Los criterios de residencia a efectos fiscales varían considerablemente de una jurisdicción a otra, y la "residencia" puede ser diferente para otros fines no fiscales. Para las personas físicas, la presencia física en una jurisdicción es la prueba principal. Algunas jurisdicciones también determinan la residencia de una persona física en función de una variedad de otros factores, como la propiedad de una vivienda o la disponibilidad de alojamiento, la familia y los intereses financieros. En el caso de las empresas, algunas jurisdicciones determinan la residencia de una corporación en función de su lugar de constitución. Otras jurisdicciones determinan la residencia de una corporación en función de su lugar de administración. Algunas jurisdicciones utilizan tanto una prueba del lugar de constitución como una prueba del lugar de administración.
En las jurisdicciones de derecho consuetudinario, el domicilio es un concepto jurídico diferente al de residencia, aunque el lugar de residencia y el lugar de domicilio normalmente serían el mismo.
Los criterios de residencia en los tratados de doble imposición pueden ser diferentes a los de la legislación nacional. La residencia en la legislación nacional permite a un país crear un derecho fiscal basado en la residencia sobre una persona, mientras que en un tratado de doble imposición tiene el efecto de restringir dicho derecho fiscal para evitar la doble imposición . Los sistemas de tributación por residencia o ciudadanía suelen estar vinculados con la tributación mundial, a diferencia de la tributación territorial . Por lo tanto, es particularmente relevante cuando dos países reclaman simultáneamente que una persona sea residente dentro de su jurisdicción.
Los tratados de doble imposición generalmente siguen el Modelo de Convenio de la OCDE. [1] Otros modelos relevantes son el Modelo de Convenio de las Naciones Unidas, [2] en el caso de tratados con países en desarrollo y el Modelo de Convenio de los Estados Unidos, [3] en el caso de tratados negociados por los Estados Unidos.
El Convenio Modelo de la OCDE y el Convenio Modelo de las Naciones Unidas son idénticos. En primer lugar, establecen una definición de "residente de un Estado contratante":
1. A los efectos del presente Convenio, la expresión "residente de un Estado Contratante" significa toda persona que, en virtud de la legislación de ese Estado, esté sujeta a imposición en él por razón de su domicilio, residencia, sede de dirección o cualquier otro criterio de naturaleza análoga, e incluye también a ese Estado y a cualquiera de sus subdivisiones políticas o entidades locales. Sin embargo, esta expresión no incluye a ninguna persona que esté sujeta a imposición en ese Estado únicamente por las rentas procedentes de fuentes situadas en ese Estado o por el capital situado en él.
La definición va seguida de reglas de "desempate" para personas físicas y no físicas, que dan como resultado que la persona sea considerada residente en solo uno de los siguientes países:
2. Cuando en virtud de las disposiciones del párrafo 1 una persona física sea residente de ambos Estados Contratantes, su situación se resolverá de la siguiente manera:
- a) se considerará residente sólo del Estado donde tenga una vivienda permanente a su disposición; si tuviera una vivienda permanente a su disposición en ambos Estados, se considerará residente sólo del Estado con el que mantenga relaciones personales y económicas más estrechas ( centro de intereses vitales );
- b) si no puede determinarse el Estado en el que tiene el centro de sus intereses vitales, o si no tiene una vivienda permanente a su disposición en ninguno de los Estados, se considerará residente sólo del Estado donde viva habitualmente ;
- c) si viviera habitualmente en ambos Estados o no lo hiciera en ninguno de ellos, se considerará residente sólo del Estado del que sea nacional ;
- d) si es nacional de ambos Estados o de ninguno de ellos, las autoridades competentes de los Estados Contratantes resolverán la cuestión de común acuerdo .
