El derecho de la Región Administrativa Especial de Hong Kong tiene su fundamento en el sistema de common law inglés , heredado de ser una antigua colonia británica y territorio dependiente . Existen varias fuentes de derecho, siendo las principales las leyes promulgadas por el Consejo Legislativo de Hong Kong y la jurisprudencia dictada por decisiones de los tribunales de Hong Kong.
Desde la entrega en 1997, el marco constitucional lo proporciona la Ley Básica de Hong Kong , que es una parte de la Ley Nacional de la República Popular China y tiene, prácticamente, estatus constitucional en Hong Kong. El principio de " un país, dos sistemas " estuvo consagrado en el artículo 5 de la Ley Fundamental hasta al menos 2047, que contrasta el "sistema y políticas socialistas" y "el sistema y forma de vida capitalistas anteriores".
La Ley Fundamental establece que se mantendrá el sistema de derecho consuetudinario. Algunos comentaristas describieron el sistema teóricamente híbrido de derecho civil y derecho consuetudinario como único, [1] aunque existen acuerdos similares en todo el mundo. Otros comentaristas señalan la tradición del derecho socialista en lugar de la tradición del derecho civil.
La legislación primaria en Hong Kong suele conocerse como "Ordenanzas", en lugar de "Leyes". Las copias consolidadas publicadas de las Ordenanzas reciben números de capítulo en las Leyes de Hong Kong y en la base de datos oficial en línea.
Algunas leyes nacionales sobre asuntos exteriores y bandera nacional se aplican directamente en Hong Kong en virtud de lo estipulado en el artículo 18 y el Anexo III de la Ley Fundamental. [2] La imposición de la Ley Nacional sobre Salvaguardia de la Seguridad Nacional en la RAEHK ha sido autorizada por una Decisión del Congreso Nacional del Pueblo que, en un sentido práctico, anula la Ley Básica.
El sistema legal de Hong Kong se desarrolló bajo el gobierno británico, basado en el derecho consuetudinario inglés . Bajo el dominio británico, los documentos constitucionales que gobernaban Hong Kong eran las Cartas de Patentes y las Instrucciones Reales , y los casos judiciales eran generalmente apelables ante el Comité Judicial del Privy Council en el Reino Unido. [3]
En la Declaración Conjunta Chino-Británica de 1984 , el Reino Unido y la República Popular China acordaron mutuamente que Hong Kong sería devuelto a China después de 1997. Hong Kong sería gobernado por el principio de " un país, dos sistemas ", según el cual el anterior sistema capitalista de Hong Kong y el modo de vida, incluido el sistema legal, permanecería sin cambios durante un período de 50 años hasta 2047. [3]
La Ley Básica de Hong Kong , que es una ley aprobada por el Congreso Nacional Popular de China , entró en vigor en 1997, convirtiéndose en el documento constitucional en Hong Kong. [4] La ley fue aprobada de conformidad con el artículo 31 de la Constitución china , que autorizaba el establecimiento de Regiones Administrativas Especiales . La Ley Básica establece el estatus de Hong Kong como Región Administrativa Especial de la República Popular China, el principio de un país, dos sistemas, la estructura política de Hong Kong y los derechos y deberes de los residentes de Hong Kong. [3]
El derecho administrativo de Hong Kong se basa en gran medida en su homólogo de Inglaterra y Gales , especialmente la ley de revisión judicial. Esto se aplica tanto al procedimiento como a los fundamentos de la revisión judicial, aunque existen algunas divergencias en varias áreas. Algunos aspectos del derecho administrativo, por ejemplo los tribunales administrativos, se inspiraron originalmente en sus homólogos de Inglaterra y Gales, pero no se han reformado sistemáticamente durante décadas. [5]
La Ley Básica de Hong Kong contiene los elementos esenciales del marco constitucional de la Región Administrativa Especial de Hong Kong. El artículo 8 estipula que todas las leyes vigentes antes de 1997, incluidas
Se mantendrán el derecho consuetudinario, las normas de equidad, las ordenanzas, la legislación subordinada y el derecho consuetudinario, excepto todo lo que contravenga esta Ley, y sujeto a cualquier enmienda por parte de la legislatura de la Región Administrativa Especial de Hong Kong.
