Un instrumento al portador es un documento que otorga a su tenedor derechos de propiedad o título sobre la propiedad subyacente . En el caso de acciones ( acciones al portador ) o bonos ( bonos al portador ), se denominan certificados al portador . [1] A diferencia de los instrumentos registrados normales , no se lleva un registro de quién es el propietario de los instrumentos al portador ni de las transacciones que implican la transferencia de propiedad, lo que permite al propietario, así como al comprador, tratar la propiedad de forma anónima . Se supone que quien posee físicamente el documento al portador es el propietario de la propiedad y de los derechos que surgen de ella, como los dividendos.
Los instrumentos al portador son utilizados especialmente por inversores y directivos corporativos que desean mantener el anonimato. En un informe de 2003, la OCDE concluyó que el uso de acciones al portador es "quizás el mecanismo más importante (y quizás el más utilizado)" para proteger el anonimato del propietario beneficiario de un buque. [2] La posesión física de una acción al portador otorga la propiedad a la corporación, que a su vez es propietaria del activo. [2] No existe ningún requisito de informar sobre la transferencia de acciones al portador, y no todas las jurisdicciones exigen que se registren sus números de serie. [2]
Sin embargo, la propiedad (o el derecho legal) es extremadamente difícil de establecer en caso de pérdida o robo . En general, el lugar legal de la propiedad es donde se encuentra el instrumento. Los instrumentos al portador se pueden utilizar en ciertas jurisdicciones para evitar impuestos de transferencia , aunque se pueden cobrar impuestos cuando se emiten instrumentos al portador.
En los Estados Unidos, de acuerdo con el Código Comercial Uniforme , un instrumento negociable (como un cheque o pagaré ) que sea pagadero al portador o en efectivo puede ser ejecutado (es decir, redimido para el pago) por la parte en posesión del mismo. El beneficiario (es decir, la persona nombrada en la línea "pagar a") también puede convertir un instrumento en un instrumento al portador endosando (firmando) el reverso. Sin embargo, en la práctica, muchos comerciantes e instituciones financieras no pagarán un cheque presentado para el pago por alguien que no sea el beneficiario designado.
Las acciones al portador están prohibidas en algunos países debido a su potencial abuso, como la evasión fiscal , [3] el movimiento de fondos y el lavado de dinero . [4] Estados Unidos puso fin a las deducciones fiscales federales por los intereses pagados sobre bonos al portador en 1982. [5] Las acciones al portador fueron abolidas en el Reino Unido en virtud de la sección 84 de la Ley de Pequeñas Empresas, Empresas y Empleo de 2015 (SBEE). [6]
Los primeros valores al portador en casi todos los países fueron los billetes de banco. Más tarde, debido a la monopolización de la emisión de billetes por uno o varios bancos (generalmente los estatales), se introdujeron los instrumentos al portador como las obligaciones de préstamos bancarios a corto plazo (certificados, vales, tickets) y las obligaciones de préstamos a largo plazo de bancos y corporaciones, los bonos . Con el desarrollo de la forma de sociedad anónima de las empresas en forma de valores al portador, también se emitieron acciones . Históricamente, aparecieron primero las acciones nominativas, seguidas mucho más tarde por las acciones al portador. Su aparición estuvo asociada al desarrollo de la bolsa de valores .
La aparición de las primeras sociedades anónimas se remonta a principios del siglo XVII: la Compañía Holandesa de las Indias Orientales en 1602 y, tras su éxito, la Compañía Inglesa de las Indias Orientales en 1613. Las acciones de estas sociedades eran, sin embargo, nominativas. Las primeras acciones al portador aparecieron con el establecimiento de John Law en Francia en 1717. Por decreto real, John Law obtuvo el derecho a establecer un banco por acciones con un capital fijo de 6 millones de francos, el Banque Générale , dividido en 1.200 acciones al portador de 5.000 francos cada una. En agosto de 1717, Law estableció una nueva sociedad anónima, la Mississippi Company , con un capital fijo de 100 millones, dividido en 200.000 acciones al portador para colonizar los países situados a lo largo de las orillas del río Misisipi . Sin embargo, las políticas mercantilistas de Law lo llevaron a buscar establecer grandes monopolios, lo que condujo a la burbuja del Misisipi . La burbuja finalmente estalló en 1720, y el 27 de noviembre de ese año el Banco cerró oficialmente.
A pesar de la primera experiencia desafortunada, esta forma de participación en la sociedad anónima, consistente en la adquisición de títulos de acciones al portador, se ha generalizado en Europa. Hoy en día, el principal uso de títulos al portador se da en centros financieros offshore con el fin de ocultar información sobre el verdadero propietario del título.
Las acciones al portador son títulos valores cuyo titular anónimo se reconoce desde el punto de vista jurídico como accionista de pleno derecho de la empresa con todos los derechos correspondientes. Este documento no contiene ninguna indicación del nombre del titular. Los derechos certificados por el acta al portador son efectivamente propiedad del titular de este documento. El titular del certificado al portador se considera el titular de las acciones certificadas por un certificado. Ni la empresa ni el presidente de la junta de accionistas inscrito en el registro de la empresa, ni el director, ningún funcionario de la empresa ni ninguna otra persona autorizada están obligados a averiguar las circunstancias en las que el certificado fue colocado por su titular, ni a plantear la cuestión de la validez o elegibilidad de cualquier empresa, cualquier acción del titular del certificado de tal acción. Un accionista es una persona que realmente posee una acción (un certificado de acción). Las acciones al portador se transfieren simplemente entregando el certificado a un nuevo titular. En caso de venta de acciones al portador, no es necesario realizar ninguna inscripción de transferencia en el certificado de acciones: la transmisión de las acciones se realiza mediante la transferencia física del certificado del vendedor (el portador del certificado de acciones) al comprador. La transmisión de las acciones al portador supone la transmisión de los derechos correspondientes a la empresa. En cambio, una acción nominativa contiene una indicación de la identidad del accionista: sólo esta persona y nadie más puede ser accionista de la empresa. Los nombres de los propietarios se inscriben en el registro de accionistas de la empresa (los propietarios de acciones al portador no se inscriben en el registro de la empresa), y cualquier transmisión de acciones de un propietario a otro se lleva a cabo sobre la base de un documento escrito (por ejemplo, un contrato de compraventa entre el vendedor y el comprador). La información sobre el cambio de propietarios de las acciones nominativas también se refleja en el registro de accionistas.