Hasta 2017, el Modelo de Convenio de la OCDE preveía que
3. "Cuando en virtud de las disposiciones del párrafo 1 una persona que no sea una persona física sea residente de ambos Estados Contratantes, se considerará residente solamente del Estado en el que esté situada su sede de dirección efectiva.[4] [4]
El texto ahora establece que
"Cuando en virtud de las disposiciones del apartado 1 una persona que no sea una persona física sea residente en ambos Estados contratantes, las autoridades competentes de los Estados contratantes procurarán determinar mediante acuerdo mutuo el Estado contratante del que dicha persona será considerada residente a los efectos del Convenio, teniendo en cuenta su sede de dirección efectiva, el lugar en el que se haya constituido de otra manera y cualesquiera otros factores pertinentes. A falta de dicho acuerdo, dicha persona no tendrá derecho a ninguna desgravación o exención fiscal prevista en el presente Convenio, salvo en la medida y en la forma que puedan acordar las autoridades competentes de los Estados contratantes." [5]
El Convenio Modelo de los Estados Unidos es similar al Convenio Modelo de la OCDE y de las Naciones Unidas en lo que respecta a la residencia de las personas físicas. Cuando una empresa sea residente de ambos Estados contratantes, dicha empresa no será considerada residente de ninguno de los dos Estados contratantes a los efectos de reclamar los beneficios del tratado fiscal.
Cuando una persona distinta de una persona física o una sociedad sea residente de ambos Estados contratantes, las autoridades competentes de los Estados contratantes procurarán, mediante acuerdo mutuo, determinar el modo de aplicación del presente Convenio a esa persona. Por consiguiente, la tributación interna continuará de manera normal hasta que se llegue a un acuerdo. [3]
En general, se considera que una empresa es residente en el Reino Unido a efectos fiscales si está constituida en el Reino Unido o, si no lo está, si su gestión y control centrales se ejercen en el Reino Unido. "Gestión y control centrales" se refiere al nivel más alto de supervisión, que normalmente ejerce el directorio, en lugar de la gestión diaria. [6]
El Anexo 45 de la Ley de Finanzas de 2013 establece las normas para determinar si las personas son residentes o no en el Reino Unido. [7] Esto se conoce como la prueba de residencia legal. Las normas son complicadas y lo que sigue es solo un breve resumen.
La prueba tiene en cuenta la cantidad de tiempo que la persona pasa o trabaja en el Reino Unido y las conexiones que tiene con el Reino Unido. La prueba se divide en pruebas automáticas en el extranjero, pruebas automáticas en el Reino Unido y prueba de vínculos suficientes. Existen reglas adicionales para la residencia de personas fallecidas y años fraccionados (años de llegada y salida). [8]
Una persona que pasa más de 183 días en el Reino Unido en un año fiscal es residente en el Reino Unido. [9] Si la persona cumple con esto, no es necesario considerar ninguna otra prueba. Si no se cumple este requisito, la persona será residente en el Reino Unido durante un año fiscal y en todo momento durante el año fiscal si
Una persona no será residente en el Reino Unido durante el año fiscal si
Pruebas automáticas en el extranjero
Bajo esta rama hay tres pruebas a considerar:
La persona será no residente en el Reino Unido durante el año fiscal si residió en el Reino Unido durante uno o más de los tres años fiscales anteriores al año fiscal actual y pasa menos de 16 días en el Reino Unido durante el año fiscal.
La persona será no residente en el Reino Unido durante el año fiscal si no residió en el Reino Unido durante ninguno de los tres años fiscales anteriores al año fiscal actual y pasa menos de 46 días en el Reino Unido durante el año fiscal.
El individuo no será residente en el Reino Unido durante el año fiscal si trabaja a tiempo completo en el extranjero durante el año fiscal y: pasa menos de 91 días en el Reino Unido en el año fiscal; el número de días en los que trabaja durante más de tres horas en el Reino Unido es inferior a 31 y no hay una interrupción significativa de su trabajo en el extranjero. Una interrupción significativa es cuando pasan al menos 31 días y ninguno de esos días es un día en el que el individuo trabaja durante más de tres horas en el extranjero y habría trabajado durante más de tres horas en el extranjero, pero no lo hizo porque estaba de vacaciones anuales, baja por enfermedad o baja por maternidad. Si el individuo tiene una interrupción significativa del trabajo en el extranjero, no calificará para trabajar a tiempo completo en el extranjero.
