El consentimiento se produce cuando una persona accede voluntariamente a la propuesta o deseos de otra. [1] Es un término del habla común, con definiciones específicas utilizadas en campos como el derecho, la medicina, la investigación y las relaciones sexuales . El consentimiento tal como se entiende en contextos específicos puede diferir de su significado cotidiano. Por ejemplo, una persona con un trastorno mental , una edad mental baja o menos de la edad legal de consentimiento sexual puede participar voluntariamente en un acto sexual que aún no cumple con el umbral legal de consentimiento según lo define la ley aplicable.
Las agencias e iniciativas de las Naciones Unidas en programas de educación sexual creen que enseñar el tema del consentimiento como parte de una educación sexual integral es beneficioso. [2] Los tipos de consentimiento incluyen el consentimiento implícito , el consentimiento expreso, el consentimiento informado y el consentimiento unánime .
El concepto de consentimiento otorgado por el usuario final juega un papel importante en las regulaciones digitales como el Reglamento General Europeo de Protección de Datos (GDPR). [11] [12] El RGPD (Artículo 6) define un conjunto de diferentes bases legales para el procesamiento legal de datos personales. El consentimiento de los usuarios finales es sólo una de estas posibles bases. Sin embargo, como resultado de la aplicación del RGPD (en 2018) y otras obligaciones legales, los responsables del tratamiento de datos (proveedores de servicios en línea) han desarrollado ampliamente mecanismos de obtención de consentimiento en los últimos años. [11] Según el RGPD, el consentimiento de los usuarios finales debe ser válido , otorgado libremente , específico , informado y activo . [11] Pero la falta de exigibilidad con respecto a la obtención de consentimientos legales ha sido un desafío en el mundo digital. A modo de ejemplo, un estudio de 2020 demostró que las Big Tech , es decir , Google , Amazon , Facebook , Apple y Microsoft (GAFAM), utilizan patrones oscuros en sus mecanismos de obtención del consentimiento, lo que plantea dudas sobre la legalidad del consentimiento obtenido. [11]
El consentimiento puede ser expreso o implícito. Por ejemplo, la participación en un deporte de contacto normalmente implica el consentimiento a un grado de contacto con otros participantes, implícitamente acordado y a menudo definido por las reglas del deporte. [13] Otro ejemplo específico es cuando un boxeador no puede quejarse de que un oponente le haya dado un puñetazo en la nariz; El consentimiento implícito será válido cuando la violencia sea ordinaria y razonablemente considerada incidental al deporte en cuestión . [14] Existe consentimiento expreso cuando hay acuerdo oral o escrito, particularmente en un contrato. Por ejemplo, las empresas pueden exigir que las personas firmen una exención (llamada exención de responsabilidad ) reconociendo y aceptando los peligros de una actividad. Esto prueba el consentimiento expreso y evita que la persona presente una demanda por acciones no autorizadas. [ cita necesaria ]
En el derecho inglés , el principio de volenti non fit injuria ( latín : "a una persona dispuesta, no se hace daño") se aplica no sólo a los participantes en el deporte, sino también a los espectadores y a cualquier otra persona que voluntariamente se dedique a actividades en las que hay un riesgo de lesión. El consentimiento también se ha utilizado como defensa en casos de muerte accidental durante las relaciones sexuales , que ocurren durante la esclavitud sexual . Time (23 de mayo de 1988) se refirió a este último ejemplo como la " defensa del sexo duro ". No es eficaz en la legislación inglesa en casos de lesiones graves o muerte.
