras definitivas a favor de un cónyuge, los tribunales se guían por cuatro principios: (i) el objetivo de equidad, (ii) el rechazo de la discriminación, (iii) el criterio de división equitativa y (iv) el rechazo de una investigación retrospectiva minuciosa (véase "LKW v DD" [2010] HKCFA 70; [2010] 6 HKC 528). También deben tener en cuenta la siguiente lista no exhaustiva de factores (véase la sección 7(1) de la Ordenanza sobre procedimientos matrimoniales y propiedad (cap. 192). [7]
Los tribunales de familia tienen amplia jurisdicción para tratar el bienestar de los niños en virtud de las disposiciones de la "Ordenanza sobre la tutela de menores (cap. 13)", la "Ordenanza sobre órdenes de separación y manutención (cap. 16)", la "Ordenanza sobre causas matrimoniales (cap. 179)" y la "Ordenanza sobre procedimientos matrimoniales y propiedad (cap. 192)". Además, el Tribunal Superior tiene amplios poderes en virtud de su jurisdicción inherente, incluida la tutela. En las disputas entre padres, por lo general, los tribunales se ocupan de emitir órdenes de custodia, cuidado y control, y acceso. Estas órdenes son distintas de las cuestiones de responsabilidad financiera por los niños (es decir, "manutención"). El acceso es el derecho a tener contacto con el niño, puede ser no supervisado o supervisado (es decir, cuando existen preocupaciones sobre el impacto del contacto en el niño); indefinido (a veces "razonable" o "generoso") o definido (es decir, en horarios especificados en la orden); de permanencia (es decir, durante la noche) o "durante el día". El cuidado y control es el derecho a tomar decisiones cotidianas sobre el niño; no debe confundirse con el "cuidado compartido" y la noción del cuidador principal. La custodia es el derecho a tomar todas las decisiones importantes que afectan al niño y generalmente se otorga a uno de los padres ("custodia exclusiva") o se comparte entre ambos padres ("custodia conjunta"): véase "PD v KWW (Joint Custody, Care and Control)" [2010] 4 HKLRD 191; [2010] HKCA 172. [8]
La consideración primordial para el tribunal es siempre el bienestar (o "interés superior") del niño; esto se conoce como el Principio de Bienestar (véase la sección 3 del Capítulo 13). Al determinar el interés superior del niño, el tribunal generalmente tendrá en cuenta la Lista de verificación de bienestar, es decir, los deseos y sentimientos determinables del niño en cuestión (considerados a la luz de la edad y la comprensión del niño); las necesidades físicas, emocionales y educativas del niño; el efecto probable sobre el niño de cualquier cambio en las circunstancias del niño; la edad, el sexo, los antecedentes y cualquier característica del niño que el tribunal considere relevante; cualquier daño que el niño haya sufrido o esté en riesgo de sufrir; cuán capaz es cada uno de los padres, y cualquier otra persona en relación con la cual el tribunal considere que la cuestión es relevante, de satisfacer las necesidades del niño; la gama de poderes disponibles para el tribunal en los procedimientos en cuestión; y el principio general de que cualquier demora puede perjudicar el bienestar del niño: véase "H v N [2012] 5 HKLRD 498; [2012] HKCFI 1533". [8]
La jurisdicción de los tribunales de familia para conocer de los casos de divorcio, separación y nulidad de matrimonio se establece en la “Ordenanza sobre órdenes de separación y manutención (cap. 16)” y la “Ordenanza sobre causas matrimoniales (cap. 179)”. [9]
El Registro de Sociedades (公司註冊處) es responsable de administrar y hacer cumplir la Ordenanza de Sociedades y otras ordenanzas relacionadas. Sus principales funciones incluyen la constitución de sociedades locales; el registro de sociedades extranjeras; el registro de los documentos que deben presentar las sociedades registradas; la cancelación del registro de sociedades privadas solventes y extintas; el procesamiento de las sociedades y sus funcionarios por infracciones de las diversas disposiciones reglamentarias de la Ordenanza de Sociedades; la provisión de instalaciones para inspeccionar y obtener información de las sociedades; y el asesoramiento al Gobierno sobre cuestiones políticas y legislativas relacionadas con el derecho de sociedades y la legislación relacionada, incluida la Revisión General de la Ordenanza de Sociedades.
