Un derecho de preferencia , derecho de preferencia o primera opción para comprar es un derecho contractual para adquirir cierta propiedad recién creada antes de que pueda ser ofrecida a cualquier otra persona o entidad. [1] Proviene del verbo latino emo, emere, emi, emptum , comprar o adquirir, más la preposición inseparable pre , antes. Un derecho a adquirir una propiedad existente con preferencia a cualquier otra persona generalmente se conoce como derecho de primera opción .
En la práctica, la forma más común de derecho de preferencia es el derecho de los accionistas existentes a adquirir nuevas acciones emitidas por una empresa en una emisión de derechos , generalmente una oferta pública. En este contexto, el derecho de preferencia también se denomina derecho de suscripción o privilegio de suscripción . [2] Es el derecho, pero no la obligación, de los accionistas existentes comprar las nuevas acciones antes de que se ofrezcan al público. De esa manera, los accionistas existentes pueden mantener su propiedad proporcional de la empresa y así evitar la dilución de las acciones . [3] [ se necesita una mejor fuente ] En muchas jurisdicciones, los derechos de suscripción están previstos automáticamente por estatuto , como en el Reino Unido, pero en otras jurisdicciones, surgen solo si están previstos en los documentos constitucionales de la empresa relevante. En los Estados Unidos, por ejemplo, es raro que las empresas que cotizan en bolsa otorguen derechos de preferencia a los accionistas, pero es común que las empresas no cotizadas otorguen derechos de preferencia a los inversores de capital de riesgo y capital privado. La Unión Europea ha interpuesto una acción por infracción contra España alegando que la falta de derechos de preferencia legales en el derecho español viola la Segunda Directiva sobre Derecho de Sociedades. [4]
Otras situaciones en las que se observa que surgen derechos de preferencia son en los desarrollos inmobiliarios. A menudo, a las partes cercanas a los inversores se les otorga un derecho de preferencia en relación con los nuevos departamentos o condominios dentro de un desarrollo.
En general, el derecho de preferencia es similar al concepto de una opción de compra .
La Ley de Sociedades de 2006 es la fuente de los derechos de preferencia de los accionistas en las sociedades británicas . Según la Sección 561(1) de la Ley de Sociedades de 2006, una sociedad no debe emitir acciones a ninguna persona a menos que haya hecho una oferta (en los mismos términos o en términos más favorables) a cada persona que ya posea acciones de la sociedad en la proporción que posea cada una de ellas, y haya expirado el plazo dado al accionista para aceptar la oferta.
En virtud del artículo 562(5), el plazo dado a los accionistas para aceptar dicha oferta no debe ser inferior a 14 días.
El efecto de estas disposiciones es que una empresa no puede asignar acciones a nuevos accionistas hasta que las haya ofrecido a sus accionistas existentes. La empresa debe dar a los accionistas al menos 14 días para decidir si desean o no comprar las acciones. Las empresas privadas y, a veces, las empresas públicas pueden optar por no aplicar o modificar los derechos de preferencia establecidos por ley, ya sea de manera general o con respecto a una asignación específica (artículos 569 a 573 de la Ley de Sociedades de 2006).
En el derecho internacional, el derecho de preferencia se refería antiguamente al derecho de una nación a retener mercancías que pasaban por sus territorios o mares para otorgar a sus súbditos la preferencia de compra. Esa forma de derecho a veces se regulaba mediante un tratado . Un tratado de 1794 entre los Estados Unidos y Gran Bretaña acordó:
Considerando que la dificultad de convenir en casos precisos en los que únicamente las provisiones y otros artículos que no sean de contrabando en general puedan considerarse como tales, hace conveniente prever los inconvenientes y malentendidos que de ello pudieran surgir. Se conviene además en que cuando se incauten artículos de ese tipo que sean de contrabando según las leyes de las naciones existentes, no se confiscarán, sino que se indemnizará rápida y completamente a sus propietarios; y los captores, o en su defecto, el gobierno bajo cuya autoridad actúen, pagarán a los capitanes o propietarios de dicho buque el valor total de todos los artículos, con un beneficio comercial razonable por ello, junto con el flete y también los daños incidentales a dicha detención.
En los Estados Unidos del siglo XVIII, cuando un individuo compraba el derecho de preferencia sobre la tierra, no compraba la tierra sino solo el derecho a comprarla. [5] En el caso de la Compra de Phelps y Gorham , el sindicato pagó a Massachusetts $1,000,000 por los derechos de preferencia, y luego pagó a los indios, que pensaban que eran dueños de la tierra, $5,000 en efectivo y una renta anual de $500 para siempre por su título de propiedad de la tierra. [6]
Derecho de preferencia. Derecho contractual de un potencial comprador a tener la primera oportunidad de comprar, a un precio determinado, si el vendedor decide vender dentro del período contractual. También se denomina "primera opción de compra".
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