El artículo 18 establece, además, que las leyes nacionales de la República Popular China no se aplican, excepto una lista específica en el Anexo III de la Ley Básica, a la que el Comité Permanente del Congreso Nacional Popular puede agregar o eliminar lo que elija. . Sin embargo, esto sólo podrá ser en los ámbitos de "defensa y relaciones exteriores, así como otras materias fuera de los límites de la autonomía de la Región especificada en esta Ley". También dispone de una excepción, en situación de guerra, para declarar el estado de emergencia.
De ahí que las leyes vigentes que están en orden jerárquico son La Ley Básica de Hong Kong ; legislación vigente antes del 1 de julio de 1997 que fue adoptada como leyes de la RAEHK por el Comité Permanente del Congreso Nacional del Pueblo ; leyes promulgadas por el Consejo Legislativo de Hong Kong después de 1997; y las leyes de la República Popular China enumeradas en el Anexo III de la Ley Fundamental y aplicadas mediante promulgación o legislación; derecho consuetudinario y equidad; legislación subordinada; derecho consuetudinario.
Actualmente, en la RAEHK se aplican doce leyes de la República Popular China. Estas leyes nacionales se aplican en Hong Kong mediante la legislatura de Hong Kong que legisla sobre la misma materia: por ejemplo, la Ley de la República Popular China sobre la Bandera Nacional, un estatuto chino, entra en vigor en Hong Kong en la forma de la Bandera Nacional y Ordenanza sobre el emblema nacional, un estatuto local promulgado por la legislatura local.
La Ley Fundamental contiene disposiciones que ofrecen protección de los derechos humanos. Cualquier ley que contravenga la Ley Fundamental es inconstitucional y no tiene efecto. Hong Kong tiene una Ordenanza de Declaración de Derechos que es la adaptación local del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos . Se han aprobado leyes para garantizar los derechos humanos protegidos en la Ley Fundamental y la Declaración de Derechos, como la Ordenanza sobre datos personales (privacidad), la Ordenanza sobre discriminación por discapacidad, la Ordenanza sobre discriminación por situación familiar, la Ordenanza sobre discriminación sexual y la Ordenanza sobre discriminación racial.
La ley en relación con las cláusulas contractuales abusivas está recogida en la Ordenanza sobre contratos inconcebibles (UCO), cap. 458. La sección 6(1) enumera una serie de factores que pueden ser relevantes para una consideración de " inconscionabilidad ".
En un fallo de 2003 en Shum Kit Ching contra Caesar Beauty Center Ltd. , HCSA 38/2002, se sostuvo que, al determinar si un contrato es desmedido a los efectos del artículo 5 de la UCO, el tribunal debe tener en cuenta "todos "circunstancias" pertinentes a esa cuestión, así como los factores enumerados en la sección 6(1). El Consejo de Consumidores de Hong Kong ha comentado que esta sentencia lleva al tribunal "a tender a centrarse en la totalidad de las circunstancias y conductas que dan lugar a la injusticia en el proceso de negociación, más que en el significado y efecto del término por sí solos". En este caso, el centro de belleza emitió términos que establecían que se perdería el costo total de un tratamiento si se cancelaba la cita. El tribunal sostuvo que la "pérdida" se limitaba al "lucro cesante" y, por tanto, el costo total del tratamiento no podía tratarse como una auténtica estimación previa de la pérdida. [6]
El derecho de familia en Hong Kong se basa en gran medida en su homólogo de Inglaterra y Gales, con importantes modificaciones.