Cuando es designado por el tribunal y los acreedores, el Receptor Oficial (破產管理署) es responsable de la administración adecuada y ordenada de los bienes de las empresas insolventes cuya liquidación haya sido ordenada por el tribunal conforme a las disposiciones de liquidación de la Ordenanza de Sociedades y de los individuos o socios declarados en quiebra por el tribunal conforme a la Ordenanza de Quiebras.
El Registro de la Propiedad (土地註冊處) administra la Ordenanza de Registro de la Propiedad que rige el sistema de registro de la propiedad y ofrece servicios para la búsqueda en el Registro de la Propiedad y registros relacionados por parte del público y los departamentos gubernamentales. Es responsable del registro de corporaciones de propietarios en virtud de la Ordenanza de Gestión de Edificios.
La Oficina de Asesoramiento Jurídico y Transacciones Inmobiliarias (LACO, 法律諮詢及田土轉易處) forma parte del Departamento de Tierras. Proporciona asesoramiento jurídico principalmente a la Oficina de Administración de Tierras del Departamento de Tierras y otros departamentos gubernamentales sobre asuntos y ordenanzas relacionados con la tierra. LACO es responsable de redactar y establecer documentos de enajenación de tierras y modificación de arrendamientos del gobierno. LACO también es responsable de la preparación de la documentación relacionada con la adquisición de tierras de propietarios privados de conformidad con los poderes legales y el pago de compensaciones a dichos propietarios. LACO administra el Plan de Consentimiento del Departamento de Tierras para aprobar las solicitudes de los desarrolladores para vender departamentos en desarrollos incompletos. También aprueba las Escrituras de Pacto Mutuo que requieren aprobación en virtud de los arrendamientos de tierras. LACO también brinda servicios de transferencia de propiedad al Secretario de Finanzas Incorporated para la extensión de arrendamientos no renovables, a la Agencia de Propiedad del Gobierno para la venta y compra de propiedades del gobierno y al Secretario del Interior Incorporated para la compra de alojamiento para fines de bienestar en desarrollos privados. Se ocupa de las solicitudes de distribución de rentas gubernamentales y primas de acuerdo con la Ordenanza de Rentas y Primas del Gobierno (Distribución). Además, es responsable de la recuperación de atrasos de rentas gubernamentales distintas de las rentas de acuerdo con la Ordenanza de Rentas del Gobierno (Evaluación y Cobro).
El Departamento de Propiedad Intelectual (知識產權署) actúa como punto focal para la política, la ley y la adquisición de propiedad intelectual y la educación pública sobre la protección de la propiedad intelectual. Proporciona asesoramiento especializado sobre políticas a la Oficina de Comercio, Industria y Tecnología y asesoramiento legal a otros departamentos gubernamentales sobre propiedad intelectual. Comenta sobre los proyectos de ley de propiedad intelectual. Opera los registros de marcas comerciales , patentes y diseños . También es responsable del registro de los organismos de licencias de derechos de autor .
De acuerdo con la Ley Básica, la RAEHK tiene un alto grado de autonomía en asuntos externos. Con la autoridad del Gobierno Popular Central cuando es necesario, ha concluido más de cien acuerdos bilaterales con otras jurisdicciones. Además, más de 200 convenciones internacionales multilaterales son aplicables a la RAEHK. Utilizando el nombre "Hong Kong, China", la RAEHK también participa por sí misma como miembro de pleno derecho en organizaciones y conferencias internacionales no limitadas a estados, por ejemplo, la Organización Mundial del Comercio , la Organización Mundial de Aduanas , la Cooperación Económica Asia-Pacífico , etc. Como parte de la delegación de la República Popular China, representantes del Gobierno de la RAEHK participan en actividades de la Conferencia de La Haya, así como de otras organizaciones y conferencias internacionales limitadas a estados, como el Fondo Monetario Internacional , la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual y la Organización de Aviación Civil Internacional .
