Sociedad de responsabilidad limitada

Forma estadounidense de una sociedad de responsabilidad limitada

Una sociedad de responsabilidad limitada ( LLC ) es la forma específica de los Estados Unidos de una sociedad de responsabilidad limitada . Es una estructura empresarial que puede combinar la tributación de transferencia de una sociedad o empresa unipersonal con la responsabilidad limitada de una corporación . ^[1] Una LLC no es una corporación según las leyes de todos los estados; es una forma legal de una empresa que proporciona responsabilidad limitada a sus propietarios en muchas jurisdicciones. Las LLC son bien conocidas por la flexibilidad que brindan a los dueños de negocios; dependiendo de la situación, una LLC puede optar por utilizar las reglas de impuestos corporativos en lugar de ser tratada como una sociedad, ^[2] y, en determinadas circunstancias, las LLC pueden organizarse como sin fines de lucro. ^[3] En ciertos estados de EE. UU. (por ejemplo, Texas), las empresas que brindan servicios profesionales que requieren una licencia profesional estatal, como servicios legales o médicos , pueden no estar autorizadas a formar una LLC, pero pueden estar obligadas a formar una entidad similar llamada compañía de responsabilidad limitada profesional ( PLLC ). ^[4]

Una LLC es una entidad legal híbrida que tiene ciertas características tanto de una corporación como de una sociedad o empresa unipersonal (dependiendo de cuántos propietarios haya). Una LLC es un tipo de asociación no incorporada , distinta de una corporación. La característica principal que una LLC comparte con una corporación es la responsabilidad limitada , y la característica principal que comparte con una sociedad es la disponibilidad de impuestos sobre la renta de transferencia . Como entidad comercial, una LLC suele ser más flexible que una corporación y puede ser adecuada para empresas con un solo propietario. ^[5]

Aunque las LLC y las corporaciones poseen algunas características análogas, la terminología básica comúnmente asociada con cada tipo de entidad legal, al menos dentro de los Estados Unidos, a veces es diferente. Cuando se forma una LLC, se dice que está "organizada", no "incorporada" o "autorizada", y su documento fundacional también se conoce como sus " artículos de organización ", en lugar de sus " artículos de incorporación " o su "estatuto corporativo". Las operaciones internas de una LLC se rigen además por su " acuerdo operativo ". A un propietario de una LLC se le llama "miembro", en lugar de " accionista ". ^[6] Además, la propiedad en una LLC está representada por un "interés de membresía" o un "interés de LLC" (a veces medido en "unidades de membresía" o simplemente "unidades" y en otras ocasiones simplemente expresado solo como porcentajes ), en lugar de estar representado por " acciones de acciones " o simplemente "acciones" (con la propiedad medida por el número de acciones en poder de cada accionista). De manera similar, cuando se emite en forma física en lugar de electrónica, un documento que evidencia los derechos de propiedad en una LLC se denomina "certificado de membresía" en lugar de " certificado de acciones ". ^[7]

En ausencia de una orientación legal expresa, la mayoría de los tribunales estadounidenses han sostenido que los miembros de una LLC están sujetos a las mismas teorías de violación del alter ego del derecho consuetudinario que los accionistas corporativos. ^[8] Sin embargo, es más difícil perforar el velo de la LLC porque las LLC no tienen muchas formalidades que mantener. Mientras la LLC y los miembros no mezclen fondos, es difícil perforar el velo de la LLC. ^{[9] [10]} Los intereses de los miembros de las LLC y los intereses de las sociedades también gozan de un nivel significativo de protección a través del mecanismo de orden de gravamen . La orden de gravamen limita al acreedor de un socio deudor o de un miembro deudor a la parte de las distribuciones del deudor, sin conferirle al acreedor ningún derecho de voto o de gestión. ^[11]

Los socios de una sociedad de responsabilidad limitada también pueden, en determinadas circunstancias, incurrir en una responsabilidad personal en los casos en que las distribuciones a los socios hagan que la sociedad sea insolvente. ^[12]

Historia

El primer estado en promulgar una ley que autorizaba la creación de sociedades de responsabilidad limitada fue Wyoming en 1977. ^[13] La ley fue un proyecto de la Hamilton Brothers Oil Company , que buscaba organizar sus negocios en Estados Unidos con ventajas tributarias y de responsabilidad similares a las que había obtenido en Panamá . ^[14]

