Un contrato pendiente de ejecución es un contrato que aún no se ha cumplido o ejecutado en su totalidad. [1] Es un contrato en el que ambas partes aún tienen un cumplimiento importante pendiente. Sin embargo, una obligación de pagar dinero, incluso si dicha obligación es sustancial, por lo general no hace que un contrato sea pendiente de ejecución. Una obligación es sustancial si el incumplimiento de la obligación daría lugar a un incumplimiento del contrato. [2] Un contrato que ha sido cumplido en su totalidad por una de las partes pero no por la otra parte no es un contrato pendiente de ejecución. Véase, en general, Countryman, Vern, "Executory Contracts in Bankruptcy: Part I" (1973). Minnesota Law Review. 2459. https://scholarship.law.umn.edu/mlr/2459 y "Executory Contracts in Bankruptcy: Part II" (1974). Minnesota Law Review. 2460. https://scholarship.law.umn.edu/mlr/2460.
Muchos contratos de pago a plazos son comúnmente ejecutorios, como los préstamos a plazos , los pagos de préstamos a plazos, las hipotecas , los cheques de pago y los contratos para la entrega de bienes o la prestación de servicios durante un período de tiempo en elementos discretos.
Las entregas fallidas en virtud de un contrato a plazos han dado lugar en ocasiones a la cuestión jurídica de si son indicativas de un incumplimiento del contrato, lo que permite a la otra parte rescindir el contrato, o si el contrato debe continuar. En el caso de Maple Flock Co Ltd v Universal Furniture Products (Wembley) Ltd., decidido en 1934, [3] Hewart LCJ utilizó un razonamiento extraído de un caso anterior, Freeth v Burr, [4] y aprobado en Mersey Steel and Iron Company v. Naylor, Benzon and Co.: [5] “Que la verdadera cuestión es si los actos y la conducta de la parte evidencian una intención de no estar más vinculada por el contrato”. Al aplicar este razonamiento a una situación de entrega fallida, el tribunal concluyó que las cuestiones principales eran (i) la relación cuantitativa entre el incumplimiento y el contrato en su conjunto, y (ii) el grado de probabilidad o improbabilidad de que la omisión pudiera repetirse. [6] En este caso, la decimosexta entrega de flocado de las 67 entregas planificadas para el contrato fue defectuosa: la relación era baja y la existencia de un buen sistema de control de calidad confirmó que era poco probable que la disposición defectuosa se repitiera. [7] [8]
Un ámbito común en el que se encuentran contratos ejecutorios es la ley de bancarrotas de los EE. UU ., donde existen obligaciones para ambas partes de un contrato en el momento de una petición de quiebra. En casos como este, tanto el deudor, o la parte que se declara en quiebra, como la contraparte , o la parte que contrata con el deudor, pueden tener que realizar un cumplimiento adicional. Al comienzo de un procedimiento de quiebra del capítulo 7, 12, 13 y, a veces, 11, se designa un fideicomisario (también conocido como deudor en posesión ) para supervisar el caso. El fideicomisario tiene el poder de asumir, rechazar o asignar un contrato ejecutorio. [9]
Si el síndico decide asumir un contrato ejecutorio, las obligaciones tanto del deudor como de las contrapartes se preservan mediante el proceso de quiebra. Un tribunal de quiebras debe aprobar la decisión de un deudor de asumir o rechazar un contrato ejecutorio. Sin embargo, debido a que el Código de Quiebras no describe un estándar oficial para determinar una moción para asumir o rechazar un contrato ejecutorio, muchos tribunales emplearán una prueba de juicio comercial, que depende de si un deudor puede demostrar que su decisión es un ejercicio de su buen juicio comercial y que la asunción del contrato o arrendamiento beneficiará el patrimonio del deudor . Véase In re MF Global Holdings Ltd., 466 BR 239, 242 (Bankr. SDNY 2012). [10] Si el deudor ya ha incumplido el contrato ejecutorio antes de presentar la quiebra, se le exigirá que proporcione garantías adecuadas de que puede cumplir el contrato. Los siguientes factores se utilizan a menudo en la prueba de juicio comercial. [9]
Si el síndico rechaza el contrato ejecutorio, se produce un incumplimiento del contrato a partir de la fecha de la petición y el deudor queda exento de cumplir con sus obligaciones en el futuro. Como resultado de un rechazo, la reclamación de daños y perjuicios de la contraparte se clasifica como una reclamación general no garantizada que surgió antes de la presentación de la quiebra. Si un deudor desea rechazar un contrato, debe rechazarlo en su totalidad y no puede elegir unas pocas disposiciones para rechazar. [10]