Como término de jurisprudencia, la prestación previa de consentimiento significa una posible defensa (una excusa o justificación) contra la responsabilidad civil o penal. Los demandados que utilizan esta defensa argumentan que no deberían ser considerados responsables de un agravio o delito , ya que las acciones en cuestión tuvieron lugar con el consentimiento y permiso previo del demandante o de la "víctima". [ cita necesaria ]
En derecho médico, el consentimiento es importante para proteger a un médico de la responsabilidad por daños a un paciente derivados de un procedimiento. Hay exenciones , como cuando el paciente no puede dar su consentimiento. [3]
Además, un médico debe explicar los riesgos importantes de un procedimiento o medicamento (aquellos que podrían hacer cambiar de opinión al paciente sobre si continuar o no con el tratamiento) antes de que el paciente pueda dar su consentimiento vinculante. Esto fue explorado en Australia en Rogers v Whitaker . [15] Si un profesional no explica un riesgo material que se produce posteriormente, entonces se considera negligente. [16] Estos riesgos materiales incluyen la pérdida de posibilidades de obtener un mejor resultado si un cirujano con más experiencia hubiera realizado el procedimiento. [17] En el Reino Unido , una sentencia del Tribunal Supremo [18] modernizó la ley sobre el consentimiento e introdujo una prueba centrada en el paciente en la legislación del Reino Unido: permitiendo que el paciente, en lugar de los profesionales médicos, decida el nivel de riesgo que desea asumir. términos de un curso de acción particular, dada toda la información disponible. Este cambio refleja la Guía del Consejo Médico General sobre el requisito de dar consentimiento a los pacientes y elimina la regla del paternalismo médico. [19]
Por lo general, los científicos sociales deben obtener el consentimiento informado de los participantes de la investigación antes de hacer preguntas en una entrevista o realizar un experimento. La ley federal rige la investigación de ciencias sociales que involucra sujetos humanos y asigna a las juntas de revisión institucional (IRB) en universidades, agencias federales o estatales y organizaciones tribales la supervisión de la investigación de ciencias sociales que involucra sujetos humanos y la toma de decisiones sobre si se requiere o no el consentimiento informado. necesario para que un estudio científico social avance. [20] El consentimiento informado en este contexto generalmente significa explicar el propósito del estudio a los participantes de la investigación y obtener una afirmación verbal o firmada de que los participantes del estudio comprenden los procedimientos que se utilizarán y dan su consentimiento para participar en el estudio. [21] : 51–55
Algunos tipos de investigación científica social, como los experimentos psicológicos, pueden utilizar el engaño como parte del estudio; En estos casos, es posible que los investigadores no describan completamente los procedimientos a los participantes y, por lo tanto, los participantes no estén completamente informados. Sin embargo, los investigadores deben informar a los participantes inmediatamente después de concluir el experimento. Ciertas poblaciones se consideran vulnerables y, además del consentimiento informado, se les debe ofrecer protección especial. Entre ellos se incluyen personas encarceladas, mujeres embarazadas, personas con discapacidad y personas con discapacidad mental. Se considera que los niños no pueden dar su consentimiento informado. [21] : 51–55
Algunos países, como Nueva Zelanda con su Ley de Gestión de Recursos y su Ley de Construcción, utilizan el término "consentimiento" para el proceso legal que otorga permisos de planificación para desarrollos como subdivisiones, puentes o edificios. Obtener el permiso da como resultado la obtención de un "consentimiento de recursos" o un "consentimiento de construcción".
