Una fundación ( lit. ' fundación ' ) es una entidad jurídica holandesa con responsabilidad limitada , sin ánimo de lucro, sin miembros ni capital social, que existe con un fin específico que es servir a un interés público, social o idealista. [1] Una fundación puede obtener beneficios, pero la condición legal es que estos beneficios se destinen a alcanzar los objetivos de la fundación. Esta forma de entidad permite separar las funciones de propiedad y control.
Su uso ha sido iniciado con éxito en los últimos años como una táctica de defensa al estilo de " píldora venenosa " en situaciones de adquisiciones hostiles por Scott V. Simpson, uno de los principales abogados de fusiones y adquisiciones de Europa. [2] Sin embargo, este no era el uso que los legisladores holandeses tenían en mente cuando redactaron la ley.
Una fundación es una persona jurídica creada mediante un acto jurídico. Este acto suele ser una escritura pública, pero también puede establecerse mediante un testamento holandés ('uiterste wilsbeschikking'), y debe contener los artículos de la fundación, que deben incluir la primera junta directiva designada. El notario trabaja aquí en un papel público y es visto como la autoridad pública involucrada en la creación y autorización de una fundación. La fundación adquiere plena capacidad jurídica mediante su sola creación. Una fundación no tiene miembros y su propósito debe estar indicado en sus estatutos, utilizando capital dedicado a tal fin. Las reglas para las fundaciones están definidas en el Código Civil holandés ( Burgerlijk Wetboek ), Boek 2, Titel 6 (artt. 2:285-304). [3] En los Países Bajos no es necesario que una fundación tenga un propósito de interés general, también puede tener un objetivo social o idealista y su objetivo oficial no puede incluir realizar pagos a nadie, excepto para causas benéficas.
Una fundación puede ser gobernada y representada por un solo consejo que tenga funciones ejecutivas y de control y que sea también responsable de la administración de la fundación. La ley no exige un número específico de miembros, pero habla de "miembros" en plural. Es posible crear dos consejos ( estructura de dos niveles ), uno tiene la función de supervisar el gobierno ejecutivo diario, el Consejo de Administración ("Raad van Bestuur"), el otro tiene una función de control general, el Consejo de Supervisión o Consejo de Administración ("Raad van Toezicht" o "Raad van Commisarissen"). [4] [5]
El art. 2:289 del Código Civil establece que todas las fundaciones deben estar inscritas en el Registro Mercantil público oficial ("handelsregister" en la "Kamer van Koophandel"). Mientras la fundación no esté inscrita, los miembros de la junta directiva son personalmente responsables. [4] En otro registro, el UBO, el o los propietarios beneficiarios finales deben ser anónimos. [5]
Las actividades comerciales están permitidas si están dentro del objeto de la fundación y están sujetas a impuestos. Los miembros de la junta directiva pueden ser considerados responsables de la fundación, tanto civil como penalmente, si no cumplen las reglas generales de buen gobierno, como por ejemplo las establecidas en el "Código de Gobierno Corporativo de los Países Bajos". [6]
El Servicio de Impuestos de los Países Bajos puede declarar una institución como "institución de beneficio general" ( ANBI ), con beneficios fiscales. A menudo, aunque no necesariamente, se trata de una fundación. Por el contrario, no todas las fundaciones cumplen los requisitos.
Las stichtingen (plural en holandés) se utilizan como una especie de píldora venenosa (mecanismo de defensa frente a adquisiciones) para empresas que cotizan en bolsa. En un caso, la empresa farmacéutica holandesa Mylan creó una stichting con el propósito de "salvaguardar la estrategia, la misión y la independencia de Mylan" y le dio a la stichting el derecho de vetar cualquier propuesta de adquisición hostil de Mylan. [7] La stichting se activó en julio de 2015 para bloquear una adquisición planificada por parte de Teva Pharmaceutical Industries . [8]
Los inversores institucionales, como los bancos y las personas adineradas, utilizan las stichtingen como un medio para controlar los activos sin tener la propiedad legal o consolidar los activos en sus estados financieros. Las propiedades de una stichting se pueden utilizar para evitar el impuesto a la herencia , las sanciones comerciales y la expropiación . En un caso, la compañía petrolera con sede en Libia Oilinvest utilizó una estructura de stichting para evitar las sanciones a Libia y asegurar su operación continua tras el derrocamiento de Muammar Gaddafi ; en otro caso, la compañía petrolera rusa Yukos utilizó una estructura de stichting en un intento de proteger sus activos de las reclamaciones fiscales del gobierno ruso. [7]
La legislación sobre fundaciones se reformó por última vez en 1998, dando lugar a la Fundación Privada de las Antillas Neerlandesas (Stichting Particulier Fonds).