Un depósito en garantía es un acuerdo contractual en el que un tercero (la parte interesada o el agente de depósito en garantía ) recibe y desembolsa dinero o propiedad para las partes principales de la transacción, y el desembolso depende de las condiciones acordadas por las partes de la transacción. Los ejemplos incluyen una cuenta establecida por un corredor para mantener fondos en nombre del principal del corredor o de alguna otra persona hasta la consumación o terminación de una transacción; [1] o una cuenta fiduciaria a nombre del prestatario para pagar obligaciones como impuestos a la propiedad y primas de seguros. La palabra deriva de la palabra francesa antigua escroue , que significa trozo de papel o rollo de pergamino; esto indicaba la escritura que un tercero tenía hasta que se completó una transacción. [2]
El depósito en garantía generalmente se refiere al dinero en poder de un tercero en nombre de las partes que realizan la transacción. Se utiliza principalmente para la compra de acciones de una empresa. Es más conocido en los Estados Unidos en el contexto de la industria inmobiliaria (específicamente en hipotecas donde la compañía hipotecaria establece una cuenta de depósito en garantía para pagar impuestos sobre la propiedad y seguros durante la vigencia de la hipoteca). [3] El depósito en garantía es una cuenta separada de la cuenta hipotecaria donde se depositan fondos para el pago de ciertas condiciones que se aplican a la hipoteca, [4] generalmente impuestos sobre la propiedad y seguros. El agente de depósito en garantía tiene el deber de contabilizar adecuadamente los fondos en depósito y garantizar que el uso de los fondos sea explícitamente para el propósito previsto. Dado que un prestamista hipotecario no está dispuesto a correr el riesgo de que un propietario no pague el impuesto a la propiedad, generalmente se requiere un depósito en garantía según los términos de la hipoteca.
Las compañías de depósito en garantía también se utilizan comúnmente en la transferencia de bienes personales y comerciales de alto valor, como sitios web y empresas, y en la realización de subastas remotas de persona a persona (como eBay ), aunque la llegada de nuevos depósitos en garantía en línea de bajo costo servicios ha significado que incluso las transacciones de bajo costo ahora estén comenzando a beneficiarse del uso del depósito en garantía.
En el Reino Unido, las cuentas de depósito en garantía se utilizan a menudo durante transacciones de propiedad privada para retener el dinero de los clientes de los abogados, como el depósito, hasta el momento en que se completa la transacción. [5] Otros ejemplos incluyen:
Un tipo de depósito en garantía no relacionado es cuando un comprador de un sistema complejo, como un software de control de procesos personalizado o una gran instalación industrial, puede exigir que el proveedor coloque el diseño en un depósito en garantía del código fuente , de modo que el comprador permanezca en condiciones de mantener y modificar el sistema en caso de fallecimiento del proveedor.
El depósito en garantía de Internet ha existido desde el comienzo del comercio y las subastas por Internet. Fue uno de los muchos avances que permitieron establecer confianza en la esfera online. [6]
Al igual que el depósito en garantía tradicional, el depósito en garantía de Internet funciona colocando el dinero bajo el control de un tercero independiente y autorizado para proteger tanto al comprador como al vendedor en una transacción. Cuando ambas partes verifican que la transacción se ha completado según los términos establecidos, se libera el dinero. Si en algún momento hay una disputa entre las partes de la transacción, el proceso avanza hacia la resolución de disputas. El resultado del proceso de resolución de disputas decidirá qué sucede con el dinero en depósito en garantía. Con el crecimiento del comercio tanto empresarial como individual en la web, las empresas de depósito en garantía tradicionales han sido suplantadas por nuevas tecnologías.