Hong Kong no tiene un régimen económico matrimonial legal. No existe un sistema de "comunidad de bienes" y, en principio, los derechos de propiedad no se ven afectados por el matrimonio. En cambio, los tribunales de familia tienen una discreción muy amplia para dictar una serie de órdenes financieras tras una sentencia de divorcio de conformidad con la "Ordenanza sobre procedimientos matrimoniales y propiedad (capítulo 192)", a saber, para: pagos periódicos, pagos periódicos garantizados, pagos de sumas globales, transferencias o venta de propiedad, liquidación de propiedad (en un fideicomiso) y variación de liquidaciones. Asimismo, existe la facultad de dictar órdenes de alimentos en espera de juicio una vez iniciado el proceso de divorcio. Se trata de medidas provisionales que finalizarán una vez que se dicte la sentencia definitiva de divorcio. Al dictar órdenes financieras finales a favor de un cónyuge, los tribunales se guían por cuatro principios: (i) el objetivo de equidad, (ii) el rechazo de la discriminación, (iii) el criterio de la división equitativa y (iv) el rechazo de la minuta retrospectiva. investigación (ver "LKW v DD" [2010] HKCFA 70; [2010] 6 HKC 528). También deben considerar la siguiente lista no exhaustiva de factores (véase la sección 7(1) de la Ordenanza sobre procedimientos matrimoniales y propiedad (capítulo 192). [7]
Los tribunales de familia tienen amplia competencia para ocuparse del bienestar de los niños en virtud de las disposiciones de la "Ordenanza sobre tutela de menores (cap. 13)", la "Ordenanza sobre órdenes de separación y alimentos (cap. 16)", la "Ordenanza sobre causas matrimoniales (cap. 179) )" y la "Ordenanza sobre procedimientos matrimoniales y propiedad (capítulo 192)". Además, el Tribunal Superior tiene amplios poderes bajo su jurisdicción inherente, incluida la tutela. En las disputas parentales, generalmente los tribunales se ocupan de dictar órdenes de custodia, cuidado y control, y de acceso. Estas órdenes son distintas de las cuestiones de responsabilidad financiera de los niños (es decir, "manutención"). El acceso es el derecho a tener contacto con el niño, puede ser supervisado o no supervisado (es decir, cuando existen preocupaciones sobre el impacto del contacto en el niño); indefinido (a veces "razonable" o "generoso") o definido (es decir, en los momentos especificados en el pedido); quedarse (también conocido como pasar la noche) o "durante el día". El cuidado y control es el derecho a tomar decisiones cotidianas sobre el niño; No debe confundirse con el "cuidado compartido" y la noción de cuidador principal. La custodia es el derecho a tomar todas las decisiones importantes que afectan al niño y generalmente se otorga a uno de los padres ("custodia exclusiva") o se comparte entre ambos padres ("custodia conjunta"): ver "PD v KWW (Custodia, cuidado y control conjuntos) )" [2010] 4 HKLRD 191; [2010] HKCA 172. [8]
La consideración primordial para el tribunal es siempre el bienestar (o "interés superior") del niño; esto se conoce como Principio de Bienestar (ver sección 3 del Cap. 13). Al determinar el interés superior del niño, el tribunal generalmente tendrá en cuenta la Lista de verificación de bienestar, es decir, los deseos y sentimientos determinables del niño en cuestión (considerados a la luz de la edad y la comprensión del niño); las necesidades físicas, emocionales y educativas del niño; el efecto probable sobre el niño de cualquier cambio en sus circunstancias; la edad, el sexo, los antecedentes y cualquier característica del niño que el tribunal considere relevante; cualquier daño que el niño haya sufrido o esté en riesgo de sufrir; cuán capaz es cada uno de los padres, y cualquier otra persona respecto de la cual el tribunal considere relevante la cuestión, de satisfacer las necesidades del niño; la gama de poderes de que dispone el tribunal en el procedimiento en cuestión; y el principio general de que cualquier retraso puede perjudicar el bienestar del niño: véase "H v N [2012] 5 HKLRD 498; [2012] HKCFI 1533". [8]
La competencia de los tribunales de familia para conocer del divorcio, la separación y la nulidad del matrimonio se establece en la "Ordenanza sobre órdenes de separación y alimentos (cap. 16)" y la "Ordenanza sobre causas matrimoniales (cap. 179)". [9]
El Registro de Empresas (公司註冊處) es responsable de administrar y hacer cumplir la Ordenanza de Empresas y varias otras ordenanzas relacionadas. Entre sus funciones principales se encuentran la constitución de empresas locales; el registro de empresas extranjeras; el registro de los documentos que deben presentar las empresas registradas; la baja de empresas privadas solventes y extintas; el procesamiento de empresas y sus directivos por infracciones de las diversas disposiciones reglamentarias de la Ordenanza de Empresas; la provisión de instalaciones para inspeccionar y obtener información de la empresa; y asesorar al Gobierno sobre cuestiones legislativas y de política relativas al derecho de sociedades y la legislación conexa, incluida la revisión general de la Ordenanza sobre sociedades.
