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Ley de secreto bancario

La Ley de Secreto Bancario de 1970 ( BSA ), también conocida como Ley de Información sobre Monedas y Transacciones Extranjeras , es una ley estadounidense que exige a las instituciones financieras de los Estados Unidos ayudar a las agencias gubernamentales estadounidenses a detectar y prevenir el lavado de dinero . [1] Específicamente, la ley requiere que las instituciones financieras mantengan registros de las compras en efectivo de instrumentos negociables , presenten informes si el total diario excede los $10,000 e informen sobre actividades sospechosas que puedan significar lavado de dinero, evasión fiscal u otras actividades delictivas. [2]

La BSA a veces se denomina ley contra el lavado de dinero (AML) o conjuntamente como BSA/AML. [3]

Historia

La BSA fue aprobada originalmente por el Congreso de los Estados Unidos en 1970 y promulgada por el presidente Richard Nixon el 26 de octubre de 1970. Poco después de su aprobación, varios grupos intentaron que los tribunales declararan que la ley era inconstitucional, alegando que violaba los derechos de la Cuarta Enmienda contra derechos injustificados. búsqueda e incautación, y derechos de debido proceso de la Quinta Enmienda . Varios casos se combinaron ante la Corte Suprema en la Asociación de Banqueros de California. contra Shultz , 416 U.S. 21 (1974), que dictaminó que la ley no violaba la Constitución. Hasta la década de 1980, hubo un "período prolongado de inacción", pero las instituciones financieras finalmente cumplieron con los requisitos de presentación de informes de la BSA. [4]

El estatuto ha sido modificado varias veces, incluidas disposiciones del Título III de la Ley USA PATRIOT , que modificó la BSA para exigir a las instituciones financieras que establezcan programas contra el lavado de dinero mediante el establecimiento de políticas, procedimientos y controles internos, la designación de funcionarios de cumplimiento, la provisión de capacitación continua de los empleados y prueba de sus programas a través de auditorías independientes. Hubo un intento de incluir otra enmienda en 2018, llamada Ley de Prevención del Tráfico Ilícito de Artes y Antigüedades (IAATP). Como su nombre lo indica, su objetivo era restringir el tráfico ilegal de arte en los Estados Unidos, que tiene las tasas de lavado de dinero más altas del mundo. [5] No fue aprobado en la Cámara de Representantes de los Estados Unidos. Esto se debe a que el objetivo de la IAATP no se correspondía directamente con el objetivo de la BSA que, según el congresista Luke Messer, patrocinador del proyecto de ley, es "contrarrestar la financiación del terrorismo y tomar medidas enérgicas contra organizaciones terroristas como ISIS". [6] [4]

Informes

Las regulaciones de la BSA requieren que todas las instituciones financieras presenten cinco tipos de informes. Las personas deben presentar un requisito de presentación individual.

Informes de transacciones de divisas

Un informe de transacciones de divisas (CTR) informa las transacciones en efectivo que superan los $10,000 en un día hábil, independientemente de si se trata de una transacción o de varias transacciones en efectivo . Se presenta electrónicamente ante la Red de Ejecución de Delitos Financieros (FinCEN) y se identifica como Formulario 112 de FinCEN (anteriormente Formulario 104). [7]

Los CTR incluyen el número de cuenta bancaria , el nombre, la dirección y el número de seguro social de una persona . Los informes SAR, requeridos cuando las transacciones indican un comportamiento diseñado para eludir los CTR (o muchos otros tipos de actividades sospechosas), incluyen información algo más detallada y generalmente incluyen esfuerzos de investigación por parte de la institución financiera para evaluar la validez o la naturaleza de las transacciones. Un único CTR presentado para la cuenta de un cliente no suele ser motivo de preocupación para las autoridades, mientras que varios CTR de distintas instituciones o un SAR sugieren que la actividad puede ser sospechosa.

Informe de actividad sospechosa

Un informe de actividad sospechosa (SAR) debe informar cualquier transacción en efectivo en la que el cliente parezca estar tratando de evitar los requisitos de informes BSA al no presentar el CTR o el registro de instrumentos monetarios (MIL), por ejemplo. También se debe presentar un SAR si las acciones del cliente sugieren que está lavando dinero o violando de otro modo las leyes penales federales y cometiendo fraude en transferencias bancarias, fraude con cheques o desapariciones misteriosas. Estos informes se presentan ante FinCEN y se identifican como Formulario 90-22.47 del Departamento del Tesoro y Formulario OCC 8010-9, 8010-1. [8] Este requisito y la orden de silencio implícita que lo acompaña fueron agregados por la Ley Annunzio-Wylie contra el lavado de dinero § 1517(b) (parte de la Ley de Vivienda y Desarrollo Comunitario de 1992 , Pub. L.Información sobre herramientas sobre derecho público (Estados Unidos) 102–550, 106  Estatutos.  3762, 4060).

Una institución financiera no puede informar a una empresa o consumidor que se está presentando un SAR, y todos los informes exigidos por la BSA están exentos de divulgación según la Ley de Libertad de Información .

