Un contrato ejecutivo es un contrato que aún no se ha ejecutado o ejecutado en su totalidad. [1] Es un contrato en el que a ambas partes todavía les queda un desempeño importante. Sin embargo, una obligación de pagar dinero, incluso si dicha obligación es material, generalmente no hace que un contrato sea ejecutable. Una obligación es material si un incumplimiento del contrato resultaría del incumplimiento de la obligación. [2] Un contrato que ha sido cumplido íntegramente por una de las partes pero no por la otra no es un contrato ejecutivo. Véase, en general, Countryman, Vern, "Executory Contracts in Bankruptcy: Part I" (1973). Revisión de la ley de Minnesota. 2459. https://scholarship.law.umn.edu/mlr/2459 y "Contratos de ejecución en quiebra: Parte II" (1974). Revisión de la ley de Minnesota. 2460.https://scholarship.law.umn.edu/mlr/2460.
Muchos contratos a plazos son comúnmente ejecutables, como préstamos de crédito a plazos , pagos de préstamos a plazos, hipotecas , cheques de pago y contratos para la entrega de bienes o la prestación de servicios durante un período de tiempo en elementos discretos.
Las entregas omitidas en un plazo han dado lugar en ocasiones a la cuestión jurídica de si son indicativas de un incumplimiento de contrato, permitiendo a la otra parte rescindir el contrato, o si el contrato debe continuar. En el caso Maple Flock Co Ltd contra Universal Furniture Products (Wembley) Ltd., decidido en 1934, [3] Hewart LCJ utilizó un razonamiento extraído de un caso anterior, Freeth contra Burr, [4] y aprobado en Mersey Steel and Iron Company. contra Naylor, Benzon and Co.: [5] “Que la verdadera cuestión es si los actos y la conducta de la parte demuestran una intención de ya no estar obligada por el contrato". Al aplicar este razonamiento a una situación de entrega fallida , el tribunal concluyó que las cuestiones principales eran (i) la relación cuantitativa entre el incumplimiento y el contrato en su conjunto, y (ii) el grado de probabilidad o improbabilidad de que la omisión pudiera repetirse [6] . la decimosexta entrega de rebaño de las 67 previstas en el contrato fue defectuosa: la proporción era baja y la existencia de un buen sistema de control de calidad confirmó que era poco probable que se repitiera la entrega defectuosa [7] [8] .
Un área común donde se encuentran contratos ejecutables es la ley de quiebras de EE. UU. , donde existen obligaciones para ambas partes de un contrato en el momento de una petición de quiebra. En casos como este, tanto el deudor, o la parte que se declara en quiebra, como la contraparte , o la parte que contrata con el deudor, pueden tener que cumplir más. Al comienzo de un procedimiento de quiebra del capítulo 7, 12, 13 y, a veces, 11, se nombra un síndico (también conocido como deudor en posesión ) para supervisar el caso. El fiduciario tiene la facultad de asumir, rechazar o ceder un contrato en ejecución. [9]
Si el síndico opta por asumir un contrato ejecutivo, las obligaciones tanto del deudor como de las contrapartes quedan preservadas mediante el proceso concursal. Un tribunal de quiebras debe aprobar la decisión del deudor de asumir o rechazar un contrato ejecutivo. Sin embargo, debido a que el Código de Quiebras no describe un estándar oficial para determinar una moción para asumir o rechazar un contrato ejecutivo, muchos tribunales emplearán una prueba de juicio comercial, que depende de si un deudor puede demostrar que su decisión es un ejercicio de su sano juicio. juicio empresarial y que la asunción del contrato o arrendamiento beneficiará al patrimonio del deudor . Véase In re MF Global Holdings Ltd., 466 BR 239, 242 (Bankr. SDNY 2012). [10] Si el deudor ya ha incumplido el contrato ejecutivo antes de declararse en quiebra, se le exigirá que proporcione garantías adecuadas de que puede ejecutar el contrato. Los siguientes factores se utilizan a menudo en la prueba de juicio empresarial. [9]
Si el fideicomisario rechaza el contrato ejecutivo, hay incumplimiento de contrato a partir de la fecha de la petición, y el deudor queda relevado de cumplimiento futuro. Como resultado de un rechazo, el reclamo de la contraparte por daños y perjuicios se clasifica como un crédito general no garantizado que surgió antes de la declaración de quiebra. Si un deudor quiere rechazar un contrato, debe rechazarlo en su totalidad y no puede elegir algunas disposiciones para rechazar. [10]