Cuando es designado por el tribunal y los acreedores, el síndico oficial (破產管理署) es responsable de la administración adecuada y ordenada de los patrimonios de las empresas insolventes que el tribunal ordenó liquidar en virtud de las disposiciones sobre liquidación de la Ordenanza de Sociedades y de personas físicas o jurídicas declaradas en quiebra por el tribunal en virtud de la Ordenanza sobre quiebras.
El Registro de la Propiedad (土地註冊處) administra la Ordenanza sobre el Registro de la Propiedad que rige el sistema de registro de la propiedad y proporciona servicios para que los departamentos públicos y gubernamentales realicen búsquedas en el Registro de la Propiedad y registros relacionados. Tiene la responsabilidad del registro de corporaciones de propietarios según la Ordenanza de gestión de edificios.
La Oficina de Asesoría Jurídica y Traspaso (LACO, 法律諮詢及田土轉易處) es parte del Departamento de Tierras. Proporciona asesoramiento jurídico principalmente a la Oficina de Administración de Tierras del Departamento de Tierras y otros departamentos gubernamentales sobre cuestiones y ordenanzas relacionadas con la tierra. LACO es responsable de redactar y resolver los documentos gubernamentales de modificación de arrendamiento y enajenación de tierras. LACO también es responsable de la preparación de la documentación relativa a la adquisición de terrenos de propietarios privados de conformidad con las facultades legales y el pago de compensaciones a dichos propietarios. LACO administra el Plan de Consentimiento del Departamento de Tierras para aprobar solicitudes de desarrolladores para vender pisos en desarrollos inacabados. También aprueba Escrituras de Pacto Mutuo que requieren aprobación en virtud de arrendamientos de tierras. LACO también brinda servicios de traspaso al Financial Secretary Incorporated para la extensión de arrendamientos no renovables, a la Government Property Agency para la compra y venta de propiedades gubernamentales y al Secretary for Home Affairs Incorporated para la compra de alojamiento con fines de bienestar en desarrollos privados. Tramita solicitudes para el prorrateo de primas y alquileres gubernamentales en virtud de la Ordenanza sobre alquileres y primas gubernamentales (prorrateo). Además, es responsable de la recuperación de los atrasos en concepto de alquileres gubernamentales distintos de los alquileres previstos en la Ordenanza sobre alquileres gubernamentales (evaluación y recaudación).
El Departamento de Propiedad Intelectual (知識產權署) actúa como centro de coordinación de las políticas, leyes y adquisiciones de propiedad intelectual y de la educación pública sobre la protección de la propiedad intelectual. Proporciona asesoramiento experto en políticas a la Oficina de Comercio, Industria y Tecnología y asesoramiento jurídico a otros departamentos gubernamentales sobre propiedad intelectual. Comenta los proyectos de ley de propiedad intelectual. Opera los registros de marcas , patentes y diseños . También es responsable del registro de los organismos que conceden licencias de derechos de autor .
Según la Ley Básica, la RAEHK tiene un alto grado de autonomía en asuntos exteriores. Con la autoridad del Gobierno Popular Central cuando fue necesario, ha celebrado más de cien acuerdos bilaterales con otras jurisdicciones. Además, más de 200 convenios internacionales multilaterales son aplicables a la RAEHK. Utilizando el nombre "Hong Kong, China", la RAEHK también participa como miembro de pleno derecho en organizaciones y conferencias internacionales no limitadas a estados, por ejemplo, la Organización Mundial del Comercio , la Organización Mundial de Aduanas , la Cooperación Económica Asia-Pacífico , etc. Como parte de la delegación de la República Popular China, representantes del Gobierno de la RAEHK participan en las actividades de la Conferencia de La Haya, así como de otras organizaciones y conferencias internacionales limitadas a los estados, como el Fondo Monetario Internacional , la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual . Organización y la Organización de Aviación Civil Internacional .