La prueba puede aplicarse tanto a trabajadores por cuenta ajena como a autónomos.
Pruebas automáticas en el Reino Unido
Bajo esta rama hay tres pruebas que debemos considerar nuevamente:
La persona será residente del Reino Unido durante el año fiscal si pasa 183 días o más en el Reino Unido durante el año fiscal.
La persona será residente en el Reino Unido durante el año fiscal si tiene o ha tenido una vivienda en el Reino Unido durante todo o parte del año y se cumplen todas las condiciones siguientes: hay o hubo al menos un período de 91 días consecutivos en el que tenía una vivienda en el Reino Unido; al menos 30 de estos 91 días caen en el año fiscal en el que tenía una vivienda en el Reino Unido y ha estado presente en esa vivienda durante al menos 30 días en cualquier momento durante el año; y en ese momento no tenía una vivienda en el extranjero, o estuvo presente en ella durante menos de 30 días en el año fiscal.
La persona será residente del Reino Unido durante el año fiscal si se cumplen todas las condiciones siguientes: trabaja a tiempo completo en el Reino Unido durante cualquier período de 365 días que caiga en el año fiscal; más del 75 % del número total de días en el período de 365 días en los que trabaja más de tres horas son días en los que trabaja más de tres horas en el Reino Unido; y al menos un día que debe estar tanto en el período de 365 días como en el año fiscal es un día en el que trabaja más de tres horas en el Reino Unido.
Prueba de vínculos suficientes
Si la persona no cumple ninguna de las pruebas automáticas de residencia en el extranjero ni las pruebas automáticas de residencia en el Reino Unido, tendrá que considerar sus conexiones con el Reino Unido, conocidas como "lazos". Esto incluye lazos familiares, lazos de alojamiento, lazos laborales o un lazo de 90 días. Si residió en el Reino Unido durante uno o más de los tres años fiscales anteriores al que está considerando, también tendrá que comprobar si tiene un vínculo con el país.
Todas las personas físicas residentes a efectos fiscales pagan impuestos sobre sus ingresos mundiales, independientemente de su fuente. Esto incluye los salarios , dividendos , etc. obtenidos de su sociedad de responsabilidad limitada . En general, se considera que las personas físicas son residentes fiscales si están físicamente presentes en Alemania durante más de seis meses en un año calendario o durante un período consecutivo de seis meses a finales de un año calendario. Esta norma se aplica de forma retroactiva, por lo que la presencia en Alemania desde el 1 de marzo hasta el 30 de noviembre, por ejemplo, convertiría a una persona en residente fiscal alemán y, por lo tanto, estaría sujeta al impuesto alemán sobre los ingresos mundiales durante todo el período, en lugar de solo desde el comienzo del séptimo mes. [ cita requerida ]
Una persona también puede ser considerada residente fiscal si adquiere una vivienda en Alemania. Esto puede incluir el alquiler, en lugar de la compra, de una propiedad, pero solo si la duración del arrendamiento se considera más que temporal. Por este motivo, para evitar la residencia fiscal alemana, se deben contratar contratos de corto plazo (por ejemplo, tres meses) siempre que sea posible. [ cita requerida ]
Las personas físicas no residentes tributan únicamente por los ingresos de origen alemán. En el caso de los salarios y los beneficios de su sociedad de responsabilidad limitada, la fuente es alemana, ya que las obligaciones del empleo se realizan en Alemania. Sin embargo, los dividendos de su sociedad de responsabilidad limitada (suponiendo que no se considere que tiene un establecimiento permanente en Alemania: consulte a continuación) serían de una fuente no alemana, independientemente de dónde se reciban los dividendos. Por lo tanto, existe la posibilidad de una mitigación fiscal en este caso si uno no se convierte en residente fiscal alemán (aunque también es posible que haya que considerar los impuestos no alemanes). [ cita requerida ]
En Francia, los contribuyentes están "domiciliados" o son "no residentes". Las personas domiciliadas están sujetas al impuesto francés sobre la renta mundial, pero los no residentes no están sujetos al impuesto sobre la renta de fuente extranjera. Sin embargo, pueden aplicarse muchas exenciones de tratados (por ejemplo, ingresos por operaciones comerciales o alquileres de fuente extranjera). Según el artículo 4B del Código fiscal francés ( Code Général des Impôts ), una persona es residente en Francia a efectos fiscales si:
Los tribunales franceses han dictaminado que el criterio del lugar principal de presencia física sólo es aplicable cuando no es posible aplicar el criterio del "domicilio". El "domicilio" debe interpretarse como el lugar en el que el contribuyente vive habitualmente, sin tener en cuenta las estancias temporales del contribuyente en otro país. Como el criterio del "domicilio" se refiere al lugar en el que se encuentran los vínculos familiares del contribuyente (es decir, el lugar en el que viven el cónyuge y los hijos), es muy poco probable que se aplique a personas solteras. En consecuencia, el criterio del lugar principal de presencia física debe considerarse principalmente aplicable sólo a personas solteras.
