Un pago de regalías es un pago realizado por una parte a otra que posee un activo en particular, por el derecho al uso continuo de ese activo. Las regalías generalmente se acuerdan como un porcentaje de los ingresos brutos o netos derivados del uso de un activo o un precio fijo por unidad vendida de un artículo del mismo, pero también existen otros modos y métricas de compensación. [1] [2] [3] [4] [5] [6] [7] Un interés de regalías es el derecho a cobrar un flujo de pagos futuros de regalías. [8]
Un acuerdo de licencia define los términos bajo los cuales una parte otorga licencia a un recurso o propiedad a otra, ya sea sin restricción o sujeto a una limitación en términos de plazo, territorio comercial o geográfico, tipo de producto, etc. Los acuerdos de licencia pueden regularse, particularmente cuando un gobierno es el propietario de los recursos, o pueden ser contratos privados que siguen una estructura general. Sin embargo, ciertos tipos de acuerdos de franquicia tienen disposiciones comparables. [ se necesita aclaración ]
Un propietario de un terreno con derechos petroleros o minerales sobre su propiedad puede conceder esos derechos a otra parte. A cambio de permitir que la otra parte extraiga los recursos, el propietario recibe una renta del recurso o un "pago de regalías" basado en el valor de los recursos vendidos. Cuando un gobierno es propietario del recurso, la transacción a menudo tiene que seguir requisitos legales y reglamentarios. [ cita necesaria ]
En los Estados Unidos, la propiedad simple sobre derechos mineros es posible y el pago de regalías a ciudadanos privados ocurre con bastante frecuencia. Las autoridades fiscales locales pueden imponer un impuesto de indemnización sobre los recursos naturales no renovables extraídos o separados de su autoridad. El Gobierno Federal recibe regalías sobre la producción en tierras federales, gestionadas por la Oficina de Gestión, Regulación y Cumplimiento de la Energía Oceánica , anteriormente Servicio de Gestión de Minerales. [ cita necesaria ]
Un ejemplo de los territorios del norte de Canadá son las Regulaciones federales sobre regalías de petróleo de las tierras fronterizas . La tasa de regalías comienza en el 1% de los ingresos brutos de los primeros 18 meses de producción comercial y aumenta en un 1% cada 18 meses hasta un máximo del 5% hasta que se hayan recuperado los costos iniciales, momento en el cual la tasa de regalías se fija en el 5%. de los ingresos brutos o el 30% de los ingresos netos . De esta manera, los riesgos y ganancias se comparten entre el gobierno de Canadá (como propietario de los recursos) y el desarrollador de petróleo. Esta atractiva tasa de regalías tiene como objetivo fomentar la exploración de petróleo y gas en las remotas tierras de la frontera canadiense, donde los costos y riesgos son más altos que en otros lugares. [9]
En muchas jurisdicciones de América del Norte, los derechos de regalías de petróleo y gas se consideran bienes inmuebles según el código de clasificación NAICS y califican para un intercambio de tipo similar 1031. [10]
Las regalías de petróleo y gas se pagan como un porcentaje fijo sobre todos los ingresos, menos las deducciones que pueda realizar el operador del pozo, como se indica específicamente en el contrato de arrendamiento. El decimal de ingresos, o interés por regalías que recibe un propietario de mineral, se calcula como una función del porcentaje de la unidad de perforación total sobre la cual un propietario específico posee el interés por el mineral, la tasa de regalías definida en el contrato de arrendamiento de mineral de ese propietario y cualquier participación en el tramo. factores aplicados a las extensiones específicas de propiedad. [11]
Como ejemplo estándar, por cada 100 dólares por barril de petróleo vendido en un pozo federal estadounidense con una regalía del 25%, el gobierno estadounidense recibe 25 dólares. El gobierno estadounidense no paga y sólo recaudará ingresos. Todos los riesgos y responsabilidades recaen sobre el operador del pozo.
Las regalías en la industria maderera se denominan " derechos de tala ".
Los propietarios de tierras que albergan turbinas eólicas suelen recibir regalías por el uso del viento, y los que están cerca pueden recibir pagos por molestias para compensar los efectos del ruido y el parpadeo. Las regalías eólicas generalmente se pagan trimestralmente, semestralmente o anualmente, y la regalía puede ser una tasa fija o un pago variable basado en la producción o una combinación de ambos.