De 1960 a 1997, la clasificación de las asociaciones empresariales no constituidas a los efectos de la ley federal de impuestos sobre la renta de los Estados Unidos se regía por las " regulaciones Kintner ", que recibieron el nombre del contribuyente que prevaleció ^[15] en el precedente legal de 1954 con ese nombre. ^[16] Tal como las promulgó el Servicio de Impuestos Internos (IRS) en 1960, las regulaciones Kintner establecieron una prueba compleja de seis factores para determinar si dichas asociaciones empresariales serían gravadas como corporaciones o sociedades. ^[16] Algunos de estos factores tenían la misma importancia, de modo que la presencia de solo la mitad de ellos daría como resultado la clasificación como sociedad. En consecuencia, la Legislatura de Wyoming adaptó su estatuto para otorgar a las LLC características corporativas particulares sin exceder este umbral. ^[13]

Durante varios años, otros estados tardaron en adoptar la forma LLC porque no estaba claro cómo el IRS y los tribunales aplicarían las regulaciones Kintner a la misma. Después de que el IRS finalmente decidiera en 1988 en la Resolución de Ingresos 88-76 que las LLC de Wyoming estaban sujetas a impuestos como sociedades, ^[16] otros estados comenzaron a tomar en serio la LLC y promulgaron sus propios estatutos LLC. ^[13] Para 1996, los 50 estados y el Distrito de Columbia tenían estatutos LLC. ^[17] En 1995, el IRS llegó a la conclusión de que la promulgación generalizada de estatutos LLC había socavado las regulaciones Kintner , y en 1996 promulgó nuevos reglamentos que establecían un sistema de elección de clasificación de entidades denominado "check the box" (CTB) que entró en vigencia en todo Estados Unidos el 1 de enero de 1997. ^[16]

Flexibilidad y reglas por defecto

Las LLC están sujetas a menos regulaciones que las corporaciones tradicionales y, por lo tanto, pueden permitir a los miembros crear una estructura de gestión más flexible que la que es posible con otras formas corporativas. Mientras la LLC se mantenga dentro de los límites de la ley estatal, el acuerdo operativo es responsable de la flexibilidad que tienen los miembros de la LLC para decidir cómo se regirá su LLC. ^[18] Los estatutos estatales suelen proporcionar reglas automáticas o "predeterminadas" sobre cómo se regirá una LLC a menos que el acuerdo operativo establezca lo contrario, según lo permita el estatuto del estado donde se organizó la LLC.

La sociedad de responsabilidad limitada ("LLC") ha crecido hasta convertirse en una de las formas comerciales más comunes en los Estados Unidos. Incluso el uso de una LLC de un solo miembro ofrece una mayor protección para los activos del miembro, en comparación con operar como una entidad no incorporada. ^[19]

A partir del 1 de agosto de 2013, la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de Delaware establece que los gerentes y los socios controladores de una sociedad de responsabilidad limitada con domicilio en Delaware tienen deberes fiduciarios de cuidado y lealtad hacia la sociedad de responsabilidad limitada y sus socios. En virtud de la enmienda (promocionada por la decisión de la Corte Suprema de Delaware en Gatz Properties, LLC v. Auriga Capital Corp ), ^[20] las partes de una sociedad de responsabilidad limitada siguen siendo libres de ampliar, restringir o eliminar los deberes fiduciarios en sus contratos de sociedad de responsabilidad limitada (sujeto al pacto implícito de buena fe y trato justo). ^[21]

Según la Sección 18-101(7) del Título 6 del Código de los Estados Unidos, un acuerdo operativo de una LLC de Delaware puede ser escrito, oral o implícito. En él se establecen las contribuciones de capital de los miembros, los porcentajes de propiedad y la estructura de gestión. Al igual que un acuerdo prenupcial, un acuerdo operativo puede evitar futuras disputas entre los miembros al abordar los derechos de compra, las fórmulas de valoración y las restricciones de transferencia. El acuerdo operativo escrito de la LLC debe estar firmado por todos sus miembros. ^[22]

Al igual que una corporación , las LLC deben registrarse en los estados en los que "realizan (o realizan) negocios". Cada estado tiene diferentes estándares y reglas que definen qué significa "realizar negocios" y, como consecuencia, comprender qué se requiere puede ser bastante confuso para los propietarios de pequeñas empresas. Simplemente formar una LLC en cualquier estado puede no ser suficiente para cumplir con los requisitos legales y, específicamente, si una LLC se forma en un estado, pero el propietario (o los propietarios) se encuentran en otro estado (o estados), o un empleado se encuentra en otro estado, o la base de operaciones de la LLC se encuentra en otro estado, la LLC puede necesitar registrarse como una LLC extranjera en los otros estados en los que está "realizando negocios". ^[23]

