En el derecho comercial nacional e internacional , un beneficiario efectivo es una persona o personas físicas que en última instancia poseen o controlan un interés en una entidad o acuerdo legal, como una empresa, un fideicomiso o una fundación. [1] Los propietarios legales (es decir, los propietarios registrados), comúnmente descritos como " propietarios registrados ", pueden tener esos intereses como beneficiarios reales o en beneficio de otra persona, en cuyo caso pueden describirse como "nominados". .
Los beneficiarios reales tienen derechos de propiedad específicos ("uso y título") sobre el patrimonio que pertenece a una persona, aunque el título legal de la propiedad pertenezca a otra persona. El beneficiario final está sujeto a las leyes estatales que regulan los intereses o la transferencia de títulos. [2] Esto a menudo se relaciona cuando el propietario del título legal tiene deberes fiduciarios implícitos para con el propietario beneficiario. Un ejemplo común de beneficiario efectivo es el propietario real o verdadero de los fondos en poder de un banco nominal.
En marzo de 2019, un informe del Banco Interamericano de Desarrollo (BID) definió a los beneficiarios reales como "siempre personas físicas que en última instancia poseen o controlan una entidad o acuerdo legal, como una empresa, un fideicomiso, una fundación". [1]
Según la Ley de Bolsa de Valores de los Estados Unidos , un beneficiario efectivo de un valor incluye cualquier persona que, directa o indirectamente, tenga o comparta poder de voto o de inversión. [3] [4]
Los términos 'posee o controla en última instancia' y 'control efectivo último' se refieren a situaciones en las que la propiedad/control se ejerce a través de una cadena de propiedad o por medios de control distintos del control directo. Las recomendaciones del GAFI son reconocidas como el estándar global contra el lavado de dinero (AML) y el financiamiento del terrorismo (CFT). [5]
Según el servicio de verificación de identidad y dirección Trulioo , el proceso de identificación de los beneficiarios finales (UBO) incluye adquirir y verificar la "información precisa" de una empresa sobre el número de registro, el nombre de la empresa, la dirección, el estado y el personal clave de gestión; analizar " estructura de propiedad y porcentajes”, “determinando las “entidades o personas naturales que tengan participación accionaria, ya sea por propiedad directa o por interpuesta persona”; identificar a los beneficiarios reales: y calcular la "participación total en la propiedad, o control de gestión, de cualquier persona física y determinar si cruza el umbral para la presentación de informes UBO" y "realizar controles AML/KYC [a] para todas las personas determinadas como UBO ". [6]
Un fiduciario o albacea normalmente no es el propietario beneficiario de los activos del fideicomiso o patrimonio.
La determinación de la información sobre el beneficiario real es un requisito de la Cuarta Directiva ALD en Europa y diferentes jurisdicciones están aprobando [ ¿cuándo? ] permitiendo leyes para hacer cumplir los requisitos de presentación de informes. En los EE. UU., divulgaciones similares sobre beneficiarios reales son parte de la Regla final de diligencia debida del cliente de FinCEN vigente desde el 11 de mayo de 2018.
El Estándar de datos sobre beneficiarios reales (BODS) se desarrolló para servir como marco conceptual y práctico para recopilar y publicar datos sobre beneficiarios reales y permitir que los datos resultantes sean interoperables, más fáciles de reutilizar y de mayor calidad. El beneficiario efectivo de una empresa debe ser un individuo en todo momento. BODS proporciona una especificación para modelar y publicar información sobre la propiedad real y el control de las empresas. Fue creado por OpenOwnership y se proporciona bajo una licencia abierta para su reutilización. OpenOwnership apoya el desarrollo del estándar; sin embargo, la norma conserva su propia gobernanza independiente a través del grupo de trabajo de expertos internacionales. [7]
El Grupo de Acción Financiera Internacional sobre Lavado de Dinero (GAFI), un organismo intergubernamental independiente que desarrolla y promueve políticas para proteger el sistema financiero global contra el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo, fue establecido en 1989, [8] y establece estándares internacionales relacionados con titularidad real, incluida la definición de titularidad real, [9] que define como la(s) persona(s) física(s) que en última instancia posee o controla una entidad jurídica y/o la persona física en cuyo nombre se realiza una transacción. También incluye a aquellas personas que ejercen el control efectivo último sobre una persona o estructura jurídica.