FBAR

Los ciudadanos y residentes estadounidenses con intereses financieros o autoridad sobre cuentas bancarias extranjeras o "cuentas financieras extranjeras" con un valor agregado de $10,000 o más deben presentar un Informe de cuentas bancarias extranjeras (FBAR) ante el Tesoro de los EE. UU. antes del 15 de octubre de cada año. . Se identifica como Formulario 114 de FinCEN (anteriormente Formulario 90-22.1 del Departamento del Tesoro). [9] [10] Además, deben informar los ingresos por intereses o dividendos de las cuentas en el Anexo B del formulario de impuestos 1040 y, si se excede un umbral más alto, también informar los montos y los intereses en el Formulario 8938. Los defensores de FBAR argumentan que ayuda a Estados Unidos a disuadir los delitos financieros y fomentar la denuncia de delitos financieros, [11] mientras que los críticos argumentan que FBAR desperdicia tiempo y dinero, "desalentando perversamente el cumplimiento" sin centrarse en la "probable actividad delictiva". [12]

Otros informes

Una MIL debe indicar compras en efectivo de instrumentos monetarios, como giros postales , cheques de caja y cheques de viajero valorados entre $3,000 y $10,000 . Este formulario debe conservarse en los registros de la institución financiera durante al menos cinco años y presentarse a solicitud de los inspectores o de la auditoría para verificar el cumplimiento.

El "Reporte de Transporte Internacional de Moneda o Instrumentos Monetarios", también conocido como Informe de Moneda e Instrumentos Monetarios (CMIR), debe ser presentado por cada persona o institución que transporte físicamente, envíe por correo, envíe o haga transportar físicamente. , dinero enviado por correo, enviado o recibido, cheques de viajero y ciertos otros instrumentos monetarios por un monto total superior a $10,000 hacia o desde los Estados Unidos deben presentar un CMIR. [13] Se identifica como Informe FinCEN Formulario 105.

Los bancos deben presentar una Designación de persona exenta (formulario 110 de FinCEN) para designar a un cliente exento a los efectos de presentar informes CTR según la BSA. [14] Además, los bancos utilizan este formulario una vez cada dos años para renovar las exenciones para clientes de nómina y empresas no cotizadas elegibles. [15]

También requiere que cualquier empresa que reciba uno o más pagos en efectivo relacionados por un total de más de $10,000 presente el formulario 8300 del IRS/FinCEN. [16]

Sanciones

Existen fuertes sanciones para las personas e instituciones financieras que no presenten CTR, MIL o SAR. También existen sanciones para los bancos que revelen a sus clientes que han presentado un SAR sobre el cliente. Las sanciones incluyen fuertes multas y penas de prisión. IRC §6038D requiere que todas las personas, individuos, corporaciones, sociedades, LLC y fideicomisos estadounidenses proporcionen información oportuna sobre sus cuentas en el extranjero; de lo contrario, se aplicará una multa de $10,000 por cada mes de retraso (sujeto a una multa máxima determinada). [17] [18]

En 1998, la Corte Suprema dictaminó en Estados Unidos contra Bajakajian que el gobierno no puede confiscar dinero de un individuo por no informarlo en un Informe sobre Moneda y Otros Instrumentos Monetarios (CMIR), ya que tal castigo sería "extremadamente desproporcionado con respecto a la "gravedad del delito" e inconstitucional según la cláusula de Multas Excesivas de la Octava Enmienda . Bajakajian y su familia habían intentado sacar 357.144 dólares de Estados Unidos en su equipaje, y el gobierno los había confiscado en virtud de la Ley de Secreto Bancario, que permite el decomiso de "cualquier propiedad, real o personal, involucrada en tal delito". [19] Fue la primera vez que la Corte Suprema anuló el "uso agresivo del decomiso" por parte del gobierno federal. [20]

En marzo de 2010, Wachovia admitió violaciones "graves y sistémicas" de la Ley de Secreto Bancario por lavar 378 mil millones de dólares entre 2004 y 2007, la mayor violación en términos de cantidad en dólares. [21] Permitió a los cárteles de la droga mexicanos y colombianos lavar dinero a través de casas de cambio al no establecer intencionadamente un programa eficaz contra el lavado de dinero. [22] [23] [24]

En 2022, Arthur Hayes , empresario, cofundador y ex director ejecutivo del intercambio de criptomonedas BitMEX , se declaró culpable de violaciones de la Ley de Secreto Bancario y fue sentenciado a seis meses de detención domiciliaria , dos años de libertad condicional y una multa de 10 millones de dólares. [25]

Información adicional

Se ha desarrollado toda una industria en torno al suministro de software para analizar transacciones en un intento de identificar transacciones o patrones de transacciones llamados estructuración , que requieren la presentación de un SAR. Las instituciones financieras están sujetas a sanciones por no presentar adecuadamente los CTR y SAR, como fuertes multas y restricciones regulatorias, incluida la revocación de estatutos.