La primera y más importante condición para la emisión de acciones al portador es que este derecho esté previsto en la legislación del país de registro de este tipo de sociedad. Además, el derecho a emitir certificados de acciones al portador debe estar fijado en los documentos constitutivos de la sociedad. La decisión de emitir acciones en jurisdicciones offshore la toma el director de la sociedad y al mismo tiempo se emite el certificado de acciones.
El certificado de acciones es el documento principal que certifica los derechos del accionista y en él se deben incluir obligatoriamente los datos legales: nombre del emisor, número del certificado, importe del capital, número de acciones que posee el titular del certificado y fecha de emisión del certificado. En la columna en la que se indica el titular de la acción, en lugar del nombre se indica el nombre del titular. Esto significa que el titular real de este certificado es la persona que lo posee. Los documentos constitutivos de la empresa suelen establecer el procedimiento para firmar un certificado. En la mayoría de las jurisdicciones offshore, los certificados de acciones deben estar firmados por el director u otra persona autorizada de la empresa.
Hasta hace poco no existía ningún mecanismo para controlar el movimiento de acciones al portador. Los agentes registrados, que enviaban los documentos constitutivos de su empresa, junto con el certificado de registro, el estatuto y el memorando de constitución, transmitían, por regla general, los formularios de certificados de acciones. No se planteaban preguntas sobre quién era el propietario de estos certificados y cómo se transferían.
Sin embargo , en los últimos años, los países económicamente desarrollados , en particular los Estados Unidos, así como las organizaciones internacionales como la OCDE (Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos) y el GAFI (Grupo de Acción Financiera Internacional) han comenzado a ejercer una presión significativa sobre las jurisdicciones offshore. Su principal reclamo no era ni siquiera que existiera una tributación preferencial en las zonas de baja tributación, sino la falta de transparencia: no hay registros abiertos, no hay ninguna indicación de quién es realmente el propietario de las empresas. Y aunque las organizaciones internacionales no tienen derecho a emitir instrucciones vinculantes y no pueden aplicar sanciones, no obstante, algunas jurisdicciones offshore han comenzado a mejorar su legislación de acuerdo con las recomendaciones de dichas organizaciones internacionales. El GAFI reflejó sus principales orientaciones en materia de prevención del blanqueo de dinero en el documento "40 Recomendaciones". Las Recomendaciones se aprobaron en abril de 1990 y casi todos los años sufren algún cambio. Las Recomendaciones del GAFI establecen medidas para garantizar la transparencia de las personas jurídicas con vistas a obtener acceso de las autoridades competentes a la información sobre el beneficiario final en cualquier momento. Los cambios en la legislación de las jurisdicciones offshore en el marco de estas recomendaciones se relacionan, en la mayoría de los casos, con el registro abierto de accionistas y directores, la cancelación de acciones al portador y la cooperación informativa con los órganos de gestión y control. Los centros offshore reaccionaron de diferentes maneras a las críticas sobre el uso de acciones al portador en sus territorios. En varias jurisdicciones con bajos impuestos, se prohibieron las acciones al portador (Bahamas, Isla de Man, Jersey, Mauricio). Ahora las empresas se registran allí, pero en un número mucho menor que en otros territorios offshore. Algunas jurisdicciones han tomado medidas de compromiso: por un lado, intentaron cumplir con los requisitos de las organizaciones internacionales y, por otro, con los requisitos de los clientes que registran y utilizan empresas (Islas Vírgenes Británicas y Belice). Y algunos países, a pesar de aceptar formalmente la cooperación, no realizaron cambios significativos en su legislación (Seychelles).
La principal ventaja de las empresas registradas con acciones al portador era la confidencialidad. Dado que en la actualidad es necesario revelar la información sobre los titulares de certificados de acciones al portador a menudo incluso a una sola persona, la confidencialidad puede considerarse imaginaria. Otra ventaja, la facilidad de transferencia de certificados de acciones al portador, ahora también es probable que se convierta en un inconveniente, es decir, la inseguridad del propietario frente al robo o la pérdida. Cualquier persona que haya adquirido un certificado de acciones al portador será considerada el propietario de este certificado. El siguiente inconveniente es la dificultad para abrir una cuenta bancaria. Algunos bancos se niegan a abrir cuentas a empresas que emitieron acciones al portador, a pesar de que el cliente está dispuesto a revelar toda la información sobre los propietarios de dichas acciones, creyendo que esto es contrario a su política de "conocer a su cliente". Algunos bancos piden que se depositen en ellos los certificados de acciones al portador. Además, pueden surgir dificultades para notificar a los accionistas sobre la celebración de una junta anual. Por regla general, el procedimiento debe estar prescrito en los documentos constitutivos. Si el accionista no reside físicamente en el país, es probable que no se entere de ello. Puede darse el caso de que la empresa quiera abrir una oficina en cualquier país y, de acuerdo con la legislación de dicho país, sea necesario confirmar la propiedad de la empresa por parte del accionista. Un accionista con certificados de acciones al portador no podrá confirmar sus derechos, ya que su nombre no está indicado en los certificados.