A diferencia de las regalías del petróleo y el gas, que normalmente disminuyen con el tiempo, las regalías eólicas suelen tener una cláusula de aumento, lo que las hace más valiosas con el tiempo. Debido a que todavía no existe un cuerpo legal sólido sobre las regalías eólicas, aún se desconocen las implicaciones legales de la separación de los derechos eólicos. Varios estados, incluidos Colorado, Kansas, Oklahoma, Dakota del Norte, Dakota del Sur, Nebraska, Montana y Wyoming, han promulgado estatutos contra las indemnizaciones, impidiendo que el parque eólico se separe de la superficie. En cualquier caso, la propiedad de las regalías eólicas y los pagos de compensación pueden transferirse del propietario del terreno a otra parte. Con el tiempo, las regalías eólicas se dividirán de manera similar a las regalías del petróleo y el gas. [12]
Un activo intangible , como un derecho de patente, otorga a su propietario el derecho exclusivo de impedir que otros practiquen la tecnología patentada en el país que expide la patente durante la vigencia de la patente . El derecho puede hacerse valer en una demanda por daños monetarios y/o prisión por violación de la patente. De acuerdo con una licencia de patente, se pagan regalías al propietario de la patente a cambio del derecho a ejercer uno o más de los derechos básicos de la patente: fabricar, utilizar, vender, ofrecer para la venta o importar un producto patentado. , o para realizar un método patentado.
Los derechos de patente pueden dividirse y otorgarse licencias de diversas formas, de forma exclusiva o no exclusiva. La licencia puede estar sujeta a limitaciones de tiempo o territorio. Una licencia puede abarcar una tecnología completa o puede implicar un mero componente o mejora de una tecnología.
En Estados Unidos, un tribunal puede imponer regalías "razonables", tanto a posteriori como de forma prospectiva, como remedio por infracción de patente. En los juicios por infracción de patentes, cuando el tribunal determina que una orden judicial es inapropiada a la luz de las circunstancias del caso, el tribunal puede otorgar regalías "continuas", o regalías basadas en el uso prospectivo de la tecnología patentada por parte del infractor, como remedio alternativo. [13] En los viejos tiempos, los tribunales estadounidenses solían utilizar la llamada "regla del mercado completo" [14] o regla del "25% de las ganancias". [15] Sin embargo, esta práctica fue rechazada por un tribunal federal de apelaciones en 1971. En cambio, ahora los tribunales deben utilizar un enfoque holístico según la decisión Georgia-Pacific Corp. contra United States Plywood Corp. [16] La decisión estableció 15 factores de Georgia-Pacífico que deben considerarse al determinar las regalías razonables como recurso civil (compensación monetaria) por infracción de patente, [17] [18] en el siguiente orden de importancia:
Al menos un estudio que analiza una muestra de 35 casos en los que un tribunal concedió una regalía en curso ha descubierto que las concesiones de regalías en curso "exceden en una cantidad estadísticamente significativa los daños y perjuicios por regalías razonables determinados por el jurado". [19]
En 2007, las tasas de patentes en los Estados Unidos eran: [20]
En 2002, Licensing Economics Review encontró en una revisión de 458 acuerdos de licencia durante un período de 16 años una tasa de regalías promedio del 7% con un rango del 0% al 50%. [21] [22] Es posible que todos estos acuerdos no hayan sido realizados en condiciones de plena competencia. En la negociación de licencias, las empresas pueden obtener regalías por el uso de una tecnología patentada del precio minorista del producto licenciado. [23]
En los países musulmanes (árabes), una regalía como porcentaje de las ventas puede no ser apropiada debido a la prohibición de la usura (ver Riba ), y en su lugar puede preferirse una tarifa fija. [24]
Las marcas comerciales son palabras, logotipos, eslóganes, sonidos u otras expresiones distintivas que distinguen la fuente, origen o patrocinio de un bien o servicio (en las que generalmente se las conoce como marcas de servicio ). Las marcas ofrecen al público un medio para identificarse y asegurarse de la calidad del bien o servicio. Pueden aportar a los consumidores una sensación de seguridad, integridad, pertenencia y una variedad de atractivos intangibles. El valor que confiere a una marca en términos de reconocimiento y aceptación públicos se conoce como fondo de comercio.
Un derecho de marca es un derecho exclusivo a vender o comercializar esa marca dentro de un territorio geográfico. Los derechos pueden otorgarse bajo licencia para permitir que una empresa distinta del propietario venda bienes o servicios bajo la marca. Una empresa puede intentar licenciar una marca que no creó para lograr el reconocimiento instantáneo del nombre en lugar de aceptar el costo y el riesgo de ingresar al mercado bajo su propia marca que el público no necesariamente conoce o acepta. La concesión de una licencia de marca permite a la empresa aprovechar el fondo de comercio y la identificación de marca ya establecidos.
Al igual que las regalías de patentes, las regalías de marcas comerciales pueden evaluarse y dividirse de diversas maneras y se expresan como un porcentaje del volumen de ventas o de los ingresos, o una tarifa fija por unidad vendida. Al negociar tarifas, una forma en que las empresas valoran una marca es evaluar el beneficio adicional que obtendrán del aumento de las ventas y de los precios (a veces conocido como el método de "alivio de regalías").