Impuesto sobre la renta

Para efectos del impuesto a la renta federal de los EE. UU., una LLC se trata por defecto como una entidad de transferencia. ^[24] Si solo hay un miembro en la empresa, la LLC se trata como una "entidad ignorada" para efectos fiscales (a menos que se elija otro estado fiscal), y un propietario individual informaría el ingreso o pérdida de la LLC en el Anexo C de su declaración de impuestos individual. Por lo tanto, el ingreso de la LLC se grava a las tasas impositivas individuales. El estado fiscal predeterminado para las LLC con múltiples miembros es el de una sociedad, que debe informar los ingresos y pérdidas en el Formulario 1065 del IRS. Bajo el tratamiento fiscal de la sociedad, cada miembro de la LLC, como es el caso de todos los socios de una sociedad, recibe anualmente un Formulario K-1 que informa la parte distribuible del miembro de los ingresos o pérdidas de la LLC que luego se informa en la declaración de impuestos a la renta individual del miembro. ^[25] Por otro lado, los ingresos de las corporaciones se gravan dos veces: una a nivel de entidad corporativa y otra cuando se distribuyen a los accionistas. Por lo tanto, a menudo se obtienen mayores ahorros fiscales si una empresa se constituye como una LLC en lugar de una corporación. ^[26]

Una LLC con uno o varios miembros puede optar por tributar como una corporación mediante la presentación del Formulario 8832 del IRS. ^[27] Después de elegir el estado tributario corporativo, una LLC puede optar además por ser tratada como una corporación C regular (tributación de los ingresos de la entidad antes de cualquier dividendo o distribución a los miembros y luego tributación de los dividendos o distribuciones una vez recibidos como ingresos por los miembros) o como una corporación S (los ingresos y pérdidas a nivel de entidad pasan a los miembros). Algunos comentaristas han recomendado una LLC tributada como una corporación S como la mejor estructura posible para una pequeña empresa . Combina la simplicidad y flexibilidad de una LLC con los beneficios tributarios de una corporación S (ahorros de impuestos por trabajo autónomo). ^[28]

Algunos expertos en derecho sostienen que los impuestos a las ganancias corporativas tienen como objetivo limitar el poder de las corporaciones y compensar los beneficios legales que disfrutan las corporaciones, como la responsabilidad limitada para sus inversores. ^[29] Existe la preocupación de que las LLC, al combinar la responsabilidad limitada con la ausencia de impuestos a nivel de entidad, podrían contribuir a una toma excesiva de riesgos y a causar daños a terceros. ^{[30] [31]}

Ventajas

• Elección del régimen fiscal . Una LLC puede optar por tributar como propietario único , sociedad, corporación S o corporación C (siempre que califique para dicho tratamiento fiscal), lo que le otorga una gran flexibilidad.
• Una sociedad de responsabilidad limitada con varios miembros que elige tributar como sociedad puede asignar especialmente la parte distribuible de los ingresos, ganancias, pérdidas, deducciones o créditos de los miembros a través del acuerdo operativo de la empresa sobre una base distinta al porcentaje de propiedad de cada miembro. ^[a] Las corporaciones S no pueden asignar especialmente ganancias, pérdidas y otros elementos impositivos según la legislación fiscal de los EE. UU.
• Los propietarios de la LLC, llamados miembros, están protegidos de parte o toda la responsabilidad por los actos y deudas de la LLC, dependiendo de las leyes de protección estatales.
• En los Estados Unidos, una corporación S está limitada a 100 accionistas, ^[b] y todos ellos deben ser residentes fiscales de los EE. UU. ^[c] Una LLC puede tener un número ilimitado de miembros y no existe ninguna restricción de ciudadanía.
• Mucho menos papeleo administrativo y mantenimiento de registros que una corporación.
• Tributación de transferencia (es decir, sin doble tributación ), a menos que la LLC opte por tributar como una corporación C.
• Utilizando la clasificación fiscal predeterminada, las ganancias se gravan personalmente a nivel de miembro, no a nivel de LLC.
• En la mayoría de los estados, las LLC se consideran entidades separadas de sus miembros. Sin embargo, en algunas jurisdicciones como Connecticut, la jurisprudencia ha determinado que los propietarios no estaban obligados a alegar hechos suficientes para levantar el velo corporativo y que los miembros de la LLC pueden ser personalmente responsables del funcionamiento de la LLC (véase, por ejemplo, el caso de Sturm v. Harb Development ^{[40]) .}
• En algunos estados, las LLC pueden crearse con solo una persona física involucrada.
• Menos riesgo de ser "robado" por adquisiciones de liquidación (más protección contra inversores "hambrientos" ).
• En el caso de algunas empresas comerciales, como la inversión inmobiliaria, cada propiedad puede ser propiedad de una LLC separada, protegiendo así a los propietarios y sus otras propiedades de la responsabilidad cruzada. ^[41]
• Membresía flexible: Los miembros de una LLC pueden incluir individuos, sociedades, fideicomisos, patrimonios, organizaciones u otras entidades comerciales, ^[42] y la mayoría de los estados no limitan el tipo o número de miembros. ^[43]