Estas aplicaciones de software monitorean eficazmente las transacciones de los clientes diariamente y, utilizando las transacciones pasadas y el perfil de cuenta del cliente, brindan una "imagen completa" del cliente a la administración del banco. El monitoreo de transacciones puede incluir depósitos y retiros de efectivo, transferencias bancarias y actividad ACH . En el sector bancario, estas aplicaciones se conocen como "software BSA" o " software contra el blanqueo de dinero ".

Ver también

Referencias

  1. ^ Vértesy, László (2007). "El lugar y la teoría del derecho bancario - o el surgimiento de una nueva rama del derecho: el derecho de las industrias financieras". colegiado . 2-3. XI. Rochester, Nueva York. SSRN  3198092.
  2. ^ Meltzer, PE (1991). "Evitar que el dinero de las drogas llegue al ciclo de lavado: una guía para la Ley de secreto bancario". Revista de Derecho Bancario . 108 (3): 230–255.
  3. ^ "Mandato del Congreso de la FinCEN". Red de ejecución de delitos financieros . Archivado desde el original el 7 de septiembre de 2021 . Consultado el 30 de agosto de 2021 .
  4. ^ ab Linn, Courtney J. (2010). "Redefinición de la Ley de Secreto Bancario: informes cambiarios y el delito de estructuración". Revisión de la ley de Santa Clara . 50 (2): 407–513.
  5. ^ Purkey, Hannah (abril de 2010). "El arte del blanqueo de capitales". Revista de Derecho Internacional de Florida .
  6. ^ Nicyper, decano; Lauren, Bursey (30 de abril de 2019). "Cómo la legislación contra el blanqueo de dinero podría afectar al mercado del arte". Artístico . Cruz . Consultado el 29 de abril de 2020 .
  7. ^ "Formularios". Archivado desde el original el 26 de junio de 2013 . Consultado el 28 de junio de 2013 .
  8. ^ 31 CFR 1020.320 (anteriormente 31 CFR 103.21); 12 CFR 12.11
  9. ^ "Informe de Cuentas Bancarias y Financieras Extranjeras (FBAR)". Archivado desde el original el 16 de mayo de 2016 . Consultado el 11 de julio de 2022 .
  10. ^ Publicación 4261 del IRS
  11. ^ "Bittner contra Estados Unidos (INFORME DEL CENTRO NACIONAL DE DENUNCIANTES AMICUS CURIAE QUE APOYA AL DEMANDADO)" (PDF) . Tribunal Supremo de los Estados Unidos . Consultado el 23 de noviembre de 2022 .
  12. ^ Cristianos, Allison (13 de octubre de 2014). "Trámites y castigo: es hora de arreglar FBAR". Notas Fiscales Internacionales . 73 . SSRN  2510544.
  13. ^ 31 USCA 5316 (a)
  14. ^ 31 CFR 103.22 (d) (3) (i)
  15. ^ 31 CFR 103.22 (d) (5) (i)
  16. ^ "Publicación 1544 (rev. septiembre de 2012). Informe de pagos en efectivo de más de $ 10 000" (PDF) . IRS. 21 de septiembre de 2012 . Consultado el 28 de junio de 2013 .
  17. ^ "Cumplir con los informes de su cuenta extranjera". 22 de marzo de 2017.
  18. ^ "Informes FATCA y FBAR y 7 implicaciones prácticas". Abogado Fiscal . 27 de marzo de 2014 . Consultado el 22 de febrero de 2019 .
  19. ^ Salvaje, David G. (4 de noviembre de 1997). "La Corte Suprema de Estados Unidos conocerá el caso de decomiso". Los Ángeles Times . Consultado el 6 de febrero de 2018 .
  20. ^ Invernadero, Linda (23 de junio de 1998). "Resumen de la Corte Suprema; los jueces limitan los usos del decomiso". New York Times . Consultado el 6 de febrero de 2018 .
  21. ^ Sanati, Cyrus (29 de junio de 2010). "Lavado de dinero: el problema de las drogas en los bancos". New York Times . Consultado el 6 de febrero de 2018 .
  22. ^ Voreacos, David. "Wachovia pagará 160 dólares para poner fin a la investigación de lavado de dinero". Semana empresarial . Archivado desde el original el 23 de marzo de 2010.
  23. ^ Evan Pérez; Glenn R. Simpson (26 de abril de 2008). "Wachovia está bajo escrutinio en la investigación latina sobre dinero de las drogas". Wall Street Journal . Archivado desde el original el 6 de febrero de 2018 . Consultado el 6 de febrero de 2018 .
  24. ^ Vulliamy, Ed (2 de abril de 2012). "Cómo un gran banco estadounidense lavó miles de millones de las asesinas bandas narcotraficantes de México". El guardián . Consultado el 6 de febrero de 2018 .
  25. ^ "Fundador y director ejecutivo de una plataforma extraterritorial de derivados de criptomonedas sentenciado por violar la Ley de secreto bancario". Fiscalía Federal del Distrito Sur de Nueva York. 20 de mayo de 2020 . Consultado el 17 de diciembre de 2022 .

enlaces externos