Los derechos de marcas y regalías a menudo están vinculados a una variedad de otros acuerdos. Las marcas comerciales suelen aplicarse a una marca completa de productos y no a una sola. Dado que el derecho de marcas tiene como objetivo de interés público la protección del consumidor, en términos de obtener lo que está pagando, las licencias de marcas sólo son efectivas si la empresa propietaria de la marca también obtiene alguna seguridad a cambio de que los productos serán cumplir con sus estándares de calidad. Cuando los derechos de marca se conceden bajo licencia junto con conocimientos técnicos, suministros, publicidad conjunta, etc., el resultado suele ser una relación de franquicia . Las relaciones de franquicia pueden no asignar específicamente pagos de regalías a la licencia de marca, pero pueden involucrar tarifas mensuales y porcentajes de ventas, entre otros pagos.
En una disputa de larga duración en los Estados Unidos relacionada con la valoración de la marca comercial DHL de DHL Corporation , [25] se informó que expertos empleados por el IRS encuestaron una amplia gama de empresas y encontraron una amplia gama de regalías por marcas comerciales. utilizar desde un mínimo del 0,1% hasta un máximo del 15%.
Si bien el pago por emplear una licencia de marca es una regalía, va acompañado de un "manual de uso guiado", cuyo uso puede ser auditado de vez en cuando. Sin embargo, esto se convierte en una tarea de supervisión cuando la marca se utiliza en un contrato de franquicia para la venta de bienes o servicios que llevan la reputación de la marca. Se dice que por una franquicia se paga una tarifa, aunque incluya un elemento de regalía.
Para ser una franquicia, el contrato debe estar compuesto por los elementos:
Uno de los tres elementos anteriores no debe aplicarse para que el contrato de franquicia se considere un contrato de marca (y sus leyes y convenciones). En una franquicia, para la cual no existe ninguna convención, se aplican leyes relativas a capacitación, soporte de marca, sistemas operativos/soporte y soporte técnico en formato escrito ("Divulgación"). [26]
La ley de derechos de autor otorga al propietario el derecho de impedir que otros copien, creen obras derivadas o utilicen sus obras. Los derechos de autor, al igual que los derechos de patente, se pueden dividir de muchas maneras diferentes, por el derecho implicado, por territorios geográficos o de mercado específicos, o por criterios más específicos. Cada uno puede ser objeto de acuerdos de licencia y regalías separados.
Las regalías por derechos de autor suelen ser muy específicas de la naturaleza del trabajo y el campo de actividad. Con respecto a la música, las regalías por los derechos de interpretación en los Estados Unidos las fija la Junta de Regalías de Derechos de Autor de la Biblioteca del Congreso . Los derechos de interpretación de las grabaciones de una interpretación suelen ser gestionados por una de varias organizaciones de derechos de interpretación . Los pagos de estas organizaciones a los artistas intérpretes o ejecutantes se conocen como derechos residuales y regalías de interpretación. La música libre de derechos proporciona una compensación más directa a los artistas. En 1999, los artistas discográficos formaron la Coalición de Artistas Discográficos para derogar supuestas "revisiones técnicas" de los estatutos de derechos de autor estadounidenses que habrían clasificado todas las "grabaciones sonoras" como "trabajos por contrato", asignando efectivamente los derechos de autor de los artistas a los sellos discográficos. [27] [28]
Los autores de libros pueden vender sus derechos de autor al editor. Alternativamente, podrían recibir como regalía una determinada cantidad por libro vendido. Es común en el Reino Unido, por ejemplo, que los autores reciban una regalía del 10% sobre las ventas de libros.
Algunos fotógrafos y músicos pueden optar por publicar sus obras mediante un pago único. Esto se conoce como licencia libre de regalías .
Todas las regalías de publicación de libros las paga el editor, quien determina la tasa de regalías del autor, excepto en casos excepcionales en los que el autor puede exigir anticipos y regalías elevados.
En la mayoría de los casos, los editores adelantan una cantidad (parte de las regalías) que puede constituir la mayor parte de los ingresos totales del autor más lo poco que fluya de la corriente de "regalías corrientes". Algunos costos pueden atribuirse al anticipo pagado, lo que agota los anticipos adicionales por pagar o las regalías corrientes pagadas. El autor y el editor pueden redactar el acuerdo que los vincula de forma independiente o en colaboración con un mandatario que represente al autor. Hay muchos riesgos para el autor: definición del precio de cobertura, el precio minorista, el "precio neto", los descuentos en la venta, las ventas al por mayor en la plataforma POD ( publicación bajo demanda ), la duración del acuerdo, la auditoría del cuentas de los editores en caso de irregularidades, etc. que un agente puede proporcionar.
A continuación se ilustran los ingresos de un autor sobre la base elegida para las regalías, particularmente en POD, que minimiza las pérdidas de inventario y se basa en tecnologías informáticas.