Si un deudor asume un contrato ejecutivo, dicho contrato o arrendamiento podrá ser cedido posteriormente, sujeto a ciertas limitaciones. Antes de la cesión, el deudor debe proporcionar garantías adecuadas de cumplimiento futuro por parte del cesionario propuesto a la parte contractual no deudora, independientemente de si el deudor está en incumplimiento de dicho contrato o arrendamiento. Por lo general, el deudor no necesita dar garantías adecuadas para cada término de un contrato en ejecución, sino para aquellos que son material y económicamente significativos. Fleming , 499 F.3d en 305. Sin embargo, si el síndico decide ceder el contrato de ejecución, todos los activos de un deudor irán a un fideicomiso para su liquidación y distribución a los acreedores. Todos los bienes que queden después de la distribución volverán al deudor. [10] [11]
En un procedimiento de liquidación del capítulo 7 , un fiduciario debe asumir o rechazar los contratos ejecutivos que involucran una compra o venta comercial ordinaria de un valor dentro de los 30 días siguientes a la fecha de la orden de reparación. Si el síndico no actúa, dentro de esos 30 días, el contrato es rechazado por defecto. [12]
Es más probable que los no deudores reciban su consideración si pueden rescindir sus contratos de ejecución con un deudor antes de que el deudor se declare en quiebra. Esto se debe a que después de la presentación, el deudor tiene la opción de rechazar o asumir el acuerdo y no está obligado a ejercer esta opción antes de la confirmación de un plan de reorganización . Para proteger su parte del contrato, el no deudor puede considerar agregar protecciones al lenguaje, como requisitos de informes financieros, convenios financieros y disposiciones de terminación automática.
El abogado también podría considerar incluir una disposición de rescisión por conveniencia. La rescisión por conveniencia, también conocida como a voluntad , otorga a una parte el derecho de rescindir un acuerdo por cualquier motivo o sin él. Para permitir que una parte que no termina haga planes de negocios alternativos y se prepare para cerrar sus operaciones con la parte que termina, la mayoría de las disposiciones de terminación a voluntad requieren que la parte que termina proporcione a la otra parte un aviso por escrito de su intención con una cierta cantidad de días de anticipación. . Sin embargo, siempre que los términos cumplan con la ley aplicable no relacionada con la quiebra (como el Código Comercial Uniforme , si corresponde), las partes generalmente son libres de negociar un breve período de notificación o la eliminación de cualquier notificación. Al tratar con una empresa en dificultades , el abogado del no deudor debe equilibrar el objetivo de la quiebra de un período de notificación limitado o sin aviso para la rescisión por conveniencia con otros objetivos y necesidades comerciales. [13]
Hay tres tipos de licencias de propiedad intelectual: patentes , derechos de autor y marcas comerciales . Los contratos que involucran licencias de propiedad intelectual a cambio de regalías generalmente se clasifican como contratos ejecutables en el contexto de quiebra en el que las dos partes se deben mutuamente obligaciones materiales continuas. El tribunal considerará dos factores para determinar si un acuerdo de licencia es ejecutable:
Las licencias de patentes suelen ser de naturaleza ejecutiva porque tanto los licenciatarios como los otorgantes de licencias generalmente tienen obligaciones continuas. El licenciatario está continuamente obligado a pagar regalías al licenciante durante la vigencia del acuerdo de licencia, lo que hace que el acuerdo sea ejecutable por parte del licenciatario . Por otro lado, el licenciante está obligado a defender reclamaciones por infracción , notificar al licenciatario no exclusivo sobre demandas por infracción de patentes, abstenerse de otorgar licencias de propiedad intelectual a otras partes a una tasa de regalías más baja e indemnizar al licenciatario por pérdidas. [14]
Las licencias de derechos de autor difieren ligeramente de las licencias de patentes. Un licenciatario de derechos de autor casi siempre conservará la obligación continua de publicar, distribuir, contabilizar y pagar regalías por dicha distribución. Sin embargo, un licenciante de derechos de autor, a diferencia de un licenciante de patentes, a menudo carecerá de obligaciones vigentes en virtud de la licencia más allá del pacto implícito o explícito de no demandar al licenciatario.