En Estados Unidos, el Departamento de Supervisión Empresarial de California promulgó las empresas de depósito en garantía de Internet como clase autorizada a partir del 1 de julio de 2001. [7] La primera empresa de depósito en garantía de Internet en obtener licencia fue Escrow.com , [8] fundada por Fidelity National Financial en 1999. [9]
En la Unión Europea , la Directiva de Servicios de Pago , que entró en vigor el 1 de noviembre de 2009, ha permitido por primera vez la introducción de servicios de custodia de Internet de muy bajo costo que cuentan con las licencias adecuadas y están regulados por el gobierno. El marco regulatorio de la UE permite que estos servicios de depósito en garantía basados en la web, que operan de manera similar a los costosos servicios de cartas de crédito administrados por bancos para compradores y vendedores internacionales, pero a un costo en centavos en lugar de miles de euros, tengan la capacidad de mejorar la seguridad. en transacciones comerciales. [10]
Se han empleado métodos de depósito de garantía falsos en línea. En un esfuerzo por persuadir a un participante desconfiado en una subasta por Internet, el autor propondrá el uso de un servicio de depósito en garantía de terceros. La víctima no sabe que el perpetrador realmente ha creado un sitio de depósito en garantía que se parece mucho a un servicio de depósito en garantía legítimo. La víctima envía el pago a la empresa de depósito en garantía fraudulenta y termina sin recibir nada a cambio. Alternativamente, una víctima puede enviar mercancía al sujeto y esperar su pago a través del sitio de depósito en garantía, que nunca se recibe porque es ilegítimo. [11] Las compañías de depósito de garantía en línea genuinas se incluirán en un registro gubernamental y, en general, se recomienda a los usuarios que no utilicen un servicio de depósito de garantía en línea sin verificar primero que es genuino consultando de forma independiente un registro en línea del gobierno. Actualmente, el gobierno federal de EE. UU. no ofrece una licencia para servicios de depósito en garantía en línea. Sin embargo, ciertos estados ofrecen su propia licencia para servicios de depósito en garantía en línea; como el Departamento de Negocios de California [12] y el Departamento de Instituciones Financieras de Arizona. [13]
El depósito en garantía se utiliza en el campo de los equipos bancarios y expendedores automáticos. Un ejemplo son los cajeros automáticos (ATM), y es la función que permite que la máquina retenga por separado el dinero depositado por el cliente, y en caso de que éste impugne el resultado del conteo, se devuelve el dinero. Otro ejemplo es una máquina expendedora , donde el dinero del cliente se guarda en un área de depósito de garantía separada hasta que se complete con éxito la transacción. Si ocurre un problema y el cliente presiona el botón de reembolso, las monedas se devuelven del depósito en garantía; si no ocurre ningún problema, caen en la bóveda de monedas de la máquina. [14]
Los agentes de custodia de código fuente mantienen el código fuente del software en custodia del mismo modo que otras compañías de custodia mantienen efectivo. A veces, usted no es propietario ni tiene ningún derecho sobre el software (incluido el código fuente) al que accede, según los términos de un acuerdo de software de escritorio o SaaS normal . Por lo general, esto no se convierte en un problema hasta que comienzan a surgir problemas técnicos, es decir, interrupciones inesperadas del servicio, tiempo de inactividad, pérdida de funcionalidad de la aplicación y pérdida de datos. Esto puede agregar costos significativos a su negocio y usted sigue dependiendo del proveedor de software para resolver estos problemas, a menos que tenga un acuerdo de custodia vigente. El depósito en garantía se produce cuando el código fuente del software está en manos de un tercero (un agente de depósito en garantía) en nombre del cliente y del proveedor. [ cita necesaria ] Los agentes de custodia de información, como el Registro Creativo Internacional, mantienen en custodia la propiedad intelectual y otra información. Los ejemplos incluyen música y letras de canciones, diseños de fabricación y cuadernos de laboratorio, y tratamientos y guiones de televisión y películas. Esto se hace para establecer derechos de propiedad legales, y los agentes de custodia independientes dan fe de la propiedad, el contenido y la fecha de creación de la información.
El depósito de garantía también se conoce en el contexto judicial. Los llamados fondos en garantía se utilizan comúnmente para distribuir dinero proveniente de un acuerdo en efectivo en una demanda colectiva o acción de cumplimiento ambiental. De esta manera, el demandado no es responsable de la distribución del dinero del fallo a los demandantes individuales ni del uso determinado por el tribunal (como la remediación o mitigación ambiental ). El demandado paga el monto total de la sentencia (o acuerdo) al fondo de garantía designado o administrado por el tribunal, y el fondo distribuye el dinero (a menudo reembolsando sus gastos con cargo a los fondos de la sentencia).