Es fundamental para el sistema legal de Hong Kong que los miembros del poder judicial sean independientes de los poderes ejecutivo y legislativo del gobierno. Los tribunales de justicia en Hong Kong son el Tribunal de Apelación Final , el Tribunal Superior (que incluye el Tribunal de Apelación y el Tribunal de Primera Instancia ), el Tribunal de Distrito (que incluye el Tribunal de Familia ), el Tribunal de Tierras, el Tribunal de Magistrados Tribunal (que incluye el Tribunal de Menores ), el Tribunal Forense , el Tribunal Laboral, el Tribunal de Reclamaciones Menores y el Tribunal de Artículos Obscenos.
El Departamento de Justicia (DOJ) consta de cinco divisiones profesionales responsables del trabajo jurídico. Está encabezado por el Secretario de Justicia , que es miembro del Consejo Ejecutivo y es el principal asesor jurídico del Gobierno. Tiene la responsabilidad final del enjuiciamiento de todos los delitos en la RAEHK.
La Comisión de Reforma Legislativa examina e informa sobre los temas que le remiten el Secretario de Justicia o el Presidente del Tribunal de Apelación Final de la RAEHK. Entre sus miembros se incluyen académicos, abogados en ejercicio y miembros destacados de la comunidad. La comisión ha publicado informes que abarcan temas tan diversos como el arbitraje comercial, la protección de datos, el divorcio, la compraventa de bienes y prestación de servicios, la insolvencia, el fraude y la interpretación legal. Las recomendaciones contenidas en muchos de sus informes se han implementado, total o parcialmente. Actualmente se están considerando referencias sobre privacidad, tutela y custodia, domicilio, conocimiento del contrato , directivas anticipadas , testimonios en procesos penales y honorarios condicionales.
En Hong Kong, la profesión jurídica está formada tanto por abogados como por abogados. Al 31 de diciembre de 2015, había al menos 8.647 abogados en ejercicio y 777 bufetes de abogados locales , además de unos 77 bufetes de abogados extranjeros y 1.299 abogados extranjeros registrados. Y había al menos 1.378 abogados en ejercicio en 135 cámaras. [10] [11] [12] [13]
Incluso antes de la transferencia de soberanía sobre Hong Kong , la profesión jurídica de Hong Kong estaba abierta a bufetes de abogados extranjeros, lo que permitió a las empresas extranjeras establecerse en Hong Kong mucho antes que en la República Popular China. Por el contrario, recién el 1 de julio de 1992 el gobierno de la República Popular China abrió su mercado de servicios legales a firmas de abogados extranjeras cuando el Ministerio de Justicia emitió el Reglamento Provisional para el Establecimiento de Oficinas por Firmas de Abogados Extranjeros. [14] Por lo tanto, todas las firmas de abogados del Círculo Mágico , así como las principales firmas de abogados estadounidenses, tienen una gran presencia en Hong Kong.
Si bien las firmas de abogados extranjeras enfrentan regulaciones mucho menos estrictas que las que tendrían en la República Popular China debido a la regla de "un país, dos sistemas", han visto una competencia cada vez mayor por parte de las firmas locales a medida que las firmas de la República Popular China se han vuelto más sofisticadas. Según Asia Law & Business, el principal bufete de abogados extranjero de Hong Kong en 2007 fue Johnson Stokes & Master (ahora Mayer Brown JSM ) [15], mientras que el principal bufete de abogados de la República Popular China fue King & Wood PRC Lawyers . [16] Las empresas chinas han experimentado un rápido crecimiento en Hong Kong en los últimos años después de la reunificación.
Los órganos jurídicos que rigen la conducta de los abogados y abogados son la Sociedad de Abogados de Hong Kong y el Colegio de Abogados de Hong Kong , respectivamente. Actualmente hay tres facultades de derecho que ofrecen el Certificado de Postgrado en Derecho , necesario para comenzar a trabajar como abogado en prácticas o alumno de abogado .
