En el Islam, la sexualidad humana está regida por la ley islámica, también conocida como Sharia . En consecuencia, la violación sexual se considera una violación de la ley moral y divina. [1] El Islam divide las reclamaciones por violación sexual en "derechos divinos" ( huquq Allah ) y "derechos interpersonales" ( huquq al-'ibad ): los primeros requieren un castigo divino ( penas hadd ) y los segundos pertenecen al ámbito humano, más flexible. [2]
La violación se considera un delito en el Islam. En el Islam, la violación se llama Zina Al-Zibr [3] o Ightisab , y cae dentro de las reglas de Hirabah . [4] La ley islámica clásica ( Sharia ) consideraba el delito de violación sexual como una zina coercitiva y, por lo tanto, un delito hadd . [1] Los juristas convencionales no reconocen la violación conyugal . [5] [6]
La violación se considera un delito sexual grave en el Islam y puede definirse en la ley islámica como: "Relación sexual ilegal forzada entre un hombre y una mujer que no está legalmente casada con él, sin su libre voluntad y consentimiento". [7]
El derecho islámico, al igual que los sistemas jurídicos de la antigüedad clásica y del antiguo Oriente Próximo, no contiene un verdadero equivalente del concepto moderno de violación, que a su vez se basa en las nociones modernas de autonomía individual e inviolabilidad del cuerpo, en particular del cuerpo femenino. En términos modernos, la violación es, en su nivel más básico, una violación de la autonomía sexual de otra persona. En las sociedades de orientación comunitaria y patriarcal de la Antigüedad tardía , la sexualidad de una mujer se interpretaba como algo que estaba bajo el control de su tutor legal o dueño, en lugar de estar bajo su control individual. Por lo tanto, la categoría de violación sexual coercitiva no estaba claramente diferenciada de otras categorías, como la violación consensuada de las normas sexuales (seducción). [8]
Los términos ghasaba e ightasaba han sido utilizados por los juristas tradicionales al hablar de la agresión sexual y su castigo. La mayoría de los juristas sostienen que la violación es cometer zinā por la fuerza, por lo que la violación se conoce como zinā bī al-ikrāh ( árabe : زنا بالإكراه ). Al-Shāfi'ī definió la violación como: "Forzar a una mujer a cometer zinā contra su voluntad". Para los Ḥanafis, las relaciones sexuales ilegales se consideran violación cuando no hay consentimiento ni acción deliberada por parte de la víctima. En opinión de Mālik, la violación se refiere a cualquier tipo de relación sexual ilegal ( zina ) por usurpación y sin consentimiento. Esto incluye los casos en que la condición de las víctimas les impide expresar su resistencia, como la locura, el sueño o ser menores de edad. Los hanbalitas , al igual que los malikitas, consideran que el uso de cualquier tipo de fuerza es una negación del consentimiento de la víctima. La amenaza de morir de hambre o de sufrir el frío del invierno también se consideran actos contra la voluntad de la víctima. [7]
Los juristas coinciden en que una mujer que ha sido sometida a fuerza y violada no está sujeta a ningún castigo. [9]
La ley islámica clásica definía lo que hoy se denomina comúnmente "violación" como una forma coercitiva de fornicación o adulterio ( zināʾ ). [10] Esta definición básica de violación como " zināʾ coercitivo " significaba que todos los principios legales normales que pertenecían al zināʾ (su definición, castigo y establecimiento mediante pruebas) también eran aplicables a la violación; el acto prototípico de zināʾ se definía como la relación sexual entre un hombre y una mujer sobre la que el hombre no tenía ningún derecho conyugal ni de propiedad. [10] Lo que distinguía a un acto prototípico de zināʾ de un acto de violación, para los juristas, era que en el caso prototípico, ambas partes actúan por su propia voluntad, mientras que en un acto de violación, solo lo hace una de las partes. Los juristas admitieron una amplia gama de situaciones como de naturaleza "coercitiva", incluida la aplicación de fuerza física, la presencia de coacción o la amenaza de daño futuro, ya sea a uno mismo o a las personas cercanas a uno mismo; también incluyeron en su definición de "coerción" la incapacidad de dar un consentimiento válido, como en el caso de menores, personas mentalmente enfermas o inconscientes. Los juristas musulmanes desde el período más temprano de la ley islámica coincidieron en que los perpetradores de zināʾ coercitivo debían recibir el castigo ḥadd normalmente aplicable a su estado personal y estado sexual, pero que el castigo ḥadd no debía aplicarse a las víctimas de zināʾ coercitivo o no consentido debido a su capacidad reducida. [10]
Según los juristas sunitas Ḥanafī y Mālikī, el delito de violación es un acto de zinā. Si el consentimiento se dio bajo coerción o con capacidad jurídica defectuosa, como por ejemplo por parte de una persona con discapacidad mental, se considera que no hubo consentimiento o que el consentimiento no es válido. [11]
Por otra parte, las mujeres que han sufrido violación o agresión sexual pueden tener miedo de ser procesadas por zina , lo que disuade a algunas de denunciar estas agresiones. [12]
La inclusión de la violación dentro del ámbito de aplicación de la hirabah ha tenido apoyo a lo largo de la historia islámica.