Bajo una licencia exclusiva , el licenciatario recibe un interés en los derechos de autor subyacentes y el licenciante a menudo carecerá de obligaciones continuas. Por lo tanto, no es probable que las licencias exclusivas se clasifiquen como contratos ejecutivos. No obstante, estas licencias aún pueden considerarse ejecutables si se emitió una licencia de derechos de autor en un momento en que se esperaba que la obra fuera revisada o adaptada. En este caso, un licenciante también puede tener obligaciones continuas de marketing o actualización de software, lo que hace que la licencia sea ejecutiva.
El hecho de que una licencia de derechos de autor sea exclusiva o no exclusiva también puede afectar su clasificación como contrato ejecutivo. En el caso de licencias exclusivas, el licenciante normalmente no tiene obligaciones continuas porque el licenciatario obtendrá un interés en los derechos de autor subyacentes. Sin embargo, dado que los licenciatarios no exclusivos no reciben ningún interés de propiedad de las licencias no exclusivas, ya que estas licencias solo otorgan un derecho personal, no de propiedad, para usar la propiedad intelectual, casi todas estas licencias se consideran contratos ejecutivos. [14]
En las licencias de marcas, ambas partes del acuerdo de licencia tienen obligaciones continuas, por lo que normalmente se las considera contratos ejecutivos. El licenciante tiene el deber de garantizar la calidad de la marca, comprobar si hay infracciones en nombre de los licenciatarios, hacer cumplir la marca en beneficio del licenciatario e indemnizar al licenciatario por daños, gastos y honorarios de abogados. [14]
Las infracciones que involucran contratos ejecutivos que involucran propiedad intelectual (PI) reciben el mismo tratamiento tanto dentro como fuera de la ley de quiebras. En Misión Prod. Holdings contra Tempnology, LLC, el peticionario Mission Product Holdings celebró un contrato con el demandado Tempnology, LLC, que otorgó a Mission una licencia para usar las marcas registradas de Tempnology en relación con la distribución de ciertas prendas y accesorios. Mission Product alegó que Tempnology intentó erróneamente rechazar su acuerdo con Mission cuando se acogió al Capítulo 11 de bancarrotas. Aunque la sección 365 del Código de Quiebras permite a un deudor "rechazar cualquier contrato ejecutable", el tribunal sostuvo que Tempnology aún tenía que permitir que Mission usara sus marcas registradas. Razonó que dado que el incumplimiento de un licenciante no puede revocar los derechos continuos otorgados a una contraparte bajo En un contrato fuera de la quiebra, el mismo resultado debe derivarse del rechazo (un incumplimiento) en la quiebra. Los derechos sobre la marca fueron previamente otorgados, por lo que un incumplimiento por parte del otorgante en la quiebra no podría rescindir esos derechos [1] .
