La Ley de Secreto Bancario de 1970 ( BSA ), también conocida como Ley de Informes de Moneda y Transacciones Extranjeras , es una ley estadounidense que requiere que las instituciones financieras en los Estados Unidos ayuden a las agencias gubernamentales estadounidenses a detectar y prevenir el lavado de dinero . [1] Específicamente, la ley requiere que las instituciones financieras mantengan registros de las compras en efectivo de instrumentos negociables , presenten informes si el agregado diario excede los $ 10,000 y reporten actividades sospechosas que puedan significar lavado de dinero, evasión fiscal u otras actividades delictivas. [2]
A la BSA a veces se la denomina ley contra el lavado de dinero (AML) o, en conjunto, BSA/AML. [3]
La BSA fue aprobada originalmente por el Congreso de los Estados Unidos en 1970 y firmada por el presidente Richard Nixon como ley el 26 de octubre de 1970. Poco después de su aprobación, varios grupos intentaron que los tribunales declararan inconstitucional la ley, alegando que violaba tanto los derechos de la Cuarta Enmienda contra registros e incautaciones injustificados como los derechos de la Quinta Enmienda al debido proceso . Varios casos se combinaron ante la Corte Suprema en California Bankers Assn. v. Shultz , 416 U.S. 21 (1974), que dictaminó que la Ley no violaba la Constitución. Hasta la década de 1980, hubo un "período prolongado de inacción", pero las instituciones financieras finalmente cumplieron con los requisitos de presentación de informes de la BSA. [4]
El estatuto ha sido modificado varias veces, incluidas las disposiciones del Título III de la Ley Patriota de los Estados Unidos , que modificó la BSA para exigir a las instituciones financieras que establecieran programas contra el lavado de dinero mediante el establecimiento de políticas, procedimientos y controles internos, la designación de funcionarios de cumplimiento, la capacitación continua de los empleados y la prueba de sus programas a través de auditorías independientes. Hubo un intento de incluir otra enmienda en 2018, llamada Ley de Prevención del Tráfico Ilícito de Artes y Antigüedades (IAATP). Como su nombre lo indica, su objetivo era restringir el tráfico ilegal de arte en los Estados Unidos, que tiene las tasas más altas de lavado de dinero del mundo. [5] No fue aprobada en la Cámara de Representantes de los Estados Unidos. Esto se debió a que el objetivo de la IAATP no se correspondía directamente con el objetivo de la BSA que, según el congresista Luke Messer, patrocinador del proyecto de ley, es "contrarrestar el financiamiento del terrorismo y acabar con las organizaciones terroristas como ISIS". [6] [4]
Las normas de la BSA exigen que todas las instituciones financieras presenten cinco tipos de informes. Las personas físicas deben presentar un requisito de presentación individual.
Un informe de transacciones de divisas (CTR) informa sobre transacciones en efectivo superiores a $10,000 en un día hábil, independientemente de si se trata de una sola transacción o de varias transacciones en efectivo . Se presenta electrónicamente ante la Red de Control de Delitos Financieros (FinCEN) y se identifica como Formulario 112 de FinCEN (anteriormente Formulario 104). [7]
Los CTR incluyen el número de cuenta bancaria , el nombre, la dirección y el número de seguro social de una persona . Los informes SAR, necesarios cuando las transacciones indican un comportamiento diseñado para eludir los CTR (o muchos otros tipos de actividades sospechosas), incluyen información algo más detallada y, por lo general, incluyen esfuerzos de investigación por parte de la institución financiera para evaluar la validez o la naturaleza de las transacciones. Un solo CTR presentado para la cuenta de un cliente generalmente no es motivo de preocupación para las autoridades, mientras que varios CTR de diferentes instituciones o un SAR sugieren que la actividad puede ser sospechosa.
Un informe de actividad sospechosa (SAR) debe informar sobre cualquier transacción en efectivo en la que el cliente parezca estar tratando de evitar los requisitos de informe de la BSA al no presentar el CTR o el registro de instrumentos monetarios (MIL), por ejemplo. También se debe presentar un SAR si las acciones del cliente sugieren que está lavando dinero o violando de otro modo las leyes penales federales y cometiendo fraude por transferencia bancaria, fraude con cheques o desapariciones misteriosas. Estos informes se presentan ante la FinCEN y se identifican como Formulario 90-22.47 del Departamento del Tesoro y Formulario 8010-9, 8010-1 de la OCC. [8] Este requisito y su orden de silencio implícita acompañante fueron agregados por la Ley Antilavado de Dinero Annunzio-Wylie § 1517(b) (parte de la Ley de Vivienda y Desarrollo Comunitario de 1992 , Pub. L. 102–550, 106 Stat. 3762, 4060).
Una institución financiera no puede informar a una empresa o consumidor que se está presentando un SAR, y todos los informes exigidos por la BSA están exentos de divulgación según la Ley de Libertad de Información .