Es fundamental para el sistema jurídico de Hong Kong que los miembros del poder judicial sean independientes de los poderes ejecutivo y legislativo del gobierno. Los tribunales de justicia en Hong Kong son el Tribunal de Apelación Final , el Tribunal Superior (que incluye el Tribunal de Apelación y el Tribunal de Primera Instancia ), el Tribunal de Distrito (que incluye el Tribunal de Familia ), el Tribunal de Tierras, el Tribunal de Magistrados (que incluye el Tribunal de Menores ), el Tribunal Forense , el Tribunal Laboral, el Tribunal de Reclamos Menores y el Tribunal de Artículos Obscenos.
El Departamento de Justicia (DOJ) está formado por cinco divisiones profesionales responsables del trabajo jurídico. Está dirigido por el Secretario de Justicia , que es miembro del Consejo Ejecutivo y es el principal asesor jurídico del Gobierno. Tiene la responsabilidad última del enjuiciamiento de todos los delitos en la RAEHK.
La Comisión de Reforma Jurídica examina y elabora informes sobre los temas que le remita el Secretario de Justicia o el Presidente del Tribunal de Apelaciones Finales de la RAEHK. Entre sus miembros se incluyen académicos, abogados en ejercicio y miembros destacados de la comunidad. La comisión ha publicado informes que abarcan temas tan diversos como el arbitraje comercial, la protección de datos, el divorcio, la venta de bienes y el suministro de servicios, la insolvencia, el fraude y la interpretación de las leyes. Las recomendaciones de muchos de sus informes se han aplicado, ya sea en su totalidad o en parte. Actualmente está examinando referencias sobre privacidad, tutela y custodia, domicilio, prividad del contrato , directivas anticipadas , testimonio de oídas en procedimientos penales y honorarios condicionales.
En Hong Kong, la profesión jurídica está formada por solicitors y barristers. Al 31 de diciembre de 2015, había al menos 8.647 solicitors en ejercicio y 777 bufetes de abogados locales , además de unos 77 bufetes de abogados extranjeros y 1.299 abogados extranjeros registrados. Y había al menos 1.378 barristers en ejercicio en 135 bufetes. [10] [11] [12] [13]
Incluso antes de la transferencia de soberanía sobre Hong Kong , la profesión jurídica en Hong Kong estaba abierta a los bufetes de abogados extranjeros, lo que les permitía establecerse en Hong Kong mucho antes que en la República Popular China. En cambio, recién el 1 de julio de 1992 el gobierno de la República Popular China abrió su mercado de servicios jurídicos a los bufetes de abogados extranjeros cuando el Ministerio de Justicia emitió el Reglamento provisional sobre el establecimiento de oficinas por parte de bufetes de abogados extranjeros. [14] Por lo tanto, todos los bufetes de abogados del Círculo Mágico , así como los principales bufetes de abogados de los Estados Unidos, tienen una gran presencia en Hong Kong.
Aunque los bufetes de abogados extranjeros se enfrentan a regulaciones mucho menos estrictas que las que tendrían en la República Popular China debido a la regla de "un país, dos sistemas", han visto una creciente competencia de las firmas locales a medida que las firmas de la RPC se han vuelto más sofisticadas. Según Asia Law & Business, el principal bufete de abogados extranjero de Hong Kong de 2007 fue Johnson Stokes & Master (ahora Mayer Brown JSM ) [15] , mientras que el principal bufete de abogados de la RPC fue King & Wood PRC Lawyers [16] . Las firmas chinas han experimentado un rápido crecimiento en Hong Kong en los últimos años después de la reunificación.
Los organismos legales que rigen la conducta de los abogados y procuradores son la Law Society of Hong Kong y el Hong Kong Bar Association , respectivamente. Actualmente hay tres facultades de derecho que ofrecen el Certificado de posgrado en derecho , necesario para comenzar a trabajar como abogado en prácticas o abogado en prácticas .