El concepto de «lugar principal de presencia física» abarca una gama más amplia de situaciones que la que se aplicaría con la regla básica de los 183 días. Esto se debe a que la presencia física del contribuyente en Francia durante un año civil determinado se comparará con su presencia en otro país. Por lo tanto, los viajeros permanentes deben poder demostrar que han residido en un país extranjero durante un período más largo en el año civil en cuestión.
En Liechtenstein , en términos generales, todos los residentes registrados también se consideran residentes fiscales en Liechtenstein y, por lo tanto, pagan impuestos allí sobre la totalidad de sus ingresos y patrimonio a nivel mundial.
En Suiza , en general, todos los residentes registrados también se consideran residentes fiscales en Suiza y, por lo tanto, tributan allí por la totalidad de sus ingresos y patrimonio en todo el mundo, excepto por los ingresos y patrimonio provenientes de negocios o bienes inmuebles en el extranjero o cuando los tratados fiscales limitan la doble imposición. A efectos fiscales, la residencia también puede surgir si una persona permanece en Suiza durante 30 días, o durante 90 días si no trabaja. [10]
La Confederación y los cantones aplican un impuesto sobre la renta progresivo o proporcional a los ingresos de las personas físicas . El impuesto sobre la renta se aplica en forma de impuesto sobre la nómina a los trabajadores extranjeros sin permiso de residencia [11] y en forma de retención en la fuente a determinadas personas de paso, como los músicos extranjeros que actúan en Suiza.
La renta imponible incluye todos los fondos que una persona obtiene de todas las fuentes, en principio sin deducción de pérdidas o gastos, [12] y normalmente incluye el valor del alquiler de una casa habitada por su propietario. [13]
Los extranjeros que no trabajan y residen en Suiza pueden optar por pagar un impuesto global en lugar del impuesto sobre la renta normal. El impuesto, que suele ser mucho más bajo que el impuesto sobre la renta normal, se aplica nominalmente a los gastos de manutención del contribuyente, pero en la práctica (que varía de un cantón a otro), es habitual utilizar el quíntuple del alquiler pagado por el contribuyente como base para el impuesto global. [14] Esta opción contribuye a que Suiza sea un paraíso fiscal y ha inducido a muchos extranjeros ricos a vivir en Suiza.
En la Federación Rusa, todas las personas físicas residentes a efectos fiscales pagan impuestos sobre sus ingresos mundiales, independientemente de su fuente. Se considera que una persona física es residente fiscal si está físicamente presente en Rusia durante más de 183 días durante un período consecutivo de 12 meses. El período de presencia en Rusia no se interrumpe si la persona está fuera del país durante menos de seis meses con fines educativos o para recibir tratamiento médico. Los funcionarios y empleados públicos extranjeros que fueron enviados al extranjero con fines laborales se consideran residentes fiscales sin importar el tiempo que realmente estén presentes en Rusia. [15]
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