Un derecho de preferencia , derecho de preferencia o primera opción de compra es un derecho contractual para adquirir cierta propiedad que recién existe antes de que pueda ofrecerse a cualquier otra persona o entidad. [1] Proviene del verbo latino emo, emere, emi, emptum , comprar o adquirir, más la inseparable preposición pre , antes. El derecho a adquirir una propiedad existente con preferencia a cualquier otra persona suele denominarse derecho de preferencia .
En la práctica, la forma más común de derecho de preferencia es el derecho de los accionistas existentes a adquirir nuevas acciones emitidas por una empresa en una emisión de derechos , generalmente una oferta pública. En este contexto, el derecho de preferencia también se denomina derecho de suscripción o privilegio de suscripción . [2] Es el derecho, pero no la obligación, de los accionistas existentes comprar las nuevas acciones antes de que se ofrezcan al público. De esa manera, los accionistas existentes pueden mantener su propiedad proporcional de la empresa y así evitar la dilución de las acciones . [3] [ se necesita mejor fuente ] En muchas jurisdicciones, los derechos de suscripción están previstos automáticamente por ley , como en el Reino Unido, pero en otras jurisdicciones, surgen solo si están previstos en los documentos constitucionales de la empresa correspondiente. En Estados Unidos, por ejemplo, es raro que las empresas que cotizan en bolsa concedan derechos de preferencia a los accionistas, pero es común que las empresas que no cotizan en bolsa concedan derechos de preferencia a los inversores de capital de riesgo y de capital privado. La Unión Europea ha interpuesto una acción por infracción contra España basándose en la afirmación de que la falta de derechos de preferencia estatutarios según la legislación española viola la Segunda Directiva sobre Derecho de Sociedades. [4]
Otras situaciones en las que se considera que surgen derechos de preferencia son en las promociones inmobiliarias. A las partes cercanas a los inversores se les suele conceder un derecho de preferencia en relación con nuevos pisos o condominios dentro de un desarrollo.
En general, el derecho de preferencia es similar al concepto de opción de compra .
La Ley de Sociedades de 2006 es la fuente de los derechos de preferencia de los accionistas en las empresas británicas . Según el artículo 561 (1) de la Ley de Sociedades de 2006, una empresa no debe emitir acciones a ninguna persona a menos que haya hecho una oferta (en las mismas condiciones o en condiciones más favorables) a cada persona que ya posee acciones de la empresa en la proporción que posee. por ellos, y el plazo dado al accionista para aceptar la oferta ha expirado.
En virtud del artículo 562, apartado 5, el plazo concedido a los accionistas para aceptar dicha oferta no debe ser inferior a 14 días.
El efecto de esas disposiciones es que una empresa no puede asignar acciones a nuevos accionistas hasta que las haya ofrecido a sus accionistas existentes. La empresa debe dar a los accionistas al menos 14 días para decidir si desean o no comprar las acciones. Las empresas privadas y, a veces, las empresas públicas pueden optar por dejar de aplicar o modificar los derechos de preferencia legales, ya sea de forma general o con respecto a una adjudicación específica (artículos 569 a 573 de la Ley de Sociedades de 2006).
Según el derecho internacional, el derecho de preferencia se refería anteriormente al derecho de una nación a detener mercancías que pasaban por sus territorios o mares para otorgar a sus súbditos la preferencia de compra. Esa forma de derecho a veces estaba regulada por tratados . Un tratado de 1794 entre Estados Unidos y Gran Bretaña acordó:
Considerando que la dificultad de llegar a un acuerdo sobre casos precisos en los que únicamente las disposiciones y otros artículos que no sean generalmente contrabando puedan considerarse como tales, hace conveniente tomar medidas contra los inconvenientes y malentendidos que de ello puedan surgir. Se conviene además que cuando dichos artículos sean contrabando de acuerdo con las leyes nacionales vigentes, sean confiscados por esa razón, no serán confiscados, pero sus propietarios serán rápida y completamente indemnizados; y los captores, o en su defecto el gobierno bajo cuya autoridad actúan, pagarán a los capitanes o propietarios de dicho buque el valor total de todos los artículos, con una ganancia mercantil razonable sobre los mismos, junto con el flete, y también los daños y perjuicios. incidente de dicha detención.
En los Estados Unidos del siglo XVIII, cuando un individuo compraba el derecho de preferencia sobre la tierra, no compraba la tierra sino sólo el derecho a comprarla. [5] En el caso de la Compra de Phelps y Gorham , el sindicato pagó a Massachusetts 1.000.000 de dólares por los derechos de preferencia, y luego pagó a los indios, que pensaban que eran dueños de la tierra, 5.000 dólares en efectivo y una anualidad anual de 500 dólares para siempre por su título. a la tierra. [6]
Derecho de tanteo. El derecho contractual de un comprador potencial a tener la primera oportunidad de comprar, a un precio específico, si el vendedor decide vender dentro del período contractual. También denominada "primera opción de compra".
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