Las regalías de tapa dura sobre el precio publicado de los libros comerciales suelen oscilar entre el 10% y el 12,5%, con un 15% para los autores más importantes. En los libros de bolsillo suele oscilar entre el 7,5% y el 10%, pudiendo llegar hasta el 12,5% sólo en casos excepcionales. Todas las regalías que se muestran a continuación se refieren al "precio de cobertura". Pagar el 15% al autor puede significar que el otro 85% del costo paga por la edición y revisión , la impresión y encuadernación, los gastos generales y las ganancias (si las hay) para el editor.
La editorial no paga regalías por las compras al por mayor de libros, ya que el precio de compra puede ser un tercio del precio de portada vendido por unidad.
A diferencia del Reino Unido, Estados Unidos no especifica un "precio minorista máximo" para los libros que sirva como base para el cálculo.
Los métodos para calcular las regalías cambiaron durante la década de 1980, debido al aumento de las cadenas de libreros minoristas, que exigían descuentos cada vez mayores a los editores. Como resultado, en lugar de pagar regalías basadas en un porcentaje del precio de portada de un libro, los editores prefirieron pagar regalías basadas en sus ingresos netos. Según el Anuario de escritores y artistas de 1984, según el nuevo acuerdo, "por supuesto, se hacen ajustes apropiados [al alza] a la cifra de regalías y el acuerdo no supone ninguna desventaja para el autor". [29]
A pesar de esta seguridad, en 1991, Frederick Nolan , autor y ex ejecutivo editorial, explicó que las regalías de los "ingresos netos" suelen interesar más a los editores que a los autores:
Tiene sentido que el editor pague al autor en función de lo que recibe, pero de ninguna manera es un buen negocio para el autor. Ejemplo: 10.000 copias de un libro de 20 dólares con una regalía del 10 por ciento del precio de portada le permitirán ganar 20.000 dólares. El mismo número vendido pero con un descuento del 55 por ciento le reportará al editor 90.000 dólares; el diez por ciento de esa cifra le reporta al autor 9.000 dólares. Ésta es una de las razones por las que los editores prefieren contratos de "ingresos netos"... Entre las muchas otras ventajas (para el editor) de tales contratos está el hecho de que hacen posible lo que se llama un "acuerdo de hoja". De este modo, el editor (multinacional) de esa misma tirada de 10.000 ejemplares puede reducir sustancialmente sus costes de impresión "imprimiendo" otras 10.000 copias (es decir, imprimiéndolas pero sin encuadernarlas), y luego obtener mayores beneficios vendiendo estas 'hojas' a precio de costo o incluso más bajo si así lo decide, a subsidiarias o sucursales en el extranjero, pagando luego al autor el 10 por ciento de los 'ingresos netos' de ese acuerdo. Las filiales en el extranjero encuadernan las hojas en forma de libros y las venden al precio completo, generando un buen beneficio para el grupo en su conjunto. El único que pierde es el autor. [30]
En 2003, dos autores estadounidenses, Ken Englade y Patricia Simpson, demandaron exitosamente a HarperCollins (EE.UU.) por vender sus obras a sus filiales extranjeras con descuentos indebidamente elevados ("Harper Collins esencialmente se vende libros a sí mismo, a precios reducidos, sobre los cuales luego calcula el beneficio del autor"). regalías, y luego Harper Collins comparte las ganancias adicionales cuando las filiales extranjeras revenden el libro al consumidor, sin pagar más regalías al autor.") [31]
Esto obligó a un reajuste de "demanda colectiva" para miles de autores contratados por HarperCollins entre noviembre de 1993 y junio de 1999. [32]
A diferencia de otras formas de propiedad intelectual , las regalías musicales tienen un fuerte vínculo con los individuos –compositores (partitura), compositores (letras) y escritores de obras musicales– en el sentido de que pueden poseer los derechos de autor exclusivos de la música creada y pueden otorgar licencias para su interpretación independientemente de sus derechos. corporaciones. Las compañías discográficas y los artistas intérpretes o ejecutantes que crean una "grabación sonora" de la música disfrutan de un conjunto separado de derechos de autor y regalías por la venta de grabaciones y por su transmisión digital (según las leyes nacionales).
Con la llegada de la música pop y las grandes innovaciones tecnológicas en la comunicación y presentación de los medios, el tema de las regalías musicales se ha vuelto complejo.
Art Resale Royalty es un derecho al pago de regalías por la reventa de obras de arte, que se aplica en algunas jurisdicciones. Si bien actualmente hay aproximadamente 60 países que tienen algún tipo de regalía de reventa en sus estatutos, la evidencia de esquemas de reventa que se puede decir que realmente operan se limita a Europa, Australia y el estado estadounidense de California. Por ejemplo, en mayo de 2011, la página web ec.europa de la Comisión Europea sobre regalías de reventa afirmaba que, bajo el título "Lista indicativa de terceros países (artículo 7.2)": "El 1 de marzo de 2006 se envió una carta a los Estados miembros solicitándoles que proporcionaran una lista de terceros países que cumplan estos requisitos y que también proporcionen pruebas de la solicitud. Hasta la fecha, la Comisión no ha recibido pruebas de ningún tercer país que demuestre que reúne los requisitos para ser incluido en esta lista . [33] [El énfasis proviene de la página web de la Comisión Europea.]