En los EE. UU., el pago de depósito en garantía es un término común que se refiere a la parte del pago de una hipoteca que está destinada a pagar los impuestos sobre bienes inmuebles y el seguro contra riesgos . Es una cantidad "superior" a la parte del capital y los intereses del pago de una hipoteca. Dado que el pago del depósito en garantía se utiliza para pagar impuestos y seguros, se denomina "T&I", mientras que el pago de la hipoteca que consiste en principal e intereses se denomina "P&I". La suma total de todos los elementos se denomina " PITI ", que significa "principal, intereses, impuestos y seguro". Algunas compañías hipotecarias exigen que los clientes mantengan una cuenta de depósito en garantía que paga los impuestos a la propiedad y el seguro contra riesgos. Otros lo ofrecen como opción para los clientes. Algunos tipos de préstamos, en particular los préstamos de la Administración Federal de Vivienda (FHA), requieren que el prestamista mantenga una cuenta de depósito en garantía durante la vigencia del préstamo.
Incluso con una tasa de interés fija , los pagos mensuales de la hipoteca pueden cambiar durante la vigencia del préstamo debido a cambios en los impuestos a la propiedad y las primas de seguros. Por ejemplo, si la prima de un seguro contra riesgos aumenta en $120 por año, el pago del depósito en garantía deberá aumentar en $10 por mes para tener en cuenta esta diferencia (además del cobro por la escasez de depósito en garantía resultante cuando la compañía hipotecaria pagó $120 más por el seguro contra riesgos). prima de seguro de lo previsto). Según las pautas de RESPA , el pago del depósito en garantía debe recalcularse al menos una vez cada 12 meses para tener en cuenta los aumentos en los impuestos o seguros sobre la propiedad. Esto se llama análisis de depósito en garantía.
El pago de depósito en garantía que se utiliza para pagar impuestos y seguros es una cuenta de depósito en garantía a largo plazo que puede durar años o toda la vida del préstamo. El depósito en garantía también puede referirse a una cuenta a corto plazo que se utiliza para facilitar el cierre de una transacción inmobiliaria. En este tipo de depósito en garantía, la empresa de depósito en garantía retiene todos los documentos y el dinero relacionados con el cierre de la transacción, en lugar de que el comprador y el vendedor traten directamente entre sí. Cuando la transacción está lista para cerrarse, la compañía de depósito en garantía distribuye todos los fondos y documentos a sus destinatarios legítimos y registra la escritura ante las autoridades correspondientes. [15]
Los tribunales a veces actúan como partes interesadas, reteniendo la propiedad mientras el litigio entre los posibles propietarios resuelve la cuestión de cuál es el derecho de propiedad.
El acuerdo de depósito en garantía se utiliza a menudo como parte de fusiones y adquisiciones , un complemento a las garantías e indemnizaciones ofrecidas por los vendedores. [16] Esto será particularmente probable cuando el riesgo crediticio del vendedor sea de mala calidad y el comprador esté preocupado por su capacidad de recuperar cualquier suma que pueda adeudarse.
A diferencia de muchas otras formas de custodia, los acuerdos de custodia en transacciones corporativas a menudo están diseñados para durar períodos prolongados en lugar de simplemente completar la transferencia de un activo. También existe comúnmente el requisito de que un agente de depósito en garantía decida sobre la validez de un reclamo sobre los fondos en depósito en garantía, lo que puede generar el riesgo de una disputa entre las partes.
Debido al período durante el cual se mantienen los fondos, los acuerdos de custodia deben tener en cuenta consideraciones diferentes a las de otros acuerdos de custodia, por ejemplo (i) suministro de información a las partes; (ii) aplicación de los intereses devengados sobre los fondos; y (iii) solvencia crediticia de la institución financiera .
Por ejemplo, dos personas pueden apostar sobre el resultado de un evento futuro. Piden a una tercera persona neutral y desinteresada (el interesado) que retenga el dinero ("apuestas") que han apostado ("apostado"). Después de que ocurre el evento, el interesado distribuye las apuestas a una o ambas partes originales (u otras) de acuerdo con el resultado del evento y de acuerdo con las condiciones previamente decididas. Los fideicomisarios también suelen actuar como partes interesadas y poseen propiedades hasta que los beneficiarios alcanzan la mayoría de edad, por ejemplo.
No todos los acuerdos de custodia imponen los deberes de un fiduciario legal al agente de custodia, y en muchos de esos acuerdos, los agentes de custodia están sujetos a un estándar de mera negligencia grave y se benefician de indemnización y mantienen disposiciones inofensivas .
Si el agente de custodia tiene licencia de una autoridad gubernamental, [ ¿dónde? ] entonces pueden aplicarse normas jurídicas mucho más estrictas.