Los ciudadanos y residentes de los Estados Unidos con un interés financiero o autoridad sobre cuentas bancarias extranjeras o "cuentas financieras extranjeras" con un valor agregado de $10,000 o más deben presentar un Informe de Cuenta Bancaria Extranjera (FBAR, por sus siglas en inglés) ante el Tesoro de los Estados Unidos antes del 15 de octubre de cada año. Se identifica como Formulario 114 de FinCEN (anteriormente Formulario 90-22.1 del Departamento del Tesoro). [9] [10] Además, deben informar los ingresos por intereses o dividendos de las cuentas en el Anexo B del formulario de impuestos Formulario 1040 y, si se excede un umbral más alto, también deben informar los montos e intereses en el Formulario 8938. Los defensores del FBAR argumentan que ayuda a los Estados Unidos a disuadir los delitos financieros y alentar la denuncia de delitos financieros, [11] mientras que los críticos argumentan que el FBAR desperdicia tiempo y dinero, "desalentando perversamente el cumplimiento" sin centrarse en la "probable actividad delictiva". [12]
En el MIL se deben indicar las compras en efectivo de instrumentos monetarios, como giros postales , cheques de caja y cheques de viajero por un valor de entre $3000 y $10 000. Este formulario debe conservarse en los registros de la institución financiera durante al menos cinco años y debe presentarse a pedido de los inspectores o de la auditoría para verificar el cumplimiento. [13]
El "Informe de transporte internacional de moneda o instrumentos monetarios", también conocido como Informe de moneda e instrumentos monetarios (CMIR), debe ser presentado por cada persona o institución que transporte físicamente, envíe por correo o envíe, o haga que se transporte, envíe por correo, envíe o reciba físicamente, moneda, cheques de viajero y ciertos otros instrumentos monetarios en un monto agregado que exceda los $10,000 hacia o desde los Estados Unidos. Debe presentar un CMIR. [14] Se identifica como Informe del Formulario 105 de FinCEN.
Los bancos deben presentar una Designación de Persona Exenta (Formulario FinCEN 110) para designar a un cliente exento a los efectos de la presentación de informes CTR conforme a la BSA. [15] Además, los bancos utilizan este formulario una vez cada dos años para renovar las exenciones para clientes comerciales y de nómina elegibles que no cotizan en bolsa. [16]
También requiere que cualquier empresa que reciba uno o más pagos en efectivo relacionados por un total de más de $10,000 presente el Formulario 8300 del IRS/FinCEN. [17]
Existen fuertes sanciones para las personas e instituciones financieras que no presenten los CTR, MIL o SAR. También existen sanciones para los bancos que revelen a sus clientes que han presentado un SAR sobre el cliente. Las sanciones incluyen fuertes multas y penas de prisión. El artículo 6038D del Código de Rentas Internas exige que todas las personas, individuos, corporaciones, sociedades, LLC y fideicomisos de los EE. UU. proporcionen información oportuna sobre sus cuentas en el extranjero; de lo contrario, se les impondrá una multa de $10 000 por cada mes de retraso (sujeto a una determinada multa máxima). [18] [19]
En 1998, la Corte Suprema dictaminó en Estados Unidos v. Bajakajian que el gobierno no puede confiscar dinero de una persona por no haberlo reportado en un Informe de Moneda y Otros Instrumentos Monetarios (CMIR), ya que tal castigo sería "groseramente desproporcionado a la gravedad de [la] ofensa" e inconstitucional bajo la cláusula de Multas Excesivas de la Octava Enmienda . Bajakajian y su familia habían tratado de sacar $357,144 de los Estados Unidos en su equipaje, y el gobierno los había confiscado bajo la Ley de Secreto Bancario, que permite la confiscación de "cualquier propiedad, real o personal, involucrada en tal ofensa". [20] Fue la primera vez que la Corte Suprema anuló el "uso agresivo de la confiscación" por parte del gobierno federal. [21]
En marzo de 2010, Wachovia admitió haber cometido violaciones "serias y sistémicas" de la Ley de Secreto Bancario por el lavado de 378 mil millones de dólares entre 2004 y 2007, la mayor violación en términos de monto en dólares. [22] Permitió a los cárteles de la droga mexicanos y colombianos lavar dinero a través de casas de cambio al no establecer deliberadamente un programa eficaz contra el lavado de dinero. [23] [24] [25]
En 2022, Arthur Hayes , empresario, cofundador y ex director ejecutivo del exchange de criptomonedas BitMEX , se declaró culpable de violaciones a la Ley de Secreto Bancario y fue sentenciado a seis meses de detención domiciliaria , dos años de libertad condicional y una multa de 10 millones de dólares. [26]
Se ha desarrollado toda una industria en torno al suministro de software para analizar transacciones en un intento de identificar transacciones o patrones de transacciones, lo que se denomina estructuración , que requiere la presentación de SAR. Las instituciones financieras están sujetas a sanciones por no presentar correctamente los CTR y SAR, como multas elevadas y restricciones regulatorias, incluida la revocación de la autorización. [ cita requerida ]
Estas aplicaciones de software monitorean de manera efectiva las transacciones de los clientes diariamente y, utilizando las transacciones pasadas del cliente y el perfil de la cuenta, brindan una "imagen completa" del cliente a la administración del banco. El monitoreo de transacciones puede incluir depósitos y retiros de efectivo, transferencias bancarias y actividad de ACH . En la industria bancaria, estas aplicaciones se conocen como "software BSA" o " software antilavado de dinero ".