El Director de Asistencia Jurídica es responsable de la administración de la Oficina de Asuntos Internos después del 1 de julio de 2007. Las personas elegibles reciben representación legal dependiendo de sus circunstancias financieras.
Se dispone de asistencia jurídica para procedimientos civiles en el Tribunal de Distrito, el Tribunal de Primera Instancia y el Tribunal de Apelación (ambas partes del Tribunal Superior) y el Tribunal de Apelación Final. También cubre procedimientos en algunos tribunales y ciertos casos del Tribunal Forense. Un solicitante debe satisfacer tanto una "prueba de medios" como una "prueba de méritos". Para la prueba de recursos, se puede conceder asistencia jurídica a una persona cuyos recursos financieros totales no superen los 155.800 dólares. El Director de Asistencia Legal puede renunciar al límite financiero superior en casos meritorios cuando se trate de una violación de la Declaración de Derechos de Hong Kong o de una inconsistencia con el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos aplicado a Hong Kong. Para la prueba de fondo, el Director debe estar convencido de que el solicitante tiene motivos razonables para iniciar o defender el proceso civil al que se refiere la solicitud. Una persona perjudicada por una decisión del Director puede apelar ante el Secretario del Tribunal Superior.
Se dispone de asistencia jurídica para los procedimientos de procesamiento en los tribunales de primera instancia; casos juzgados en el Tribunal de Distrito y en el Tribunal de Primera Instancia del Tribunal Superior; y apelaciones ante los Tribunales de Primera Instancia, y ante el Tribunal de Apelación del Tribunal Superior o el Tribunal de Apelación Final. Un solicitante debe satisfacer los criterios de prueba de recursos que son los mismos que para los casos civiles. Independientemente de que los recursos financieros del solicitante excedan el límite legal, el Director de Asistencia Jurídica podrá otorgar asistencia jurídica al solicitante si está convencido de que es deseable en interés de la justicia hacerlo. Sin embargo, en los casos de apelación, el Director de Asistencia Jurídica debe estar convencido de que existen motivos meritorios para apelar con una perspectiva razonable de éxito. No obstante la denegación de una solicitud de asistencia jurídica por parte del Director de Asistencia Jurídica, un juez puede conceder ella misma la ayuda si el solicitante ha satisfecho la prueba de recursos. Los solicitantes en casos que impliquen un cargo de asesinato , traición o piratería con violencia pueden solicitar a un juez la concesión de asistencia jurídica y la exención de la prueba de recursos y del pago de contribuciones.
Este plan proporciona representación legal a la clase sándwich cuyos recursos financieros están por encima del límite superior de elegibilidad para recibir asistencia jurídica (es decir, 155.800 dólares) pero no superan los 432.900 dólares. Cubre casos que involucran lesiones personales o muerte, así como negligencia médica, dental o profesional legal, donde el reclamo por daños probablemente supere los $60,000. El plan también cubre las reclamaciones en virtud de la Ordenanza sobre indemnización de los empleados, independientemente de su cuantía.
El Gobierno subvenciona tres programas de asistencia jurídica, administrados conjuntamente por la Sociedad de Abogados y el Colegio de Abogados de Hong Kong. El Plan de abogados de turno recluta abogados y procuradores de práctica privada para que comparezcan ante los magistrados y los tribunales de menores a cambio de una remuneración. El plan ofrece representación a todos los menores (acusados menores de 16 años) y a la mayoría de los adultos acusados ante los tribunales de primera instancia que no pueden permitirse una representación privada. Los demandados deben pagar un cargo de tramitación de 570 dólares al obtener la representación de un abogado de turno. En 2018 fueron asistidos 22.546 imputados. El Plan de asesoramiento jurídico gratuito, que cuenta con más de 1.126 abogados voluntarios, ofrece 12 sesiones por semana en nueve centros nocturnos. En 2018 se atendieron 6.953 expedientes. El plan no está sujeto a prueba de recursos. Un servicio Tel-Law gratuito ofrece información grabada trilingüe (cantonés, putonghua e inglés) sobre 80 temas. Ocho líneas telefónicas funcionan las 24 horas. En 2018 se recibieron 16.439 llamadas. [17]
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