Aparte de imponer un impuesto a la reventa de algunos objetos artísticos, hay pocas facetas comunes a los diversos planes nacionales. La mayoría de los sistemas prescriben una cantidad mínima que la obra de arte debe recibir antes de que el artista pueda invocar los derechos de reventa (normalmente el precio de remate o el precio de remate). Algunos países prescriben y otros como Australia, no prescriben, la regalía máxima que se puede recibir. La mayoría prescribe la base de cálculo de las regalías. Algunos países hacen obligatorio el uso de regalías. Algunos países prescriben una única agencia de servicios de cobranza monopolista, mientras que otros, como el Reino Unido y Francia, permiten múltiples agencias. Algunos sistemas implican distintos grados de aplicación retroactiva y otros, como el de Australia, no lo son en absoluto. En algunos casos, por ejemplo en Alemania, se hace un uso abiertamente impositivo de las "regalías"; La mitad del dinero recaudado se redistribuye para financiar programas públicos.
Los gobiernos de Nueva Zelanda y Canadá no han llevado a cabo ningún tipo de plan de reventa de artistas. El plan australiano no se aplica a la primera reventa de obras de arte compradas antes de su promulgación (junio de 2010) y el uso individual del derecho (por parte de artistas australianos) no es obligatorio. En Australia, los artistas tienen el derecho caso por caso (según la cláusula 22/23 de la Ley) de rechazar el consentimiento para el uso del derecho por parte de la sociedad de recaudación designada y/o hacer sus propios arreglos de recaudación. Los detalles del plan australiano pueden obtenerse en [34] el sitio web de la única agencia australiana designada; La "Agencia de Derechos de Autor Limitada".
El esquema del Reino Unido es una rareza en el contexto de los países de derecho consuetudinario; Ningún otro país de derecho consuetudinario ha impuesto un derecho económico individual donde el uso real del derecho sea obligatorio para el titular individual del derecho. Es discutible si la concepción del common law de un derecho económico individual como un "derecho individual de control de uso" es compatible con los orígenes del droit de suite del Código Civil.
El Reino Unido es el mercado de reventa de arte más grande donde opera una forma de ARR. Los detalles sobre cómo se calculan las regalías como parte del precio de venta en el Reino Unido se pueden acceder aquí. DACS En el Reino Unido, el esquema se amplió a principios de 2012. a todos los artistas que aún tienen derechos de autor. En la mayoría de las jurisdicciones europeas, el derecho tiene la misma duración que el plazo de los derechos de autor. Según la ley de California, los herederos reciben regalías durante 20 años.
La regalía se aplica a cualquier obra de arte gráfico o plástico como cerámica, collage, dibujo, grabado, cristalería, litografía, pintura, fotografía, cuadro, grabado, escultura, tapiz. Sin embargo, una copia de una obra no se considerará obra a menos que sea una copia de un número limitado realizada por el artista o bajo la autoridad del artista. En el Reino Unido, la reventa de una obra comprada directamente al artista y luego revendida en un plazo de 3 años por un valor de 10.000 euros o menos no se ve afectada por los derechos de autor.
No está clara la situación en cuanto a cómo se aplica el ARR en situaciones en las que una obra de arte es realizada físicamente por una persona o personas que no son el 'artista nominal' que exhibe y vende la obra por primera vez. En particular, si bien el ARR es inalienable, parece concebible que en los casos en que los derechos de autor sobre una obra de arte se transfieran/vendan, antes de la primera venta de una obra de arte, el derecho inalienable del ARR también se transfiera efectivamente.
Si las regalías de reventa representan un beneficio económico neto para los artistas es un área muy controvertida. Muchos estudios económicos han cuestionado seriamente los supuestos subyacentes al argumento de que las regalías de reventa tienen beneficios netos para los artistas. Muchos modelos han sugerido que las regalías de reventa podrían ser realmente perjudiciales para la posición económica de los artistas vivos. [35] El principal defensor de Australia de la adopción de derechos de reventa de artistas, la sociedad de recaudación, Viscopy, encargó en 2004 un informe a Access Economics para modelar el probable impacto de su plan. En el informe resultante, Access Economics advirtió que la afirmación de beneficio neto para los artistas estaba: "basada en suposiciones extremadamente poco realistas, en particular la suposición de que el comportamiento de vendedores y compradores no se vería afectado en absoluto por la introducción de RRR [ARR]" y que, "Access Economics considera que los resultados de este análisis son inútiles y potencialmente engañosos". [36]
Simplemente hay demasiados programas informáticos para considerar las regalías aplicables a cada uno. La siguiente es una guía de tasas de regalías: [37]
Para el desarrollo de software específico para el cliente habrá que considerar:
El término "regalías" también cubre áreas fuera de la propiedad intelectual y las licencias de tecnología, como las regalías de petróleo, gas y minerales pagadas al propietario de una propiedad por una empresa de desarrollo de recursos a cambio del derecho a explotar el recurso. En un proyecto empresarial, el promotor, financiador y LHS permitieron la transacción, pero ya no están interesados activamente, pueden tener un derecho de regalías sobre una parte de los ingresos o ganancias del negocio. Este tipo de regalías a menudo se expresa como un derecho contractual a recibir dinero basado en una fórmula de regalías, en lugar de un interés de propiedad real en el negocio. En algunas empresas, este tipo de regalías a veces se denomina sobrepaso .