Si un deudor asume un contrato pendiente de ejecución, dicho contrato o arrendamiento puede cederse posteriormente, sujeto a ciertas limitaciones. Antes de la cesión, el deudor debe proporcionar una garantía adecuada de cumplimiento futuro por parte del cesionario propuesto a la parte contractual no deudora, independientemente de si el deudor está en mora en virtud de dicho contrato o arrendamiento. Por lo general, el deudor no necesita dar una garantía adecuada para cada término de un contrato pendiente de ejecución, sino más bien para aquellos que sean material y económicamente significativos. Fleming , 499 F.3d en 305. Sin embargo, si el fiduciario decide ceder el contrato pendiente de ejecución, todos los activos de un deudor irán a un fideicomiso para su liquidación y distribución a los acreedores. Todos los activos que queden después de la distribución volverán al deudor. [10] [11]
En un procedimiento de liquidación del capítulo 7 , un síndico debe asumir o rechazar los contratos pendientes de ejecución que impliquen una compra o venta comercial ordinaria de un valor dentro de los 30 días a partir de la fecha de la orden de desagravio. Si el síndico no toma medidas dentro de esos 30 días, el contrato se rechaza por defecto. [12]
Los no deudores tienen más probabilidades de recibir su contraprestación si pueden rescindir sus contratos pendientes de ejecución con un deudor antes de que este presente la solicitud de quiebra. Esto se debe a que, después de la presentación, el deudor tiene la opción de rechazar o asumir el acuerdo y no está obligado a ejercer esta opción antes de la confirmación de un plan de reorganización . Para proteger su parte del contrato, el no deudor puede considerar la posibilidad de añadir protecciones al texto del mismo, como requisitos de informes financieros, convenios financieros y disposiciones de rescisión automática.
Los abogados también podrían considerar la posibilidad de incluir una cláusula de rescisión por conveniencia. La rescisión por conveniencia, también conocida como rescisión a voluntad , otorga a una de las partes el derecho a rescindir un acuerdo por cualquier motivo o sin motivo alguno. Para permitir que una parte que no rescinda elabore planes comerciales alternativos y se prepare para liquidar sus operaciones con la parte que rescinde, la mayoría de las cláusulas de rescisión a voluntad requieren que la parte rescindida proporcione a la otra parte un aviso por escrito de su intención con una cierta cantidad de días de anticipación. Sin embargo, siempre que los términos cumplan con la ley no concursal aplicable (como el Código Comercial Uniforme , si corresponde), las partes generalmente tienen la libertad de negociar un período de notificación breve o la eliminación de cualquier notificación. Cuando se trata de una empresa en dificultades , los abogados de la parte no deudora deben equilibrar el objetivo de la quiebra de un período de notificación limitado o nulo para la rescisión por conveniencia con otros objetivos y necesidades comerciales. [13]
Existen tres tipos de licencias de propiedad intelectual: patentes , derechos de autor y marcas comerciales . Los contratos que implican licencias de propiedad intelectual a cambio de regalías generalmente se clasifican como contratos ejecutorios; en el contexto de la quiebra, las dos partes se deben mutuamente obligaciones materiales continuas. El tribunal analizará dos factores para determinar si un acuerdo de licencia es ejecutorio:
Las licencias de patentes suelen tener carácter ejecutorio, ya que tanto los licenciatarios como los licenciantes suelen tener obligaciones permanentes. El licenciatario está obligado continuamente a pagar regalías al licenciante durante el plazo del contrato de licencia, lo que hace que el contrato sea ejecutorio para el licenciatario . Por otro lado, el licenciante está obligado a defenderse de las reclamaciones por infracción , a notificar a un licenciatario no exclusivo las demandas por infracción de patentes, a abstenerse de conceder licencias de propiedad intelectual a otras partes a una tasa de regalías inferior y a indemnizar al licenciatario por las pérdidas. [14]
Las licencias de derechos de autor difieren ligeramente de las licencias de patentes. El licenciatario de un derecho de autor casi siempre conservará la obligación permanente de publicar, distribuir, rendir cuentas y pagar regalías por dicha distribución. Sin embargo, el licenciante de derechos de autor, a diferencia del licenciante de patentes, a menudo carecerá de obligaciones permanentes en virtud de la licencia más allá del pacto implícito o explícito de no demandar al licenciatario.