Desde 2000, el GAFI ha compilado y mantenido una " lista negra " de países o territorios no cooperadores. [10]
Según el informe de diciembre de 2003 de la OCDE, titulado "Propiedad y control de buques", las estructuras corporativas suelen tener múltiples capas, estar distribuidas en numerosas jurisdicciones y hacer que el beneficiario final sea "casi impenetrable" para los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley y los impuestos. La Secretaría del Comité de Transporte Marítimo de la OCDE había iniciado una investigación en su reunión de enero de 2003. [11] [12] El informe concluye que "independientemente de las razones por las que se pone a disposición el manto del anonimato, si se proporciona también ayudará a aquellos que deseen permanecer ocultos porque participan en actividades ilegales o criminales, incluidos los terroristas". ". [12] El informe de la OCDE concluye que el uso de acciones al portador es "quizás el mecanismo más importante (y quizás el más utilizado)" para proteger el anonimato del beneficiario efectivo de un buque. [13] Poseer físicamente una acción al portador otorga la propiedad de la corporación. [13] No existe ningún requisito para informar la transferencia de acciones al portador, y no todas las jurisdicciones exigen que se registren sus números de serie. [13]
Dos técnicas similares para proporcionar anonimato al propietario efectivo de un barco son los "accionistas nominales" y los " directores nominales ".
El informe de la OCDE de 2003 decía que, en algunas jurisdicciones que exigen que se informen las identidades de los accionistas, puede existir un vacío legal en el que el beneficiario efectivo puede designar a un candidato para que sea el accionista, y ese candidato no puede ser obligado legalmente a revelar la identidad del beneficiario efectivo. . [14]
El informe de la OCDE de 2009 decía que todas las empresas deben tener al menos un director, aunque muchas jurisdicciones permiten que sea un director nominado. [15] El nombre de un director nominal aparecería en todos los documentos corporativos en lugar de los beneficiarios finales y, al igual que los accionistas nominales, pocas jurisdicciones pueden obligar a un director nominal a divulgar la identidad de los beneficiarios finales. [15] Otro obstáculo es que algunas jurisdicciones permiten que una corporación sea nombrada directora. [15]
El informe de 2003 aclaró que el propietario beneficiario de un buque es legal y financieramente responsable del buque y sus actividades. [16] Por diversas razones, algunas justificables y otras sospechosas, los armadores que deseen ocultar su propiedad pueden utilizar diversas estrategias para lograr ese objetivo.
Gianni escribió en 2008 que, en jurisdicciones que lo permiten, los propietarios reales pueden establecer corporaciones fantasma para que sean los propietarios legales de sus barcos, [12] : 20 , lo que hace difícil, si no imposible, rastrear quién es el propietario beneficiario del barco. .
El artículo de Gianni de 2008 citaba el Informe de 2004 del Grupo Consultivo del Secretario General de las Naciones Unidas sobre la implementación del Estado del pabellón, que decía que "es muy fácil, y comparativamente barato, establecer una red compleja de entidades corporativas para proporcionar una cobertura muy efectiva a las identidades de los beneficiarios". dueños que no quieren ser conocidos." [12] : 19
El informe "Prácticas de la junta directiva: incentivos y riesgos de gobierno" de la OCDE de 2011 citó tanto la revisión del Financial Reporting Council (FRC) de 2009 como la revisión de Walker sobre la "gobernanza de los bancos y otras instituciones financieras", que había "encontrado que había preocupaciones significativas sobre la cantidad y eficacia del compromiso entre los inversores institucionales y los consejos de administración de las empresas que cotizan en bolsa" y que había una "necesidad de un mejor compromiso entre los gestores de fondos que actúan en nombre de sus clientes como beneficiarios reales, y los consejos de administración de las empresas en las que se invierte". Los informes habían "recomendado que la FRC ratificara un 'Código de Administración' basado en el Código sobre las Responsabilidades de los Inversores Institucionales, preparado por el Comité de Accionistas Institucionales" .
Según un artículo del 23 de febrero de 2018 en The Diplomat , en el asunto Ablyazov, que involucra al ex ministro kazajo Mukhtar Ablyazov , se utilizó el beneficiario final para transferir de manera fraudulenta 6 mil millones de dólares del Banco BTA de Kazajstán en lo que es el mayor caso de fraude financiero en historia. [18]
El documento de debate del Departamento Federal de Finanzas de Canadá, Finance Canada (FC), de febrero de 2018, "Reviewing Canada's Anti-Money Laundering and Anti-Terrorist Financing Regime", [19] se preparó como preparación para la revisión parlamentaria legislativa del FC sobre los ingresos de Ley sobre Delitos (Lavado de Dinero) y Financiamiento del Terrorismo (PCMLTFA), que es el marco legal federal para regular ALD/ATF. [19] El documento de febrero pedía "las opiniones de las partes interesadas sobre cómo mejorar el régimen canadiense contra el lavado de dinero (AML) y la financiación del terrorismo. FC solicitó aportaciones sobre la "transparencia y los mecanismos de propiedad corporativa" que "mejorarían el acceso oportuno a información sobre beneficiarios reales por parte de las autoridades y al mismo tiempo mantener la facilidad para