Los incumplimientos de arrendamientos de bienes inmuebles, contratos ejecutivos por naturaleza, dan derecho a la contraparte al incumplimiento a una indemnización medida por el valor presente de la renta reservada menos el valor presente de la renta del resto del plazo del arrendamiento. En Connecticut R. & Lighting Co. contra Palmer, Connecticut Railway and Lighting Company arrendó ciertas propiedades de gas, electricidad y tranvías durante 999 años a Consolidated Railway Company y Hartford Railroad Company (New Haven) en 1906. En 1935, New Haven presentó su petición de quiebra, que fue aprobada por el tribunal. Luego, el tribunal nombró a New Haven como administrador fiduciario y New Haven rechazó el contrato de arrendamiento de 1906. El Connecticut Railway luego demandó al patrimonio de New Haven por $23,190,314.73 como daños y perjuicios por su rechazo y por lo tanto incumplimiento del contrato de arrendamiento.
Anteriormente, el tribunal de quiebras sólo había permitido a Connecticut R. & Lighting Co. recibir los daños acumulados dentro de los 18 meses posteriores a la fecha en que New Haven rechazó el contrato, calculados restando las ganancias netas de la propiedad del alquiler reservado en el contrato de arrendamiento. El tribunal de apelaciones afirmó, pero fue más allá al permitir que los daños se acumularan hasta la última fecha posible de audiencia . El tribunal revocó la sentencia y devolvió el caso, ya que el lenguaje de la Ley de Quiebras permitía daños y perjuicios por el rechazo de un contrato de arrendamiento y limitaba los daños a los daños reales. No había otra limitación. Por lo tanto, Connecticut R. & Lighting Co. podría reclamar la pérdida de alquiler hasta el final del contrato de arrendamiento como indemnización por daños y perjuicios. [15]
En finanzas, los contratos ejecutivos tienen una función especial: proteger a las empresas del riesgo cambiario . Un contrato de ejecución cubierto generalmente implica un acuerdo para la compra o venta de algún tipo de activo o prestación de servicio en el futuro combinado con una cobertura, o un depósito de moneda (extranjera) no funcional en una cuenta separada en un banco u otra institución financiera. y ciertos contratos a plazo o de futuros, que reducen el riesgo de fluctuaciones del tipo de cambio . [dieciséis]
Los contratos ejecutivos de cobertura de divisas tratan con moneda no funcional en una cuenta separada en un banco u otra institución financiera. Vienen en forma de contratos a plazo o de futuros, que son un acuerdo fijo para intercambiar una moneda por otra a un tipo de cambio determinado en el futuro. Los contratos a plazo son transacciones privadas, mientras que los contratos de futuros se negocian en una bolsa. Así es como funciona un contrato a término. [dieciséis]
Supongamos, por ejemplo, que un dólar equivale actualmente a un euro en el mercado de divisas. Si Ann quiere mil euros dentro de un año porque se va de viaje a España, entonces podría celebrar un contrato a término para comprar mil euros por mil dólares en un banco a un tipo de cambio de un dólar por un euro. . Por tanto, este contrato es de naturaleza ejecutiva porque ambas partes tienen obligaciones continuas en el futuro. Ahora, sin importar cuál sea el tipo de cambio de dólares a euros dentro de un año, Ann tiene la opción contratada de comprar mil euros por mil dólares. [dieciséis]
Ahora bien, ¿por qué el banco podría llegar a este acuerdo con Ann? Bueno, el banco puede beneficiarse de la transacción si un dólar pasa a valer más que euros dentro de un año. Por ejemplo, si un dólar pasa a valer un euro y medio dentro de un año, el banco podrá intercambiar mil euros por mil dólares con Ann según lo contratado a plazo y luego vender los mil dólares en el mercado. por mil quinientos euros, obteniendo un beneficio neto de quinientos euros. Sin embargo, si ocurre lo contrario y un dólar se cotiza por menos de un euro, el banco perderá dinero. [17]