Desventajas

Aunque en la mayoría de las jurisdicciones no existe un requisito legal que obligue a contar con un acuerdo operativo , los miembros de una LLC de varios miembros que operen sin uno pueden tener problemas. A diferencia de las leyes estatales sobre sociedades anónimas, que están muy bien desarrolladas y prevén una variedad de disposiciones de gobernanza y protección para la sociedad y sus accionistas, la mayoría de los estados no dictan disposiciones detalladas de gobernanza y protección para los miembros de una sociedad de responsabilidad limitada. En ausencia de tales disposiciones legales, los miembros de una LLC deben establecer disposiciones de gobernanza y protección de conformidad con un acuerdo operativo o un documento rector similar.

• Puede resultar más difícil conseguir capital financiero para una LLC, ya que los inversores pueden sentirse más cómodos invirtiendo fondos en la forma corporativa más conocida con vistas a una posible oferta pública inicial . Una posible solución puede ser formar una nueva corporación y fusionarse con ella, disolviendo la LLC y convirtiéndola en una corporación.
• Muchas jurisdicciones (entre ellas Alabama , California , Kentucky , Maryland , Nueva York , Pensilvania , Tennessee y Texas ) aplican un impuesto de franquicia o un impuesto sobre el valor del capital a las LLC. En esencia, este impuesto de franquicia o de privilegio comercial es la tarifa que la LLC paga al estado por el beneficio de la responsabilidad limitada. El impuesto de franquicia puede ser un monto basado en los ingresos, un monto basado en las ganancias o un monto basado en la cantidad de propietarios o la cantidad de capital empleado en el estado, o una combinación de esos factores, o simplemente una tarifa fija, como en Delaware.
  • A partir de 2007, el impuesto de franquicia en Texas se sustituye por el impuesto sobre el margen empresarial de Texas. Este se paga de la siguiente manera: impuesto a pagar = ingresos menos algunos gastos con un factor de prorrateo. Sin embargo, en la mayoría de los estados, la tasa es nominal y sólo unos pocos cobran un impuesto comparable al impuesto que se aplica a las corporaciones.
  • En California , tanto las LLC, corporaciones y fideicomisos nacionales como extranjeros, ya sean con fines de lucro o sin fines de lucro (a menos que la entidad esté exenta de impuestos) deben pagar al menos un impuesto sobre la renta mínimo de $800 por año a la Junta de Impuestos de Franquicia; y ninguna LLC, corporación o fideicomiso extranjero puede realizar negocios en California a menos que esté debidamente registrado ante el Secretario de Estado de California.
• Las tarifas de renovación también pueden ser más altas. Maryland , por ejemplo, cobra a una corporación anónima o no anónima $120 por el estatuto inicial, y $100 por una LLC. La tarifa por presentar el informe anual al año siguiente es de $300 para las corporaciones anónimas y LLC. La tarifa es cero para las corporaciones no anónimas. Además, ciertos estados, como Nueva York, imponen un requisito de publicación al momento de la formación de la LLC que requiere que los miembros de la LLC publiquen un aviso en los periódicos de la región geográfica en la que se ubicará la LLC de que se está formando. Para las LLC ubicadas en áreas metropolitanas importantes (por ejemplo, la ciudad de Nueva York), el costo de publicación puede ser significativo.
• La estructura de gestión de una LLC puede no estar claramente establecida. A diferencia de las corporaciones, no se les exige que tengan una junta directiva o funcionarios (esto también podría ser visto como una ventaja para algunos).
• Es probable que las jurisdicciones fiscales fuera de los EE. UU. traten a una LLC estadounidense como una corporación, independientemente de su tratamiento para fines impositivos en los EE. UU. (por ejemplo, una LLC estadounidense que hace negocios fuera de los EE. UU. o como residente de una jurisdicción extranjera). ^[44] Esto es muy probable cuando el país (como Canadá) no reconoce a las LLC como una forma autorizada de entidad comercial en ese país.
• Los directores de las LLC utilizan muchos títulos diferentes, por ejemplo, miembro, gerente, socio gerente, director gerente, director ejecutivo, presidente y socio. Por ello, puede resultar difícil determinar quién tiene realmente la autoridad para celebrar un contrato en nombre de la LLC.