En Canadá, "consentimiento significa... el acuerdo voluntario del denunciante para participar en actividades sexuales" sin abuso o explotación de "confianza, poder o autoridad", coerción o amenazas. [22] El consentimiento también puede ser revocado en cualquier momento. [23] [ se necesita una mejor fuente ]
El consentimiento sexual juega un papel importante a la hora de definir qué es la agresión sexual, ya que la actividad sexual sin el consentimiento de todas las partes es violación . [24] [25] [ se necesita mejor fuente ] A finales de la década de 1980, la académica Lois Pineau argumentó que debemos avanzar hacia un modelo de sexualidad más comunicativo para que el consentimiento sea más explícito y claro, objetivo y estratificado, con un modelo más integral que "no significa no" o "sí significa sí". [26] Muchas universidades han instituido campañas sobre el consentimiento. Las campañas creativas con eslóganes e imágenes que llamen la atención y que comercialicen el consentimiento pueden ser herramientas eficaces para crear conciencia sobre la agresión sexual en el campus y cuestiones relacionadas. [27]
Desde finales de los años 1990 se han propuesto nuevos modelos de consentimiento sexual. En concreto, el desarrollo del "sí significa sí" y de modelos afirmativos, como la definición de Hall: "la aprobación voluntaria de lo que otro hace o propone; permiso; acuerdo en opinión o sentimiento". [23] Hickman y Muehlenhard afirman que el consentimiento debe ser "una comunicación libre, verbal o no verbal, de un sentimiento de voluntad" para participar en una actividad sexual. [28] El consentimiento afirmativo aún puede estar limitado ya que las circunstancias individuales subyacentes que rodean el consentimiento no siempre pueden reconocerse en el modelo "sí significa sí" o en el modelo "no significa no". [24]
Algunas personas no pueden dar su consentimiento. Se considera que los menores menores de cierta edad, la edad de consentimiento sexual en esa jurisdicción , no pueden dar un consentimiento válido por ley para actos sexuales. Del mismo modo, es posible que las personas con la enfermedad de Alzheimer o discapacidades similares no puedan dar su consentimiento legal para tener relaciones sexuales ni siquiera con su cónyuge. [29]
En la literatura, las definiciones [ vagas ] sobre el consentimiento y cómo debe comunicarse han sido contradictorias, limitadas o sin consenso. [24] [25] Roffee argumentó que la definición legal debe ser universal, para evitar confusión en las decisiones legales. También demostró cómo la noción moral de consentimiento no siempre se alinea con el concepto legal. Por ejemplo, algunos hermanos adultos u otros miembros de la familia pueden entablar una relación voluntariamente, sin embargo el sistema legal todavía lo considera incestual y, por lo tanto, un delito. [30] Roffee sostiene que el uso de un lenguaje particular en la legislación sobre estas actividades sexuales familiares manipula al lector para que lo vea como inmoral y criminal, incluso si todas las partes están de acuerdo. [31] De manera similar, algunos niños menores de la edad legal de consentimiento pueden elegir consciente y voluntariamente tener una relación sexual. Sin embargo, la ley no considera que esto sea legítimo. Si bien es necesaria una edad de consentimiento, no permite distintos niveles de conciencia y madurez. Aquí se puede ver cómo una comprensión moral y jurídica no siempre se alinean. [32]
Las iniciativas en programas de educación sexual están trabajando para incluir y poner en primer plano temas y debates sobre el consentimiento sexual en los planes de estudios de educación sexual de primaria, secundaria y universidad. En el Reino Unido, la Asociación de Educación Económica y Salud Social Personal (PSHEA) está trabajando para producir e introducir planes de lecciones de educación sexual en las escuelas británicas que incluyan lecciones sobre "relaciones sexuales consensuales", "el significado y la importancia del consentimiento", así como " mitos de la violación ". [33] En EE.UU., la Universidad de California-Berkeley ha implementado el consentimiento afirmativo y continuo en la educación y en las políticas escolares. [34] En Canadá, el gobierno de Ontario ha introducido un plan de estudios de educación sexual revisado en las escuelas de Toronto, que incluye nuevos debates sobre sexo y consentimiento afirmativo, relaciones saludables y comunicación. [35]
El consentimiento afirmativo (entusiasta sí) es cuando ambas partes acuerdan una conducta sexual, ya sea a través de una comunicación verbal clara o mediante señales o gestos no verbales. [34] Implica comunicación y la participación activa de las personas involucradas. Este es el enfoque respaldado por colegios y universidades de Estados Unidos, [36] que describen el consentimiento como una "decisión afirmativa, inequívoca y consciente de cada participante de participar en una actividad sexual mutuamente acordada". Según Yoon-Hendricks, redactor de Sex, Etc., "En lugar de decir 'no significa no', 'sí significa sí' considera el sexo como algo positivo". Se busca el consentimiento continuo en todos los niveles de intimidad sexual, independientemente de la relación de las partes, el historial sexual previo o la actividad actual ("Moler en la pista de baile no es consentimiento para una mayor actividad sexual", dice una política de la universidad). [34] Por definición, el consentimiento afirmativo no puede darse si una persona está ebria, inconsciente o dormida.