La cobertura se integra con el contrato en ejecución sólo si el contrato en ejecución está cubierto total o parcialmente hasta la fecha de devengo . La fecha de devengo es la fecha en la que una partida de ingreso o gasto (incluido un gasto de capital ) que se relaciona con un contrato en ejecución debe devengarse según el método de contabilidad del contribuyente . Debido a que el monto tomado en cuenta bajo el contrato ejecutorio debe fijarse en la fecha de acumulación en términos de moneda funcional, §1.988-5T (b)(2)(iii)(D) establece que el interés sobre un depósito de moneda no funcional se considera parte de una cobertura sólo si se devenga en o antes de la fecha de devengo. La definición de "contrato ejecutivo cubierto" en §1.988-5T (b) (2) (i) y las reglas de identificación en §1.988-5T (b) (3) contienen condiciones adicionales para el tratamiento integrado que son análogas a las de § 1.988-5T(a). [dieciséis]
Según §1.988-5T (b) (4) (iii), si el contribuyente dispone del contrato ejecutable antes de la fecha de acumulación, la cobertura se trata como vendida por el valor justo de mercado en esa fecha y se realiza cualquier ganancia o pérdida. Si la cobertura se enajena antes de la fecha de devengo, cualquier ganancia o pérdida de la cobertura no se reconoce y es un ajuste a la inclusión, deducción o base bajo el contrato en ejecución. [dieciséis]
Los contratos cinematográficos no siempre parecen ser de naturaleza ejecutiva. El Tribunal de Apelaciones del Tercer Circuito de EE. UU. brindó algunas orientaciones sobre la cuestión en Spyglass Media Group, LLC contra Bruce Cohen Productions (In re Weinstein Company Holdings LLC), 997 F.3d 497 (3d Cir. 2021). En el caso, en 2011, Bruce Cohen ("Cohen") contrató a The Weinstein Company ("TWC") para realizar la película Silver Linings Playbook . El contrato era "trabajo por encargo", lo que significa que, aunque ninguna propiedad intelectual de la película pertenecía a Cohen, se le pagarían 250.000 dólares en compensación inicial fija, además del derecho a aproximadamente el 5% de las ganancias futuras de la película. TWC finalmente se declaró en quiebra y le debía a Cohen 400.000 dólares en ganancias cinematográficas. Spyglass Media Group, LLC compró los activos de TWC y solicitó al tribunal una sentencia declarativa de que el acuerdo de Cohen no era ejecutivo y, por lo tanto, no podía asumirse ni ceder. El Tercer Circuito confirmó un tribunal inferior anterior que sostuvo que un contrato de "trabajo por contrato" entre el deudor de una compañía cinematográfica y el productor de una película no era de naturaleza ejecutiva porque Cohen no tenía ninguna "obligación material" en curso y Ya había terminado la película. El tribunal razonó que las partes de un contrato pueden anular las protecciones previstas por el Código de Quiebras para un deudor en relación con ciertos contratos, pero sólo disponiendo de forma clara e inequívoca que las obligaciones continuas son materiales en el texto del acuerdo. [18]
Los contratos ejecutivos se pueden encontrar en todas las áreas del derecho, desde propiedad inmobiliaria, propiedad intelectual y finanzas. Debido a que son de naturaleza continua, diferentes factores naturales, políticos y económicos pueden hacer que una de las partes no pueda continuar con el desempeño, momento en el que a menudo sobreviene un litigio. Estos contratos a menudo se litigan en el contexto de la quiebra porque cuando una entidad se declara en quiebra, un administrador asumirá, asignará o rechazará todos los contratos existentes que involucren a la entidad. Por lo tanto, los abogados dedican innumerables horas a redactar contratos ejecutivos para tratar de protegerse mejor contra incumplimientos contra sus clientes. Sin embargo, dado que la quiebra está diseñada para dar a individuos o empresas un nuevo comienzo, absolviéndolos de la mayoría de las deudas anteriores, incluso la mejor redacción de contratos ejecutivos puede resultar en pérdidas para la parte no deudora. [1] [10] [14] [18]