La liquidación es el proceso contable mediante el cual se pone fin a una empresa . Los activos y la propiedad de la empresa se redistribuyen. Cuando una empresa ha sido liquidada, a veces se la denomina liquidada o disuelta , aunque técnicamente la disolución se refiere a la última etapa de la liquidación. El proceso de liquidación también surge cuando las aduanas , una autoridad o agencia en un país responsable de recaudar y salvaguardar los derechos de aduana , determinan el cómputo o la determinación final de los derechos o la devolución que se acumulan en una entrada. [1]
La liquidación puede ser obligatoria (a veces denominada liquidación de acreedores o administración judicial después de una quiebra , que puede dar lugar a que el tribunal cree un "fideicomiso de liquidación"; o a veces un tribunal puede ordenar el nombramiento de un liquidador, por ejemplo, una orden de liquidación en Australia) o voluntaria (a veces denominada liquidación de accionistas o liquidación de miembros , aunque algunas liquidaciones voluntarias están controladas por los acreedores).
El término "liquidación" también se utiliza a veces de manera informal para describir a una empresa que busca desprenderse de algunos de sus activos. Por ejemplo, una cadena minorista puede querer cerrar algunas de sus tiendas. Por razones de eficiencia, a menudo las venderá con descuento a una empresa especializada en liquidación de bienes inmuebles en lugar de involucrarse en un área en la que puede carecer de la experiencia suficiente para operar con la máxima rentabilidad. Una empresa también puede operar en un estado "similar a una quiebra" pero vender tranquilamente sus activos, por ejemplo para evitar que su cartera se dé de baja en caso de una liquidación forzosa real.
Las partes que por ley tienen derecho a solicitar la liquidación obligatoria de una empresa varían de una jurisdicción a otra, pero en general, se puede presentar una petición ante el tribunal para la liquidación obligatoria de una empresa mediante:
Los motivos por los cuales una entidad puede solicitar al tribunal una orden de liquidación obligatoria también varían entre jurisdicciones , pero normalmente incluyen:
En la práctica, la gran mayoría de las solicitudes de liquidación obligatoria se presentan en virtud de uno de los dos últimos motivos. [5]
Por lo general, no se dictará una orden si el propósito de la solicitud es hacer cumplir el pago de una deuda que se encuentra en disputa de buena fe. [6]
Una liquidación "justa y equitativa" permite que los motivos para someter los derechos legales estrictos de los accionistas a consideraciones equitativas. Puede tener en cuenta las relaciones personales de confianza mutua entre partes pequeñas, en particular, por ejemplo, cuando se incumple un acuerdo según el cual todos los socios pueden participar en el negocio, [7] o una obligación implícita de participar en la gestión. [8] Se puede dictar una orden cuando los accionistas mayoritarios privan a los minoritarios de su derecho a nombrar y destituir a su propio director. [9]
Una vez que comienza la liquidación (lo que depende de la ley aplicable, pero generalmente será cuando se presentó originalmente la petición y no cuando el tribunal emite la orden), [10] las disposiciones de la empresa generalmente son nulas , [11] y los litigios que involucran a la empresa generalmente están restringidos. [12]
Tras escuchar la solicitud, el tribunal puede desestimarla o dictar una orden de liquidación. El tribunal puede desestimar la solicitud si el solicitante se abstiene irrazonablemente de adoptar una medida alternativa. [13]
El tribunal puede designar un síndico oficial y uno o más liquidadores , y tiene poderes generales para permitir que se liquiden los derechos y obligaciones de los reclamantes y contribuyentes. Las reuniones separadas de acreedores y contribuyentes pueden decidir nominar a una persona para el nombramiento de un liquidador y, posiblemente, de un comité de liquidación supervisor.
La persona designada por el tenedor de un bono con gravamen flotante sobre los activos de una empresa para cobrar y realizar los activos de esa empresa y reembolsar la deuda al tenedor del bono. [14] Los administradores concursales ya no pueden ser designados por los tenedores de bonos con gravamen flotante, con excepción de los bonos con gravamen flotante creados antes del 15 de septiembre de 2003. [15] [16]
La liquidación voluntaria se produce cuando los socios de una empresa deciden disolverla voluntariamente. La liquidación voluntaria comienza cuando la empresa aprueba la resolución y, por lo general, la empresa deja de realizar actividades comerciales en ese momento (si aún no lo ha hecho). [17]
La liquidación voluntaria por acreedores (CVL, por sus siglas en inglés) es un proceso diseñado para permitir que una empresa insolvente cierre voluntariamente. La decisión de liquidar se toma mediante una resolución del directorio, pero es instigada por el director o directores. El 75 por ciento de los accionistas de la empresa deben estar de acuerdo con la liquidación para que los procedimientos de liquidación avancen. [18] Si los pasivos de una empresa limitada superan a sus activos, o la empresa no puede pagar sus facturas cuando vencen, la empresa se vuelve insolvente.
Si la empresa es solvente y los socios han hecho una declaración estatutaria de solvencia, la liquidación se llevará a cabo como una liquidación voluntaria de los socios (MVL). En ese caso, la junta general designará al o los liquidadores. [19] En caso contrario, la liquidación se llevará a cabo como una liquidación voluntaria de los acreedores y se convocará a una junta de acreedores a la que los directores deben informar sobre los asuntos de la empresa. Cuando una liquidación voluntaria se lleve a cabo como una liquidación voluntaria de los acreedores, se podrá designar un comité de liquidación.
