La Convención sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales de 1980 , también conocida como Convención de Roma , es una medida de derecho internacional privado o de conflicto de leyes que crea un sistema común de elección de la ley aplicable a los contratos dentro de la Unión Europea . La convención determina qué ley debe utilizarse, pero no armoniza la sustancia (la ley real). Se firmó en Roma , Italia , el 19 de junio de 1980 y entró en vigor en 1991.
Ahora ha sido reemplazado por el Reglamento Roma I (593/2008) [2] , excepto en Dinamarca , que tiene una cláusula de exención de la aplicación de los reglamentos en el marco del espacio de libertad, seguridad y justicia , y en los países y territorios de ultramar de los Estados miembros de la Unión Europea. A este respecto, el Convenio es aplicable en Aruba, los Países Bajos del Caribe, Curazao, Sint Maarten (Reino de los Países Bajos), Faroer (Dinamarca), San Pedro y Miquelón, San Bartolomé, Polinesia Francesa, Wallis y Futuna y Nueva Caledonia (Francia). [1] El acuerdo y el reglamento fueron aplicados por el Reino Unido durante su pertenencia a la Unión Europea y, tras el Brexit, sigue aplicando el reglamento como parte de su derecho interno.
De conformidad con el artículo 1, las normas de la Convención se aplicarán a todas las cuestiones de elección de la ley aplicable que involucren obligaciones contractuales y, de conformidad con el artículo 10, una vez seleccionada, la lex causae regirá:
El artículo 15 excluye la operación de reenvío . Además, se excluyen una serie de cuestiones con una caracterización distinta, a saber:
El artículo 3 establece la regla general de que las partes en un contrato tienen libertad de elección sobre la ley aplicable. Para ejercer esta elección pueden emplearse palabras expresas o la intención debe demostrarse con certeza razonable a partir de los términos del contrato o de las circunstancias del caso.
La ley elegida podrá aplicarse a la totalidad o sólo a una parte del contrato, y la elección no será irrevocable. Las partes podrán acordar en cualquier momento cambiar la ley aplicable, y dicha modificación no afectará a la validez formal del contrato ni a los derechos de terceros.
Cuando todos los elementos de un contrato, en el momento de su celebración, estén relacionados con un solo país, el artículo 3 no podrá utilizarse para evadir las disposiciones imperativas de ese Estado (artículo 3(4)).
Para que se pueda demostrar una elección con razonable certeza, debe haber existido una “elección real”. No basta con que las partes hayan elegido una determinada ley. [ 3] El tribunal tendrá en cuenta tanto los términos del contrato como las circunstancias del caso. [4]
El informe Giuliano-Lagarde ofrece tres ejemplos de situaciones en las que se puede demostrar con razonable certeza que existe una elección real:
Si no hay elección expresa, el artículo 4 establece que el contrato se regirá por la ley del país con el que presente vínculos más estrechos. Si el acuerdo es divisible, se podrán elegir dos leyes aplicables. A estos efectos, se presume que el contrato presenta vínculos más estrechos con la lex loci solutionis , es decir, la ley del lugar donde se ha de cumplir el contrato, o la ley de la residencia habitual de la persona que ha de cumplirlo, o, en el caso de una persona jurídica o no, donde se encuentra su administración central. Sin embargo, si se trata de un contrato comercial o profesional, la ley aplicable será la ley del lugar en el que esté situado el establecimiento principal o, cuando, según los términos del contrato, el cumplimiento haya de efectuarse a través de un establecimiento distinto del establecimiento principal, el país en el que esté situado ese otro establecimiento, salvo que exista una presunción refutable :
El Tribunal de Justicia de la Unión Europea señaló en el caso Intercontainer Interfrigo v Balkenende Oosthuizen (2009) que la referencia a los "contratos de transporte de mercancías" no abarca los contratos que ponen a disposición un medio de transporte para el transporte de mercancías. [6]
El artículo 5 se aplica a los contratos de suministro de bienes o servicios a un consumidor con fines no comerciales, o a los contratos de concesión de crédito para ese objeto. Aunque el artículo 3 otorga a las partes la libertad de elección de la ley, esta elección no puede privar al consumidor de ninguna protección disponible en virtud de la ley imperativa del país en el que tiene su residencia habitual si el consumidor respondió a un material publicitario o a una invitación específica y celebra el contrato en ese país, o si la otra parte o su agente recibió el pedido del consumidor en ese país, o si el contrato tiene por objeto la venta de bienes y el consumidor viajó de ese país a otro país y allí hizo su pedido, siempre que el viaje del consumidor haya sido organizado por el vendedor con el fin de inducir al consumidor a comprar. A estos efectos, el artículo 7 define las "normas imperativas" como normas que deben aplicarse cualquiera que sea la ley aplicable. Al decidir si las normas son imperativas en la lex fori o en una ley con la que el contrato tiene una estrecha relación, se tendrán en cuenta su naturaleza y finalidad y las consecuencias de su aplicación o no aplicación.
