Una quiebra estratégica puede ocurrir cuando una empresa solvente hace uso de las leyes de quiebra para algún propósito comercial específico que no sea la simple incapacidad de pagar deudas. [1] [2]
En Estados Unidos , el Capítulo 11 de la Ley de Quiebras hizo posible que una empresa se declarara en quiebra sin llegar a ser insolvente. También está fuertemente orientada a retener a la gerencia existente a través del proceso de reestructuración, sobre la base de que la gerencia existente estaría más familiarizada con la empresa y, por lo tanto, mejor equipada para preservar la mayor parte posible de su valor. Estas dos condiciones sentaron las bases para la quiebra estratégica moderna. [3]
La quiebra estratégica se produce cuando la quiebra es una opción estratégica y no una condición inevitable. Esta opción puede tomarse para evitar o reducir sentencias judiciales graves, para eludir contratos existentes o incluso como herramienta para manipular la reducción de la deuda. Según la legislación sobre quiebras, las deudas no se evitan por completo, pero pueden reducirse significativamente hasta el punto en que el propietario de una empresa puede considerar que esta opción es rentable o, al menos, menos no rentable. Es más probable que los contratos existentes, los convenios colectivos y las sentencias judiciales se anulen por completo como resultado de la quiebra. Estos siempre deben volver a discutirse de acuerdo con las diferentes reglas que se aplican a los procedimientos de quiebra. [1]
La condonación de deudas inherente a la declaración de quiebra puede utilizarse para manipular la gestión de la deuda. En 2011, Donald Trump dijo a Newsweek que "yo juego con las leyes de bancarrota -son muy buenas para mí- como una herramienta para recortar la deuda". [4] En Forbes , Trump dijo que "he recortado la deuda -por cierto, no se trata de mí personalmente, se trata de una empresa... Básicamente, he utilizado las leyes del país para mi beneficio y para el beneficio de otras personas, tal como lo han hecho Leon Black, Carl Icahn, Henry Kravis, al igual que muchos, muchos otros en la cima del mundo empresarial". [5] En total, Trump se ha declarado en bancarrota del Capítulo 11 seis veces para sus empresas, algunas de ellas tres veces bajo diferentes estructuras y nombres corporativos. [6]
Una quiebra estratégica puede utilizarse para librarse de contratos costosos que de otro modo serían inquebrantables. Los contratos pueden ser con empleados o con socios comerciales.
Cuando las aerolíneas Sabena y Swissair quebraron y fueron reestructuradas, también pudieron romper los altos salarios y los costosos contratos de pensiones con los pilotos y el resto del personal.
En 2002, Kmart se acogió al Capítulo 11 para protegerse de los acreedores. Uno de los principales problemas que afectaban al flujo de caja de Kmart y, por lo tanto, a su liquidez, era que Kmart estaba atrapada en contratos de arrendamiento a largo plazo a tasas superiores con respecto a varias tiendas no rentables. Mientras se encontraba en reorganización bajo el Capítulo 11, Kmart pudo renegociar o rescindir esos contratos de arrendamiento en particular.
Donald Trump ha recurrido a la bancarrota estratégica para intentar escapar de demandas judiciales por proyectos de condominios que nunca se construyeron, colocando toda la responsabilidad sobre sus socios comerciales. [4] La afirmación es que no participó en la construcción real de la propiedad.
Los propietarios de empresas con grandes deudas a veces abren una nueva empresa antes de declarar la quiebra de la empresa anterior. La empresa fénix normalmente compra todos los activos importantes, incluido el nombre antiguo, y continúa con deudas mucho más pequeñas. Esta compra puede ser financiada por ejemplo por otros inversores o préstamos bancarios. Dado que los bancos suelen tener prioridad en la recuperación de deudas, pueden recuperar el dinero de la antigua empresa.
La reorganización de General Motors en virtud del Capítulo 11 de 2009 dio lugar a una nueva empresa, que poseía casi todos los activos de la antigua. Aunque técnicamente opera bajo el nuevo nombre de NGMCO Inc., que significa New GM Company, todavía se la conoce más comúnmente como GM, y ninguna de sus marcas principales ha cambiado. Sin embargo, las antiguas acciones de GM se retiraron de la Bolsa de Valores de Nueva York en 2009, para ser reemplazadas por una nueva IPO en 2010. Esto provocó cierta confusión inicial entre los inversores, algunos de los cuales continuaron negociando con las antiguas acciones, que todavía circulan como Pink Sheets bajo el símbolo MTLQQ. [ cita requerida ]
La nueva empresa puede ser básicamente la antigua empresa con un nuevo nombre. El cambio de nombre puede ser simplemente parte de la reestructuración del Capítulo 11, o puede ser una maniobra para evitar acciones legales. Algunas empresas efímeras suelen cerrar una empresa y abrir una idéntica con un nuevo nombre para engañar a los clientes potenciales.
Tras la quiebra del Trump Taj Mahal y del Trump Plaza Hotel and Casino en Atlantic City, en 1991 y 1992 respectivamente, Trump fue considerado personalmente responsable de parte de la deuda. Posteriormente reestructuró sus casinos y complejos turísticos bajo el nombre de Trump Hotels and Casinos Resorts para protegerse de futuras responsabilidades personales. Trump Hotels and Casinos Resorts se declaró en quiebra según el Capítulo 11 en 2004 y fue reemplazado esencialmente por Trump Entertainment Resorts, que a su vez se declaró en quiebra según el Capítulo 11 en 2009. [6]
Si bien la estricta legalidad de la quiebra estratégica no está en duda, las opiniones difieren sobre las cuestiones de responsabilidad y ética.
El abogado de Atlantic City Michael Viscount atribuye toda la responsabilidad por las quiebras estratégicas en serie a los acreedores que estaban dispuestos a seguir otorgando crédito, y considera el Capítulo 11 como el foro definitivo para las transacciones comerciales. [5] Suponiendo que todas las partes involucradas sean conscientes de la posibilidad de quiebra, la quiebra estratégica se convierte entonces en una cuestión de riesgo moral . [1]
Por el contrario, el abogado de Icahn, Edward Weisfelner, sostiene que la buena fe debería ser un requisito en los procedimientos de quiebra y que las leyes de quiebra no fueron diseñadas para evitar obligaciones y elevar artificialmente los intereses de capital personal por encima de los reclamos legítimos de los acreedores. [5]
La posibilidad de una quiebra estratégica también plantea la posibilidad de una quiebra estratégica en serie como una forma de negociación empresarial cada vez más habitual. Este tipo de negociación es bastante común en el mercado inmobiliario de Nueva York. Stephen Burbank, profesor de Derecho de la Universidad de Pensilvania, describe a Donald Trump como "un evasor serial de deudas". [7]
Es posible que la Ley de Reforma de Quiebras de 1978 haya facilitado que los administradores de empresas se beneficiaran a costa de los tenedores de bonos y del valor de las acciones. [3] La intención declarada original de la ley era preservar el valor de los activos evitando que fueran desechados y, de esa manera, proteger el valor general de la empresa. Sin embargo, también puso más poder para resolver los problemas crediticios directamente en manos de quienes pueden haber estado involucrados en la creación del problema de la insolvencia en primer lugar.