Pueden existir regalías en alianzas y asociaciones tecnológicas. Esto último es más que el mero acceso a secretos técnicos o un derecho comercial para lograr un objetivo. Es, en la última década del siglo pasado y la primera de éste, uno de los principales medios de transferencia de tecnología. Su importancia para el licenciante y el licenciatario radica en su acceso a los mercados y materias primas, y a la mano de obra, cuando la tendencia internacional es hacia la globalización .
Hay tres grupos principales cuando se trata de alianzas tecnológicas. Son las Joint-ventures (a veces abreviadas JV), las Franquicias y las Alianzas Estratégicas (SA). [38] [39]
Las empresas conjuntas suelen ser entre empresas que llevan mucho tiempo en contacto con un propósito. Las empresas conjuntas son formas de asociación muy formales y, según el país en el que estén situadas, están sujetas a un código rígido de normas, en el que el público puede tener o no la oportunidad de participar en el capital; dependiendo en parte del tamaño del capital requerido y en parte de las regulaciones gubernamentales. Generalmente giran en torno a productos y normalmente implican una actividad inventiva.
Las franquicias giran en torno a servicios y están estrechamente relacionadas con las marcas, un ejemplo de las cuales es McDonald's. Aunque las franquicias no tienen ninguna convención como las marcas comerciales o los derechos de autor, pueden confundirse con una marca registrada-derechos de autor en los acuerdos. El franquiciador tiene un estrecho control sobre el franquiciado, el cual, en términos legales, no puede ser un franquiciado ubicado en áreas propiedad del franquiciador.
Las alianzas estratégicas pueden involucrar un proyecto (como la construcción de puentes). un producto o un servicio. Como su nombre lo indica, se trata más bien de un "matrimonio de conveniencia" cuando dos partes quieren asociarse para emprender una tarea particular (pero modesta) a corto plazo, pero generalmente se sienten incómodas con la otra. Pero la alianza estratégica podría ser una prueba de compatibilidad para la formación de una empresa conjunta y un paso precedente.
Tenga en cuenta que todas estas empresas podrían estar en un tercer condado. Las empresas conjuntas y las franquicias rara vez se forman dentro de un condado. Afectan en gran medida a terceros países.
En ocasiones, una JV o SA puede estar totalmente orientada a la investigación y el desarrollo, y por lo general involucra a varias organizaciones que trabajan en una forma acordada de compromiso. El Airbus es un ejemplo de ello.
El proveedor de conocimientos técnicos o de licencias de patentes suele pedir a las empresas de los países en desarrollo que consideren el servicio técnico (TS) y la asistencia técnica (AT) como elementos del proceso de transferencia de tecnología y que paguen "regalías" por ellos. TS y TA están asociados con la propiedad intelectual (PI) transferida (y, a veces, dependen de su adquisición), pero de ninguna manera son propiedad intelectual. [40] TA y TS también pueden ser la única parte de la transferencia o el cedente de la propiedad intelectual, su proveedor concurrente. Rara vez se encuentran en los países desarrollados, que a veces consideran que incluso el know-how es similar al TS.
TS comprende servicios que son conocimientos especializados de empresas o adquiridos por ellas para operar un proceso especial. A menudo se trata de un "paquete" de servicios que por sí solo puede alcanzar un objetivo o ayudar a alcanzarlo. Se entrega a lo largo de un tiempo, al final del cual el adquirente adquiere la capacidad de ser independiente del servicio. En este proceso no se tiene en cuenta si se ha concluido o no la transferencia del elemento propietario.
Por otra parte, la asistencia técnica es un paquete de asistencia que se brinda en un calendario breve. Puede abarcar desde la adquisición de equipos para un proyecto, los servicios de inspección en nombre del comprador, la capacitación del personal del comprador y el personal técnico o administrativo de suministro. Nuevamente, TA es independiente de los servicios IP.
El pago por estos servicios es una tarifa, no una regalía. La tarifa TS depende de cuánto personal especializado de su proveedor se requiere y durante qué período de tiempo. En ocasiones, está involucrada la capacidad de “aprendizaje” a quien se suministra el ST. En cualquier caso, se debe calcular y evaluar el costo por hora de servicio. Tenga en cuenta que al seleccionar un proveedor de TS (a menudo el proveedor de IP), la experiencia y la dependencia son fundamentales.
