Una quiebra estratégica puede ocurrir cuando una empresa que de otro modo sería solvente hace uso de las leyes de quiebras para algún propósito comercial específico que no sea la simple incapacidad de pagar deudas. [1] [2]
En los EE. UU. , el Capítulo 11 de quiebras hizo posible que una empresa se declarara en quiebra sin ser realmente insolvente. También está fuertemente inclinado a retener la administración existente durante el proceso de reestructuración, sobre la base de que la administración existente estaría más familiarizada con el negocio y, por lo tanto, estaría mejor equipada para preservar la mayor cantidad posible de su valor. Estas dos condiciones sentaron las bases de la quiebra estratégica moderna. [3]
La quiebra estratégica ocurre cuando la quiebra es una elección estratégica y no una condición inevitable. Se podría tomar esa decisión para evitar o reducir sentencias legales severas, para eludir contratos existentes o incluso como una herramienta para la reducción manipuladora de la deuda. Según la ley de quiebras, las deudas no se evitan por completo, pero pueden reducirse significativamente hasta el punto en que el propietario de una empresa pueda considerar esta opción rentable o al menos menos no rentable. Es más probable que los contratos, convenios colectivos y sentencias legales existentes queden anulados por completo como resultado de una quiebra. Estos siempre deberán ser re-argumentados bajo las diferentes normas aplicables al procedimiento concursal. [1]
La condonación de la deuda inherente a la declaración de quiebra puede utilizarse para manipular la gestión de la deuda. En 2011, Donald Trump dijo a Newsweek que "juego con las leyes de quiebras; son muy buenas para mí" como herramienta para recortar la deuda". [4] En Forbes , Trump dijo que "he reducido la deuda... Por cierto, este no soy yo personalmente, es una empresa. ... Básicamente, he utilizado las leyes del país para mi beneficio y el de otras personas, tal como lo han hecho Leon Black, Carl Icahn, Henry Kravis, así como muchos, muchos otros en la cima del mundo de los negocios." [ 5] En total, Trump se ha acogido seis veces al Capítulo 11 de quiebras para sus empresas, algunas de ellas tres veces con diferentes estructuras y nombres corporativos [6] .
Se puede utilizar una quiebra estratégica para evitar contratos costosos que, de otro modo, serían inquebrantables. Los contratos pueden ser con empleados o con socios comerciales.
Cuando las aerolíneas Sabena y Swissair quebraron y fueron reestructuradas, también pudieron romper los altos salarios y los costosos contratos de pensiones con los pilotos y otro personal.
En 2002, Kmart se acogió al Capítulo 11 para protegerse de los acreedores. Uno de los principales problemas que afectaban el flujo de caja de Kmart y, por tanto, su liquidez, era que Kmart estaba obligado a realizar arrendamientos a largo plazo a precios superiores con respecto a varias tiendas no rentables. Mientras se encontraba en la reorganización del capítulo 11, Kmart pudo renegociar o rescindir esos arrendamientos en particular.
Donald Trump ha utilizado la quiebra estratégica para intentar escapar de las demandas por proyectos de condominios nunca construidos, atribuyendo toda la responsabilidad a sus socios comerciales. [4] La afirmación es que él no participó en la construcción real de la propiedad.
Los propietarios de empresas con grandes deudas a veces abren una nueva empresa antes de declarar la quiebra de la empresa anterior. La empresa Phoenix suele comprar todos los activos importantes, incluido el antiguo nombre, y continúa con deudas mucho menores. Esta compra se puede financiar, por ejemplo, con otros inversores o con préstamos bancarios. Dado que los bancos suelen tener prioridad en el cobro de deudas, pueden recuperar el dinero de la antigua empresa.
La reorganización del Capítulo 11 de General Motors de 2009 dio como resultado una empresa completamente nueva, que poseía casi todos los activos de la antigua empresa. Aunque técnicamente opera bajo el nuevo nombre de NGMCO Inc, que significa New GM Company, todavía se la conoce más comúnmente como GM y ninguna de sus marcas principales ha cambiado. Sin embargo, las antiguas acciones de GM fueron retiradas de la Bolsa de Nueva York en 2009, para ser reemplazadas por una nueva IPO en 2010. Esto dio lugar a cierta confusión inicial entre los inversores, algunos de los cuales continuaron negociando con las antiguas acciones, que todavía circulan. como Pink Sheets bajo el símbolo MTLQQ. [ cita necesaria ]
La nueva empresa puede ser esencialmente la antigua empresa con un nuevo nombre. El cambio de nombre puede ser simplemente parte de la reestructuración del Capítulo 11, o puede ser una evasión para evitar acciones legales. Algunas empresas pasajeras habitualmente cierran una y abren otra idéntica con un nuevo nombre para engañar a los clientes potenciales.
Después de la quiebra del Trump Taj Mahal y del Trump Plaza Hotel and Casino en Atlantic City, en 1991 y 1992 respectivamente, Trump fue considerado personalmente responsable de parte de la deuda. Posteriormente reestructuró sus casinos turísticos bajo el nombre de Trump Hotels and Casinos Resorts para protegerse de futuras responsabilidades personales. Trump Hotels and Casinos Resorts quebró según el Capítulo 11 en 2004, y fue esencialmente reemplazado por Trump Entertainment Resorts, que a su vez quebró según el Capítulo 11 en 2009. [6]
Si bien la estricta legalidad de la quiebra estratégica no está en duda, las opiniones difieren sobre las cuestiones de responsabilidad y ética.
El abogado de Atlantic City, Michael Viscount, atribuye toda la responsabilidad de las quiebras estratégicas en serie a los acreedores que estaban dispuestos a seguir concediendo crédito, y considera el Capítulo 11 como el foro definitivo para transacciones comerciales. [5] Suponiendo que todas las partes involucradas sean conscientes de la posibilidad de quiebra, la quiebra estratégica se convierte entonces en una cuestión de riesgo moral . [1]
Por el contrario, el abogado de Icahn, Edward Weisfelner, sostiene que la buena fe debería ser un requisito en los procedimientos de quiebra y que las leyes de quiebras no fueron diseñadas para evitar obligaciones y elevar artificialmente los intereses personales por encima de las reclamaciones legítimas de los acreedores. [5]
La posibilidad de una quiebra estratégica también plantea la posibilidad de una quiebra estratégica en serie como una forma de negociación empresarial cada vez más estándar. Este tipo de negociación es bastante común en el mercado inmobiliario de Nueva York. Stephen Burbank, profesor de derecho de la Universidad de Pensilvania, describe a Donald Trump como "un evasor de deudas en serie". [7]
La Ley de Reforma de Quiebras de 1978 puede haber facilitado que los administradores de empresas se beneficiaran a expensas de los tenedores de bonos y del valor de las acciones. [3] La intención original declarada de la ley era preservar el valor de los activos evitando que se desguacen y, por lo tanto, proteger el valor comercial general. Sin embargo, también otorgó más poder para resolver cuestiones crediticias directamente en manos de quienes pudieron haber estado involucrados en crear el problema de insolvencia en primer lugar.