Hay tres pilares que a menudo se incluyen en la descripción del consentimiento sexual, o "la forma en que les hacemos saber a los demás lo que nos espera, ya sea un beso de buenas noches o los momentos previos al sexo".
Ellos son:
Para obtener el consentimiento afirmativo, en lugar de esperar a decir o a que la pareja diga "no", se da y se busca un "sí" explícito. Esto puede presentarse en forma de una sonrisa, un asentimiento o un sí verbal, siempre que sea inequívoco, entusiasta y continuo. "Hay diferentes lenguajes, pero el lenguaje llega al núcleo de las personas que tienen que comunicar su afirmación para participar en un comportamiento sexual", dijo Denice Labertew de la Coalición de California contra la Agresión Sexual. [34] "Requiere un cambio fundamental en la forma en que pensamos sobre la agresión sexual. Nos exige decir que las mujeres y los hombres deben estar de acuerdo mutuamente y participar activamente en el comportamiento sexual". [34]
El concepto mencionado de consentimiento afirmativo se ha vuelto más común y promovido en el discurso público, las instituciones y el lugar de trabajo, especialmente después de los escándalos #MeToo. Sin embargo, feministas de diversos orígenes políticos han expresado preocupaciones y críticas al consentimiento afirmativo como solución tanto a la agresión sexual como a la creación de igualdad sexual y autonomía entre todos los géneros. [37] Si las mujeres, las personas queer y otros grupos marginados no son libres de decir no, ¿por qué serían libres de decir sí? [38] Las feministas han estado buscando alternativas más transformadoras que vayan más allá de un acuerdo (verbal) entre parejas sexuales, examinando el tema como una cuestión política relacionada con las estructuras de poder, la influencia de las percepciones neoliberales de uno mismo y la complejidad del deseo humano.
La forma común de consentimiento afirmativo supone que los humanos actúan como seres racionales e independientes que, en cualquier momento de cualquier interacción, son plenamente conscientes de lo que (no) están consintiendo, de si quieren o son capaces de hacer una relación consciente y válida. decisión. El consentimiento, tal como se practica ahora, requiere que racionalicemos los deseos y priorice el pensamiento sobre el sentimiento y la razón sobre las emociones. El consentimiento resultante se configura en una forma neoliberal de contractualismo que hace que retirar el consentimiento o cambiar las condiciones de la actividad en juego sea bastante desafiante. Esta forma de consentimiento como contrato supone que el consentimiento se produce entre dos (o más) actores individuales y racionales y no da lugar a formas de malestar, vulnerabilidad o discusión dentro de la práctica consentida. Además, este contractualismo se basa principalmente en el consentimiento afirmativo verbal y pasa por alto formas alternativas o no verbales de consentimiento. Este último es más bien un signo esencializador de afirmación y, debido a su dependencia del consentimiento verbal en forma de palabras comprensibles, puede ser capacitista al invalidar el consentimiento no verbal. Además, el contractualismo supone que el consentimiento es racional por naturaleza e implica que siempre sabemos racionalmente si queremos o no consentir algo. Sin embargo, especialmente en el ámbito de las actividades interpersonales, sexuales y no sexuales, nuestras propias necesidades o deseos no siempre son racionales, sino que pueden ser ambiguos, contradictorios o poco claros. El consentimiento en la forma del contractualismo neoliberal no puede incluir y reflejar esta ambigüedad y falta de racionalidad.
Podría decirse que hay una distinción que rara vez se hace en el debate sobre el consentimiento: lo sociocultural y lo legal. Cuando se habla de consentimiento, a menudo se informan y discuten argumentos en un marco legal: ¿Qué necesitamos para ser protegidos en el marco legal actual? ¿Qué formulaciones brindan la mejor protección a las víctimas de violencia sexual? Sin embargo, cuando se habla de esta protección particular, también se necesita protección a través de la prevención, una protección por parte de la sociedad más que de la ley.