En el caso de la asistencia técnica suele haber una pluralidad de empresas y la elección es factible.
La tasa de regalía aplicada en un caso determinado está determinada por varios factores, los más notables son:
Para calcular correctamente las tasas de regalías, se deben tener en cuenta los siguientes criterios:
Hay tres enfoques generales para evaluar la tasa de regalías aplicable en la concesión de licencias de propiedad intelectual. Ellos son
Para una evaluación justa de la tasa de regalías, la relación de las partes del contrato debe:
El enfoque de costos considera los diversos elementos de costo que pueden haberse ingresado para crear la propiedad intelectual y buscar una tasa de regalías que recupere los gastos de su desarrollo y obtenga un rendimiento proporcional a su vida esperada. Los costos considerados podrían incluir gastos de I+D, costos de plantas piloto y de comercialización de prueba, gastos de actualización de tecnología, gastos de solicitud de patentes y similares.
El método tiene una utilidad limitada ya que la tecnología no tiene un precio competitivo según los principios de "lo que el mercado puede soportar" o en el contexto del precio de tecnologías similares. Más importante aún, al carecer de optimización (a través de gastos adicionales), puede obtener beneficios por debajo de su potencial.
Sin embargo, el método puede ser apropiado cuando se licencia una tecnología durante su fase de I+D, como ocurre con las inversiones de capital riesgo , o cuando se licencia durante una de las etapas de los ensayos clínicos de un producto farmacéutico.
En el primer caso, el capitalista de riesgo obtiene una posición accionaria en la empresa (desarrollando la tecnología) a cambio de financiar una parte del coste de desarrollo (recuperándolo y obteniendo un margen adecuado, cuando la empresa es adquirida o sale a bolsa a través de la ruta IPO ).
La recuperación de costos, con oportunidad de ganancias, también es factible cuando el desarrollo se puede seguir por etapas, como se muestra a continuación para un producto farmacéutico que se encuentra en ensayos clínicos (el licenciatario paga regalías más altas por el producto a medida que avanza por las etapas normales de su desarrollo):
Se utiliza un enfoque similar cuando se otorga una licencia de software personalizado (una licencia interna, es decir, una licencia entrante). El producto se acepta según un cronograma de regalías dependiendo de que el software cumpla con las especificaciones establecidas por etapas con niveles de error aceptables en las pruebas de rendimiento.
Aquí no se tienen en cuenta el coste y el riesgo del desarrollo. La tasa de regalías se determina comparando tecnologías competidoras o similares en una industria, modificada por consideraciones de "vida útil restante" de la tecnología en esa industria y elementos de contratación tales como disposiciones de exclusividad, regalías iniciales, restricciones de campo de uso, limitaciones geográficas. y el "paquete tecnológico" (la combinación de patentes, know-how, derechos de marcas registradas, etc.) que lo acompaña. El economista J. Gregory Sidak explica que las licencias comparables, cuando se seleccionan correctamente, "revelan lo que el licenciante y el licenciatario consideran una compensación justa por el uso de la tecnología patentada" y, por lo tanto, "representarán con mayor precisión el precio que un licenciatario estaría dispuesto a pagar". para esa tecnología." [41] El Circuito Federal ha confirmado en numerosas ocasiones que el enfoque de mercado comparable es una metodología fiable para calcular una regalía razonable. [42]
Aunque se utiliza ampliamente, la principal dificultad de este método es obtener acceso a datos sobre tecnologías comparables y los términos de los acuerdos que las incorporan. Afortunadamente hay varios reconocidos [ ¿por quién? ] organizaciones (consulte los "Sitios web sobre tarifas de regalías" que se enumeran al final de este artículo) que tienen información completa [ cita necesaria ] sobre las tasas de regalías y los términos principales de los acuerdos de los que forman parte. También existen organizaciones relacionadas con la propiedad intelectual, como la Licensing Executives Society , que permiten a sus miembros acceder y compartir datos recopilados de forma privada.
Los dos cuadros que se muestran a continuación están elaborados, de forma selectiva, a partir de información disponible en una organización relacionada con la propiedad intelectual y en línea. [43] [44] El primero describe el rango y la distribución de las tasas de regalías en los acuerdos. El segundo muestra los rangos de tasas de regalías en sectores tecnológicos seleccionados (los últimos datos provienen de: Dan McGavock de IPC Group, Chicago, EE. UU.).