Si el contrato no especifica la elección de la ley, se regirá por la ley de la residencia habitual si se celebra en las circunstancias descritas anteriormente. Sin embargo, este artículo no se aplica a:
Sin embargo, el artículo se aplica a un contrato que, por un precio global, prevé una combinación de viaje y alojamiento.
En virtud del artículo 6, ninguna elección de la ley contenida en un contrato de trabajo puede privar al trabajador de la protección que le brindan las leyes imperativas que serían aplicables en ausencia de esa elección. Si no hay una elección expresa, el contrato de trabajo se rige por:
a) por la ley del país en el que el trabajador realiza habitualmente su trabajo en ejecución del contrato, incluso si se encuentra empleado temporalmente en otro país; o
b) si el trabajador no realiza habitualmente su trabajo en un solo país, por la ley del país en que esté situado el establecimiento mediante el cual estuvo contratado;
a menos que del conjunto de circunstancias resulte que el contrato tiene vínculos más estrechos con otro país, en cuyo caso el contrato se regirá por la ley de ese país.
Las disposiciones sólo podrán aplicarse en beneficio del trabajador.
En virtud del artículo 8, la validez material de un contrato, o de cualquiera de sus cláusulas, se determinará por la ley que lo regirá en virtud de la Convención si el contrato o la cláusula fueran válidos (es decir, la supuesta ley aplicable). Pero, si esto diera lugar a un resultado manifiestamente injusto, una parte puede invocar la ley del lugar de residencia habitual para demostrar que no dio su consentimiento libremente.
En virtud del artículo 9, un contrato celebrado entre personas que se encuentran en el mismo país es formalmente válido si satisface los requisitos formales de la Ley Aplicable o de la ley del país en el que se celebra. Un contrato celebrado entre personas que se encuentran en diferentes países es formalmente válido si satisface los requisitos formales de la Ley Aplicable o de la ley de uno de esos países. Cuando un contrato es celebrado por un agente, el país en el que actúa el agente es el país relevante a los efectos de los criterios anteriores. Pero un contrato relativo a bienes inmuebles siempre está sujeto a las disposiciones imperativas de la lex situs .
El artículo 12 trata de la cesión o novación voluntaria . La posibilidad de transferir los derechos y/o las obligaciones, la naturaleza de la relación entre el cesionario y el deudor que resulta de la cesión, las condiciones en las que la cesión puede oponerse al deudor y cualquier cuestión relativa al cumplimiento de las obligaciones del deudor se determinan por la ley aplicable del acuerdo original. La ley aplicable de la cesión determinará las obligaciones mutuas del cedente y el cesionario frente al tercero, es decir, "el deudor". El artículo 13 trata de la subrogación , de modo que la posibilidad de que un tercero haga valer una obligación existente adeudada a un "acreedor" por un "deudor" se determina por referencia a la ley que rige el deber del deudor de satisfacer al acreedor.
De conformidad con el artículo 16, el tribunal del foro puede invocar su propio orden público como justificación para negarse a aplicar la lex causae .
De conformidad con el artículo 19, cuando las normas de elección de la ley aplicable apuntan a un país con más de un sistema jurídico, la Convención selecciona la ley interna más apropiada (no las normas de elección de la ley aplicable a esa ley, dado que el reenvío está excluido).
El Convenio fue firmado por Bélgica, Alemania, Francia, Irlanda, Italia, Luxemburgo y los Países Bajos el 19 de junio de 1980, seguido por Dinamarca y el Reino Unido en 1981, abarcando así a todos los miembros de las Comunidades Europeas . Entró en vigor en 1991 para 8 de esos países y un año más tarde para Irlanda. Durante la ampliación de las Comunidades con Grecia (1984), España y Portugal (1992) y Suecia, Finlandia y Austria (1996), y los 10 países en 2004, se celebraron tratados sobre la extensión del Convenio a esos países. Sin embargo, esos convenios de extensión no fueron ratificados en su totalidad por el Reino Unido, Dinamarca e Irlanda, lo que dificultó la entrada en vigor del Convenio entre esos tres países y los países adherentes. Con la adhesión de Rumanía y Bulgaria, el Consejo de la Unión Europea quedó facultado para efectuar la adhesión al tratado, que tuvo lugar en 2008. [7]