Variaciones

• Una sociedad de responsabilidad limitada profesional (generalmente abreviada como PLLC, PLLC o PL, a veces PLC, que significa compañía limitada profesional; no debe confundirse con la compañía pública limitada ) es una sociedad de responsabilidad limitada organizada con el propósito de proporcionar servicios profesionales. Por lo general, las profesiones para las que el estado requiere una licencia para brindar servicios, como un médico , un quiropráctico , un abogado , un contador , un arquitecto , un arquitecto paisajista o un ingeniero , requieren la formación de una PLLC. ^[4] Sin embargo, algunos estados, como California, no permiten que las LLC se dediquen a la práctica de una profesión con licencia. Los requisitos exactos de las PLLC varían de un estado a otro. Por lo general, los miembros de una PLLC deben ser todos profesionales que ejerzan la misma profesión. Además, la limitación de la responsabilidad personal de los miembros no se extiende a las demandas por mala praxis profesional.

• Una LLC en serie es una forma especial de una sociedad de responsabilidad limitada que permite que una sola LLC separe sus activos en series separadas. Por ejemplo, una LLC en serie que compra propiedades inmobiliarias separadas puede colocar cada una en una serie separada, de modo que si el prestamista ejecuta la hipoteca de una propiedad, las demás no se vean afectadas.

• Una L3C es una empresa social con fines de lucro cuyo objetivo declarado es llevar a cabo un propósito socialmente beneficioso, no maximizar los ingresos. Es una estructura híbrida que combina la flexibilidad legal y fiscal de una LLC tradicional, los beneficios sociales de una organización sin fines de lucro y las ventajas de marca y posicionamiento en el mercado de una empresa social.

• Una sociedad de responsabilidad limitada anónima es una LLC cuya información de propiedad no está disponible públicamente por el estado. ^{[45] [46]} El anonimato es posible en los estados que no requieren la divulgación pública de la propiedad legal de una LLC, o donde los propietarios legales identificados de una LLC son otra empresa anónima. ^[46]

Véase también

• Besloten vennootschap , una sociedad de responsabilidad limitada belga y holandesa
• Société à responsabilité limitée , el equivalente en los países francófonos
• Gesellschaft mit beschränkter Haftung (equivalente alemán)
• Constitución de una sociedad (empresa)
• Sociedad de responsabilidad limitada (SRL)
• Lista de registros oficiales de empresas
• Lista de tipos de entidades jurídicas por país
• Sociedad privada limitada por acciones
• Compañía ilimitada
• Empresa de propiedad totalmente extranjera
• Sociedad de responsabilidad limitada extranjera

Notas

1. También se deben cumplir las normas contenidas en el Reglamento del Tesoro 1.704-1. ^[32]
2. Una corporación S no puede tener más de 100 accionistas. ^[33] Un individuo, su cónyuge y los miembros de su familia dentro de seis ancestros comunes generalmente pueden considerarse como un accionista para los fines de esta prueba. ^{[34] [35]}
3. Para efectos de la ley tributaria de los EE. UU., la residencia no es lo mismo que el lugar donde vive una persona.
   Un ciudadano o nacional estadounidense siempre es un residente fiscal de los EE. UU.
   Un residente permanente legal de los EE. UU. en cualquier momento durante un año calendario normalmente es un residente fiscal de los EE. UU. ese año. ^{[36] [37]}
   En otros casos, una persona normalmente es un residente fiscal de los EE. UU. si estuvo físicamente presente en los EE. UU. al menos 31 días durante el año en curso y 183 días durante el período de tres años que incluye el año en curso y los dos años inmediatamente anteriores, contando todos los días presentes en el año en curso, y un tercio de los días presentes en el primer año anterior al año en curso, y una sexta parte de los días en el segundo año anterior al año en curso. En algunos casos, una persona no cuenta los días físicamente presentes en los EE. UU. mientras tiene ciertos estados de visa, como F-1 , J-1 , M-1 , Q-1 . ^[38] Alternativamente, una persona puede no ser residente fiscal de los EE. UU. si estuvo presente en los EE. UU. menos de 183 días durante el año, tuvo una conexión más cercana con un país extranjero en el que tiene un domicilio fiscal que con los EE. UU., mantuvo un domicilio fiscal en ese país extranjero durante todo el año y no ha solicitado ni tiene una solicitud pendiente para el estatus de residente permanente legal de los EE. UU. ^[39]

Referencias

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