Las fuentes comerciales también proporcionan información invaluable para hacer comparaciones. La siguiente tabla proporciona información típica que se puede obtener, por ejemplo, de Royaltystat: [45]
Referencia : 7787 Fecha de vigencia : 1 de octubre de 1998 Código SIC : 2870 Fecha de presentación ante la SEC : 26 de julio de 2005 Presentador ante la SEC : Eden Bioscience Corp Tasa de regalías : 2.000 (%) Presentación ante la SEC : Base de regalías 10-Q : Tipo de acuerdo de ventas netas : Exclusivo de patente : Sí Licenciante : Cornell Research Foundation, Inc. Licenciatario : Eden Bioscience Corp. Pago global : El apoyo a la investigación es de $150 000 por 1 año. Duración : 17 año(s) Territorio : Mundial
Cobertura: Licencia de patente exclusiva para fabricar, haber fabricado, utilizar y vender productos que incorporen materiales biológicos , incluidos genes, proteínas y fragmentos de péptidos, sistemas de expresión, células y anticuerpos, para el campo de las enfermedades vegetales.
La comparabilidad entre transacciones requiere una comparación de las condiciones económicas significativas que pueden afectar a las partes contratantes:
El enfoque de ingresos se centra en que el licenciante estime los beneficios generados por el licenciatario y obtenga una parte adecuada de los beneficios generados. No está relacionado con los costos del desarrollo tecnológico ni con los costos de las tecnologías competidoras.
El enfoque requiere que el licenciatario (o licenciante): (a) genere una proyección de flujo de caja de ingresos y gastos durante la vida útil de la licencia bajo un escenario acordado de ingresos y costos (b) determine el valor actual neto , VAN del flujo de beneficios, sobre la base de un factor de descuento seleccionado , y c) negociar la división de dichos beneficios entre el licenciante y el licenciatario.
El VPN de un ingreso futuro siempre es menor que su valor actual porque un ingreso futuro conlleva riesgo. En otras palabras, es necesario descontar, de alguna manera, un ingreso futuro para obtener su equivalente presente. El factor por el cual se reduce un ingreso futuro se conoce como "tasa de descuento". Por lo tanto, 1 dólar recibido dentro de un año vale 0,9091 dólares con una tasa de descuento del 10% , y su valor descontado será aún menor dos años después.
El factor de descuento real utilizado depende del riesgo asumido por el principal ganador de la transacción. Por ejemplo, una tecnología madura que se utiliza en diferentes geografías conllevará un menor riesgo de incumplimiento (por lo tanto, una tasa de descuento más baja) que una tecnología que se aplica por primera vez. Una situación similar surge cuando existe la opción de trabajar la tecnología en una de dos regiones diferentes; los elementos de riesgo en cada región serían diferentes.
El método se trata con mayor detalle, utilizando datos ilustrativos, en Evaluación de regalías .
La parte de los ingresos que corresponde al licenciante suele fijarse según la "regla general del 25%", que se dice que incluso las autoridades fiscales de EE.UU. y Europa utilizan para transacciones en condiciones de plena competencia. La participación corresponde al beneficio operativo de la empresa licenciataria. Incluso cuando dicha división se considera polémica, la norma puede seguir siendo el punto de partida de las negociaciones.
A continuación se detallan tres aspectos que son importantes para el beneficio:
La ventaja básica de este enfoque, que tal vez sea el más aplicado, es que la tasa de regalías puede negociarse sin datos comparativos sobre cómo se han negociado otros acuerdos. De hecho, es casi ideal para un caso en el que no existe ningún precedente.
Quizás sea relevante señalar que el IRS también utiliza estos tres métodos, en forma modificada, para evaluar el ingreso atribuible, o división del ingreso, de una transacción basada en regalías entre una empresa estadounidense y su subsidiaria extranjera (ya que la ley estadounidense exige que una filial extranjera pague una regalía adecuada a la empresa matriz ). [46]
Las regalías son sólo una entre muchas formas de compensar a los propietarios por el uso de un activo. Otros incluyen:
Al discutir la concesión de licencias de propiedad intelectual, los términos valoración y evaluación deben entenderse en sus términos rigurosos. La evaluación es el proceso de evaluar una licencia en términos de métricas específicas de una negociación particular, que pueden incluir sus circunstancias, la distribución geográfica de los derechos licenciados, la gama de productos, la amplitud del mercado, la competitividad del licenciatario, las perspectivas de crecimiento, etc.
Por otro lado, la valoración es el valor justo de mercado (FMV) del activo (marca registrada, patente o know-how) al que puede venderse entre un comprador dispuesto y un vendedor dispuesto en el contexto del mejor conocimiento de las circunstancias. El valor justo de mercado del IP, cuando sea evaluable, puede ser en sí mismo una métrica para la evaluación.
Si una empresa emergente cotiza en bolsa , el valor de mercado de su propiedad intelectual se puede estimar a partir de los datos del balance utilizando la equivalencia:
Capitalización de mercado = Capital de trabajo neto + Activos fijos netos + Activos intangibles de rutina + IP
donde el IP es el residual después de deducir los demás componentes de la valoración de mercado de la acción. Uno de los intangibles más importantes puede ser la fuerza laboral.
El método puede resultar muy útil para valorar las marcas de una empresa que cotiza en bolsa si es principalmente o la única propiedad intelectual en juego (empresas franquiciadoras).
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