En virtud de una licencia exclusiva , el licenciatario recibe un interés en el derecho de autor subyacente y el licenciante a menudo no tendrá obligaciones permanentes. Por lo tanto, es poco probable que las licencias exclusivas se clasifiquen como contratos ejecutorios. No obstante, estas licencias aún pueden considerarse ejecutorias si una licencia de derechos de autor se emitió en un momento en que se esperaba que la obra fuera revisada o adaptada. En este caso, un licenciante también puede tener obligaciones permanentes de comercialización o actualización de software, lo que hace que la licencia sea ejecutoria.
El hecho de que una licencia de derechos de autor sea exclusiva o no exclusiva también puede influir en su clasificación como contrato ejecutorio. En el caso de las licencias exclusivas, el licenciante no suele tener obligaciones continuas porque el licenciatario obtendrá un interés en el derecho de autor subyacente. Sin embargo, dado que los licenciatarios no exclusivos no reciben ningún interés de propiedad de las licencias no exclusivas, ya que estas licencias solo otorgan un derecho personal, no de propiedad, para utilizar la propiedad intelectual, casi todas esas licencias se consideran contratos ejecutorios. [14]
En las licencias de marcas, ambas partes del contrato de licencia tienen obligaciones permanentes, por lo que suelen considerarse contratos de ejecución. El licenciante tiene el deber de garantizar la calidad de la marca, verificar las infracciones en nombre de los licenciatarios, hacer valer los derechos de la marca en beneficio del licenciatario e indemnizar al licenciatario por los daños, gastos y honorarios de abogados. [14]
Los incumplimientos que involucran contratos ejecutorios que involucran propiedad intelectual (PI) se tratan de la misma manera tanto dentro como fuera de la ley de quiebras. En Mission Prod. Holdings v. Tempnology, LLC, el demandante Mission Product Holdings celebró un contrato con el demandado Tempnology, LLC, que le dio a Mission una licencia para usar las marcas registradas de Tempnology en relación con la distribución de ciertas prendas y accesorios. Mission Product alegó que Tempnology intentó equivocadamente rechazar su acuerdo con Mission cuando se declaró en quiebra según el Capítulo 11. Aunque la sección 365 del Código de Quiebras permite a un deudor "rechazar cualquier contrato ejecutorio", el tribunal sostuvo que Tempnology todavía tenía que permitir que Mission usara sus marcas registradas. Razonó que, dado que el incumplimiento de un licenciante no puede revocar los derechos continuos otorgados a una contraparte en virtud de un contrato fuera de la quiebra, el mismo resultado debe derivar del rechazo (un incumplimiento) en la quiebra. Los derechos sobre la marca registrada se otorgaron previamente, por lo que un incumplimiento por parte del otorgante en la quiebra no podría rescindir esos derechos. [1]
Los incumplimientos de los contratos de arrendamiento de bienes inmuebles, contratos ejecutorios por naturaleza, dan derecho a la contraparte del incumplimiento a daños medidos por el valor actual de la renta reservada menos el valor actual de la renta del resto del plazo del arrendamiento. En Connecticut R. & Lighting Co. v. Palmer, la Connecticut Railway and Lighting Company arrendó ciertas propiedades de gas, electricidad y tranvía por 999 años a la Consolidated Railway Company y Hartford Railroad Company (New Haven) en 1906. En 1935, New Haven presentó su petición de quiebra, que fue aprobada por el tribunal. El tribunal entonces designó a New Haven como fideicomisario, y New Haven rechazó el contrato de arrendamiento de 1906. La Connecticut Railway luego demandó a la sucesión de New Haven por $23,190,314.73 como daños y perjuicios por su rechazo y, por lo tanto, incumplimiento del contrato de arrendamiento.