A partir del 1 de julio de 2007, el Director de Asistencia Jurídica se encargará de la administración de la Oficina del Interior. Las personas que reúnen los requisitos recibirán representación jurídica en función de sus circunstancias económicas.
La asistencia jurídica está disponible para los procedimientos civiles en el Tribunal de Distrito, el Tribunal de Primera Instancia y el Tribunal de Apelación (ambos parte del Tribunal Superior), y el Tribunal de Apelación Final. También cubre los procedimientos en algunos tribunales y ciertos casos del Tribunal Forense. El solicitante debe satisfacer tanto una "prueba de medios" como una "prueba de méritos". Para la prueba de medios, se puede conceder asistencia jurídica a una persona cuyos recursos financieros totales no superen los 155.800 dólares. El Director de Asistencia Jurídica puede renunciar al límite financiero superior en casos meritorios cuando se trate de una infracción de la Carta de Derechos de Hong Kong o una incompatibilidad con el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos tal como se aplica a Hong Kong. Para la prueba de méritos, el Director debe estar convencido de que el solicitante tiene motivos razonables para iniciar o defender el procedimiento civil al que se refiere la solicitud. Una persona agraviada por una decisión del Director puede apelar ante el Secretario del Tribunal Superior.
La asistencia jurídica está disponible para los procedimientos de enjuiciamiento en los Juzgados de Magistrados; los casos juzgados en el Tribunal de Distrito y el Tribunal de Primera Instancia del Tribunal Superior; y las apelaciones de los Juzgados de Magistrados, y al Tribunal de Apelación del Tribunal Superior o al Tribunal de Apelación Final. El solicitante debe satisfacer los criterios de prueba de medios, que son los mismos que para los casos civiles. A pesar de que los recursos financieros de un solicitante excedan el límite legal, el Director de Asistencia Jurídica puede otorgar asistencia jurídica al solicitante si el Director está convencido de que es conveniente en interés de la justicia hacerlo. Sin embargo, en los casos de apelación, el Director de Asistencia Jurídica debe estar convencido de que existen motivos meritorios para la apelación con una perspectiva razonable de éxito. A pesar de la denegación de una solicitud de asistencia jurídica por parte del Director de Asistencia Jurídica, un juez puede otorgar la ayuda si el solicitante ha satisfecho la prueba de medios. Los solicitantes en casos que impliquen una acusación de asesinato , traición o piratería con violencia pueden solicitar a un juez la concesión de asistencia jurídica y la exención de la prueba de medios y del pago de la contribución.
Este plan ofrece representación legal a la clase sándwich cuyos recursos financieros superan el límite superior de elegibilidad para asistencia jurídica (es decir, $155,800) pero no superan los $432,900. Abarca casos que involucran lesiones personales o muerte, así como negligencia médica, dental o profesional legal, donde la demanda por daños y perjuicios probablemente supere los $60,000. El plan también cubre las demandas en virtud de la Ordenanza de Compensación de Empleados, independientemente del monto de la demanda.
El Gobierno financia tres programas de asistencia jurídica, administrados conjuntamente por la Law Society y el Colegio de Abogados de Hong Kong. El programa de abogados de oficio incluye abogados y procuradores en ejercicio privado para que comparezcan ante los juzgados de menores y de menores a cambio de una remuneración. El programa ofrece representación a todos los menores (acusados menores de 16 años) y a la mayoría de los acusados adultos acusados en los juzgados de menores que no pueden permitirse una representación privada. Los acusados deben pagar una tasa de tramitación de 570 dólares al conceder la representación de un abogado de oficio. En 2018, se ayudó a 22.546 acusados. El programa de asesoramiento jurídico gratuito, integrado por más de 1.126 abogados voluntarios, funciona 12 sesiones por semana en nueve centros nocturnos. En 2018, se tramitaron 6.953 casos. El programa no depende de los medios económicos. Un servicio gratuito de Tel-Law ofrece información grabada en tres idiomas (cantonés, putonghua e inglés) sobre 80 temas. Ocho líneas telefónicas funcionan las 24 horas. En 2018 se recibieron 16.439 llamadas. [17]
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