hacer negocios en Canadá". [20] El informe resultante del Comité Permanente de Finanzas de noviembre de 2018 recomendó la creación de un "registro pancanadiense de beneficiarios reales para todas las personas y entidades jurídicas, incluidos los fideicomisos. , que tienen control significativo, que se define como aquellos que tienen al menos el 25% de la propiedad total de acciones o derechos de voto" que "incluiría detalles como nombres, direcciones, fechas de nacimiento y nacionalidades de las personas con control significativo". Mientras que el registro " "no debe ser de acceso público", podrían "acceder a él ciertas autoridades encargadas de hacer cumplir la ley", la Agencia Tributaria de Canadá , la Agencia Canadiense de Servicios Fronterizos , FINTRAC , "entidades informantes autorizadas y otras autoridades públicas". [21] : 1
El informe de Innovación, Ciencia y Desarrollo Económico de Canadá del 13 de febrero de 2020, titulado "Fortalecimiento de la transparencia de los beneficiarios reales corporativos en Canadá", decía que los Papeles de Panamá y las filtraciones de las Bahamas de 2016 y los Papeles del Paraíso de 2017 resaltaron la "escala y facilidad de uso de las corporaciones y otros entidades legales para evadir o eludir impuestos y facilitar actividades delictivas como el lavado de dinero, el financiamiento del terrorismo y la corrupción”. [9]
La Ley de Sociedades Comerciales de Canadá (CBCA) exige que determinadas empresas recopilen información sobre "individuos con control significativo". [9] La CBCA dice que las personas con control significativo se refieren a "cualquier persona con propiedad o control directo o indirecto sobre un número significativo de acciones de una corporación (es decir, el 25% de los derechos de voto o el valor justo de mercado de las acciones en circulación), o que tenga alguna influencia directa o indirecta que, de ejercerse, resulte en el control de hecho de la sociedad, entre otras circunstancias". Esto está en línea con "las normas internacionales que rigen la definición de beneficiario real, incluidas las establecidas por el Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI)". [9]
Después de que aumentó la presión internacional para practicar la transparencia financiera, el gobierno de los EAU anunció la introducción de la ley de Beneficiario Final Último o UBO. [22] Según la ley, la UBO que posee el 25% de la propiedad de la empresa y los derechos de voto en la empresa con permiso para nombrar o destituir directores es denunciada en caso de violación de las reglas.
Según la ley, la UBO que posee el 25% de la propiedad y los derechos de voto de la empresa con permiso para nombrar o destituir a los directores es denunciada en caso de violación de las reglas. [23] Desde entonces, la falta de un registro central para todas sus actividades financieras y una regulación débil de los Emiratos han hecho, según los críticos, que la nación del Golfo se convierta en un refugio seguro para actividades financieras ilícitas. Los Emiratos Árabes Unidos han sido nombrados en varios informes de investigación como FinCEN Files y Luanda Leaks del ICIJ o el Consorcio Internacional de Periodistas de Investigación . [24] [25]
Sin embargo, sus defensores cuestionan el éxito de la introducción de la nueva regla de informar el UBO de una empresa, ya que no la consideran un parámetro suficiente para monitorear y frenar el lavado de dinero en los EAU. Sin embargo, el incumplimiento de la ley, promulgada el 1 de julio de 2021, podría imponer a la empresa responsable una sanción y una multa de 100.000 dírhams de los Emiratos Árabes Unidos . [26] [27]
El Reino Unido define un beneficiario efectivo (conocido como "persona con control significativo") [28] como alguien que posee más del 25 por ciento de las acciones o derechos de voto en una empresa. Existen varios registros de empresas de beneficiarios reales. El registro de personas con control significativo (PSC) contiene a los beneficiarios reales de las empresas del Reino Unido y está en manos de Companies House. Este registro contiene información sobre los nombres completos de los beneficiarios reales, fecha de nacimiento, nacionalidad, país de nacimiento, dirección de servicio, dirección residencial, fecha original de propiedad efectiva y la naturaleza del control sobre la empresa. Este es un registro gratuito y abierto. También existe un registro de fideicomisos, que está en manos de la Hacienda y Aduanas de Su Majestad (HMRC) y se ocupa únicamente de los fideicomisarios obligados a pagar impuestos del Reino Unido. No incluye fideicomisos en el extranjero y no está abierto libremente. El Reino Unido debe implementar un registro para las empresas extranjeras que poseen propiedades en el Reino Unido. [29]
En el Reino Unido, hasta las reformas electorales de finales del siglo XIX, un abuso electoral común involucraba a los llamados votantes maricones , propietarios nominales de propiedades que no eran los beneficiarios reales.
Código Electrónico de Regulaciones Federales (e-CFR), Título 17. Bolsas de Productos Básicos y de Valores, Capítulo II. Comisión de Bolsa y Valores Parte 240. Normas y regulaciones generales, Ley de Bolsa de Valores de 1934, Sección 240.13d-3. Determinación del beneficiario final.
Promulgada en virtud de la Ley de Bolsa de Valores de 1934
{{cite report}}: Mantenimiento CS1: varios nombres: lista de autores ( enlace )Nuevas rondas de litigios se suman al opaco caso del ex ministro kazajo fugitivo Mukhtar Ablyazov.