Anteriormente, el tribunal de quiebras sólo había permitido a Connecticut R. & Lighting Co. recibir los daños acumulados dentro de los 18 meses posteriores a la fecha en que New Haven rechazó el contrato, calculados restando las ganancias netas de la propiedad del alquiler reservado en el contrato de arrendamiento. El tribunal de apelaciones confirmó la sentencia, pero fue más allá y permitió que los daños se acumularan hasta la última fecha posible de audiencia . El tribunal revocó la sentencia y remitió el caso de nuevo, ya que el lenguaje de la Ley de Quiebras permitía daños por el rechazo de un contrato de arrendamiento y limitaba los daños a los daños reales. No había otra limitación. Por lo tanto, Connecticut R. & Lighting Co. podía reclamar el alquiler perdido hasta el final del contrato de arrendamiento como daños. [15]
En el ámbito financiero, los contratos ejecutorios tienen una función especial: proteger a las empresas del riesgo cambiario . Un contrato ejecutorio con cobertura generalmente implica un acuerdo para la compra o venta de algún tipo de activo o prestación de un servicio en el futuro combinado con una cobertura, o un depósito de moneda extranjera no funcional en una cuenta separada en un banco u otra institución financiera, y ciertos contratos a plazo o futuros, que reducen el riesgo de fluctuaciones del tipo de cambio . [16]
Los contratos de cobertura de divisas ejecutables se ocupan de divisas no funcionales en una cuenta separada en un banco u otra institución financiera. Se presentan en forma de contratos a plazo o de futuros, que son un acuerdo establecido para intercambiar una divisa por otra a un tipo de cambio fijo en el futuro. Los contratos a plazo son transacciones privadas, mientras que los contratos a futuro se negocian en una bolsa. A continuación se muestra cómo funciona un contrato a plazo. [16]
Por ejemplo, supongamos que un dólar equivale actualmente a un euro en el mercado de divisas. Si Ana quiere mil euros dentro de un año porque va a viajar a España, podría celebrar un contrato a plazo para comprar mil euros por mil dólares con un banco a un tipo de cambio de un dólar por un euro. Este contrato es, por tanto, de naturaleza ejecutoria porque ambas partes tienen obligaciones continuas en el futuro. Ahora bien, independientemente de cuál sea el tipo de cambio de dólares por euros dentro de un año, Ana tiene la opción contratada de comprar mil euros por mil dólares. [16]
Ahora bien, ¿por qué el banco podría llegar a un acuerdo con Ann? Bueno, el banco puede beneficiarse de la transacción si un dólar vale más euros dentro de un año. Por ejemplo, si un dólar vale un euro y medio dentro de un año, el banco podrá cambiar mil euros por mil dólares con Ann según lo pactado en el contrato a plazo y luego vender posteriormente los mil dólares en el mercado por mil quinientos euros, obteniendo un beneficio neto de quinientos euros. Sin embargo, si ocurre lo contrario y un dólar se cambia por menos de un euro, el banco perderá dinero. [17]
La cobertura se integra con el contrato pendiente de ejecución solo si el contrato pendiente de ejecución está cubierto total o parcialmente hasta la fecha de devengo . La fecha de devengo es la fecha en la que se requiere que un elemento de ingreso o gasto (incluido un gasto de capital ) que se relaciona con un contrato pendiente de ejecución se devengue según el método de contabilidad del contribuyente . Debido a que el monto tomado en cuenta según el contrato pendiente de ejecución debe fijarse en la fecha de devengo en términos de moneda funcional, el §1.988-5T (b) (2) (iii) (D) establece que el interés sobre un depósito de moneda no funcional se considera parte de una cobertura solo si se devenga en o antes de la fecha de devengo. La definición de "contrato pendiente de ejecución cubierto" en el §1.988-5T (b) (2) (i) y las reglas de identificación en el §1.988-5T (b) (3) contienen condiciones adicionales para el tratamiento integrado que son análogas a las del §1.988-5T (a). [16]