Si bien no es necesariamente un hecho que el consentimiento afirmativo brinde la mejor protección legal a las víctimas sin quitarles su capacidad de acción, existe otro peligro al vincular el debate legal y nuestra comprensión general del consentimiento. Confiar en el marco legal y presentarlos como una cuestión de consentimiento elimina la necesidad de cambios y debates en el nivel sociocultural que tiene el potencial de ofrecer aún más complejidad, flexibilidad y espacio para repensar nuestros encuentros sexuales y generales más allá de la protección. contra la violencia. Un debate sociocultural giraría en torno a nuestras necesidades, actitudes y comportamientos y los cambios necesarios, lo que podría decirse que es un debate más complejo de sostener y manejar. [39] Sin embargo, con un cierto nivel de protección, esta complejidad es necesaria para repensar nuestros encuentros más allá de los mantras de 'no significa no' y 'sólo sí significa sí', algo que no es reduccionista para ser aplicado en un entorno legal y que da la posibilidad de imaginar interacciones más allá del status quo actual. [38]
El consentimiento y el deseo suelen estar vinculados en las discusiones sobre el consentimiento y el papel que desempeña en la dinámica sexual. Una suposición común es que una vez que alguien comunica su deseo, verbal y/o físicamente, eso corresponde a dar su consentimiento. Sin embargo, esta suposición pasa por alto la realidad matizada de que el consentimiento y el deseo no son intrínsecamente lo mismo. Es posible desear y no consentir algo y viceversa.
En muchas discusiones sobre posibles violaciones, una defensa común es: "Pero ella lo quería". Esta afirmación refleja una mala comprensión de la compleja dinámica entre el consentimiento y el deseo. Si bien las acciones o respuestas de un individuo pueden indicar deseo, esto no significa necesariamente que haya dado su consentimiento informado y voluntario.
Hay situaciones en las que una persona puede dar su consentimiento sin un deseo genuino. Esto puede ocurrir por diversas razones estructurales o contextuales, como la presión social, el miedo a las repercusiones o el sentido de obligación. Por ejemplo, alguien podría dar su consentimiento para un acto sexual para complacer a su pareja o para evitar conflictos, incluso si realmente no lo desea. Por el contrario, un individuo puede experimentar deseo sin querer o poder dar su consentimiento. Esto puede suceder en escenarios que involucran desequilibrios de poder, coerción o cuando alguien no puede dar un consentimiento claro debido a factores como la intoxicación o el deterioro cognitivo.
El deseo en sí puede ser complejo y multifacético. No siempre se trata de emociones positivas o fantasías románticas. El deseo puede tener un aspecto más oscuro, influenciado por dinámicas de poder, expectativas sociales o conflictos internos. No siempre conduce a resultados saludables, funcionales o consensuados.
Comprender la distinción entre consentimiento y deseo es esencial para abordar cuestiones de violación y garantizar interacciones respetuosas. El deseo también suele interpretarse como lo que “queremos”, pero ¿quién sabe en todo momento lo que quiere? Este fuerte énfasis en la persona a la que se le pregunta pone una presión adicional sobre lo que ya está sucediendo, lo que de hecho podría terminar dañando aún más la situación. Este requisito de dar un acuerdo claro, inequívoco y continuo a las actividades sexuales puede poner demasiado énfasis en saber exactamente lo que uno quiere en todo momento. Esta expectativa puede ser poco realista, ya que las personas suelen tener sentimientos ambivalentes sobre el sexo y el deseo. No siempre es posible sentir este sí entusiasta y buscarlo puede generar conflictos internos.
Para superar esto, es importante reconocer también que el sexo puede ser una experiencia vulnerable, ambigua y confusa, y que no es un sí y un no blanco y negro, sino también un gris de “no estoy seguro”. De esta manera, las personas podrían sentirse más cómodas compartiendo sus incertidumbres y fomentando conversaciones más empáticas.
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