Cuando se ha iniciado una liquidación voluntaria de una empresa, aún es posible una orden de liquidación obligatoria, pero el contribuyente solicitante deberá convencer al tribunal de que una liquidación voluntaria perjudicaría a los contribuyentes.
El liquidador normalmente tendrá el deber de determinar si quienes controlan la empresa han cometido alguna falta que haya causado perjuicio al conjunto de acreedores. En algunos sistemas jurídicos, en los casos apropiados, el liquidador puede iniciar una acción contra directores infractores o directores en la sombra por operaciones comerciales ilícitas o fraudulentas .
El liquidador también puede tener que determinar si los pagos realizados por la empresa o las transacciones celebradas pueden ser anulables por tratarse de transacciones realizadas a un valor inferior al real o por ser una preferencia injusta .
El objetivo principal de una liquidación cuando la empresa es insolvente es recolectar sus activos, determinar los créditos pendientes contra la empresa y satisfacer dichos créditos en la forma y orden prescritos por la ley.
El liquidador debe determinar el título de propiedad de la empresa sobre los bienes que se encuentran en su posesión. Los bienes que se encuentran en posesión de la empresa, pero que fueron suministrados en virtud de una cláusula válida de retención de título, por lo general, deberán ser devueltos al proveedor. Los bienes que la empresa mantiene en fideicomiso para terceros no formarán parte de los activos de la empresa disponibles para pagar a los acreedores. [20]
Antes de que se cumplan los créditos, los acreedores garantizados tienen derecho a hacer valer sus créditos contra los activos de la empresa en la medida en que estén sujetos a una garantía real válida . En la mayoría de los sistemas jurídicos, solo la garantía fija tiene prioridad sobre todos los créditos; la garantía mediante gravamen flotante puede posponerse a los acreedores preferentes .
Los demandantes con reclamaciones no monetarias contra la empresa pueden hacer valer sus derechos contra la empresa. Por ejemplo, una parte que tenía un contrato válido para la compra de tierras contra la empresa puede obtener una orden de cumplimiento específico y obligar al liquidador a transferirle el título de propiedad de la tierra, contra la oferta del precio de compra. [21]
Después de la eliminación de todos los activos que están sujetos a acuerdos de retención de título, garantía fija o que están sujetos de otro modo a reclamaciones de propiedad de terceros, el liquidador pagará las reclamaciones sobre los activos de la empresa. En general, la prioridad de las reclamaciones sobre los activos de la empresa se determinará en el siguiente orden:
Los activos no reclamados generalmente pasarán a manos del estado como bona vacantia .
Una vez liquidada la sociedad, el liquidador debe convocar una reunión final de los socios (si se trata de una liquidación voluntaria de los socios), de los acreedores (si se trata de una liquidación obligatoria) o de ambos (si se trata de una liquidación voluntaria de los acreedores). El liquidador suele tener que enviar las cuentas finales al registrador y notificarlas al tribunal. A continuación, la sociedad queda disuelta.
Sin embargo, en jurisdicciones comunes, el tribunal tiene la facultad, durante un período de tiempo después de la disolución, de declarar la disolución nula para permitir la finalización de cualquier asunto pendiente. [22]
En algunas jurisdicciones, la empresa puede optar por simplemente ser eliminada del registro de empresas como una alternativa más barata que una liquidación y disolución formal. En tales casos, se presenta una solicitud al registrador de empresas, que puede eliminar la empresa si hay motivos razonables para creer que la empresa no está realizando negocios o ha sido liquidada y, después de la investigación, no se demuestra ningún caso por el cual no se deba eliminar la empresa. [23] [24]
Sin embargo, en tales casos la empresa puede ser restituida en el registro si es justo y equitativo hacerlo (por ejemplo, si se han perjudicado los derechos de algún acreedor o miembro). [25]
En caso de que la empresa no presente declaración anual o cuentas anuales, y el expediente de la empresa permanezca inactivo, en su momento el registrador dará de baja a la empresa del registro.
En virtud de las leyes de insolvencia corporativa de varias jurisdicciones de derecho consuetudinario, cuando una empresa ha incurrido en mala conducta o cuando se cree que los activos de la empresa están en peligro, a veces es posible poner a una empresa en liquidación provisional , por la cual se designa un liquidador de manera interina para salvaguardar la posición de la empresa hasta que se escuche la petición de liquidación completa. [26] El deber del liquidador provisional es salvaguardar los activos de la empresa y mantener el status quo hasta que se escuche la petición; el liquidador provisional no evalúa las reclamaciones contra la empresa ni intenta distribuir los activos de la empresa a los acreedores. [27]
En el Reino Unido, muchas empresas endeudadas deciden que es más beneficioso empezar de nuevo creando una nueva empresa, a menudo denominada empresa fénix . En términos comerciales, esto significará liquidar una empresa como única opción y luego reanudar sus actividades bajo un nombre diferente con los mismos clientes y proveedores. En algunas circunstancias puede parecer ideal para los directores; sin embargo, si operan bajo un nombre que es el mismo o sustancialmente el mismo que el de la empresa en liquidación sin la aprobación del Tribunal, estarán cometiendo un delito según el §216 de la Ley de Insolvencia de 1986 (y la legislación equivalente en las regiones del Reino Unido). [28] Las personas que participan en la gestión de la empresa "fénix" también pueden ser consideradas personalmente responsables de las deudas de la empresa según el §217 de la Ley de Insolvencia a menos que se haya concedido la aprobación del Tribunal. [29]