De conformidad con el §1.988-5T (b) (4) (iii), si el contribuyente enajena el contrato pendiente de ejecución antes de la fecha de acumulación, la cobertura se considera vendida por el valor justo de mercado en esa fecha y se realiza cualquier ganancia o pérdida. Si se enajena la cobertura antes de la fecha de acumulación, no se reconoce ninguna ganancia o pérdida derivada de la cobertura y constituye un ajuste a la inclusión, deducción o base del contrato pendiente de ejecución. [16]
Los contratos cinematográficos no siempre parecen ser de naturaleza ejecutoria. El Tribunal de Apelaciones de los Estados Unidos para el Tercer Circuito brindó algunas pautas sobre la cuestión en Spyglass Media Group, LLC v. Bruce Cohen Productions (In re Weinstein Company Holdings LLC), 997 F.3d 497 (3d Cir. 2021). En el caso, en 2011, Bruce Cohen ("Cohen") contrató a The Weinstein Company ("TWC") para hacer la película Silver Linings Playbook . El contrato era "trabajo por encargo", lo que significa que, aunque ninguna de las propiedades intelectuales de la película pertenecía a Cohen, se le pagarían 250.000 dólares en compensación inicial fija además del derecho a aproximadamente el 5% de las ganancias futuras de la película. TWC finalmente se declaró en quiebra y le debía a Cohen 400.000 dólares en ganancias cinematográficas. Spyglass Media Group, LLC compró los activos de TWC y solicitó al tribunal una sentencia declaratoria de que el acuerdo de Cohen no era ejecutorio y, por lo tanto, no podía asumirse ni cederse. El Tercer Circuito confirmó una sentencia de un tribunal inferior anterior que sostenía que un contrato de "trabajo por encargo" entre una compañía cinematográfica deudora y el productor de una película no era ejecutorio porque Cohen no tenía ninguna "obligación material" en curso y ya había terminado la película. El tribunal argumentó que las partes de un contrato pueden anular las protecciones previstas por el Código de Quiebras para un deudor en relación con ciertos contratos, pero solo si establecen de manera clara e inequívoca que las obligaciones continuas son materiales en el texto del acuerdo. [18]
Los contratos ejecutorios se pueden encontrar en todas las áreas del derecho, desde bienes raíces, propiedad intelectual y finanzas. Debido a que son de naturaleza continua, diferentes factores naturales, políticos y económicos pueden hacer que una de las partes no pueda continuar con su cumplimiento, momento en el que a menudo se produce un litigio. Estos contratos a menudo se litigan en el contexto de la quiebra porque cuando una entidad se declara en quiebra, todos los contratos existentes que involucran a la entidad serán asumidos, asignados o rechazados por un síndico. Por lo tanto, los abogados dedican innumerables horas a redactar contratos ejecutorios para tratar de proteger mejor a sus clientes contra los incumplimientos. Sin embargo, dado que la quiebra está diseñada para brindarles a las personas o empresas un nuevo comienzo, absolviéndolos de la mayoría de las deudas anteriores, incluso la mejor redacción de contratos ejecutorios puede resultar en pérdidas para la parte no deudora. [1] [10] [14] [18]