El jurista medieval zahiri Ibn Hazm definió la hirabah como:
'Quien infunde miedo en la calle, con o sin arma, de día o de noche, en zonas urbanas o en espacios abiertos, en el palacio de un califa o en una mezquita, con o sin cómplices, en el desierto o en el pueblo, en una ciudad grande o pequeña, con una o más personas… haciendo que la gente tema que los matarán, o les quitarán dinero, o los violarán (hatk al 'arad)… ya sean uno o muchos los atacantes.' [13]
Tuvo un apoyo significativo de los juristas malikíes .
Por ejemplo, el jurista malikí Al-Dasuqi sostuvo que si una persona obligaba a una mujer a tener relaciones sexuales, sus acciones serían consideradas como cometer hiraba . Además, el juez malikí Ibn 'Arabi relata una historia en la que un grupo fue atacado y una mujer de su grupo fue violada. En respuesta al argumento de que el delito no constituía hiraba porque no se tomó dinero ni se utilizaron armas, Ibn 'Arabi respondió indignado que " la hirabah con las partes privadas" es mucho peor que la hiraba que implica tomar dinero, y que cualquiera preferiría estar sujeto a esta última que a la primera. [13]
En la escuela de derecho Hanafi , el término zina se utiliza para referirse a las relaciones sexuales ilegales, donde la violación se distingue como zina bil jabr para indicar su naturaleza forzada y no consentida, mientras que la fornicación y el adulterio se ajustan a zina bil ridha , que indica consentimiento. Aunque la terminología utiliza el término zina , no obstante, son dos delitos categóricamente diferentes, ya que la violación es tratada como un delito tazeer (discrecional) por el juez y procesada en base a evidencia circunstancial (evidencia médica, cualquier número de testigos y otra evidencia forense). Son la fornicación y el adulterio por consentimiento mutuo, o zina bil ridha , los que conservan sus castigos hadd clásicos del Corán y la sunnah siempre que haya cuatro testigos (en ausencia de los cuales también se aplica por defecto al tazeer , sujeto a castigos discrecionales como multa, prisión o azotes). Sin embargo, la violación en grupo o la violación pública, como la que ocurre durante la guerra, todavía se considera tradicionalmente hirabah , ya que se ajusta más a su definición clásica de crimen de guerra o crimen contra la civilización y la sociedad. [14]
Históricamente, la ley islámica ha tratado la violación conyugal de manera diferente a las leyes modernas debido a que el "consentimiento sexual" es un concepto moderno y la ley islámica fue formulada en la era premoderna. [15] En lugar de ser una violación del consentimiento, el abuso sexual dentro del matrimonio se conceptualizaba como un daño infligido a la esposa, y los jueces usaban el principio de reducción del daño al juzgar estos casos. [15]
Los registros históricos muestran que, cuando sufrían abusos sexuales, algunas mujeres podían acudir a los tribunales y obligar a sus maridos a desistir y pagar daños y perjuicios, incluso en el mundo musulmán premoderno. [15] Por ejemplo, el desgarro perineal por parte del marido estaba tipificado como delito y la mujer tenía derecho a una compensación monetaria. [16] La violación conyugal también podía clasificarse como un acto de agresión contra la esposa y dar lugar al procesamiento del marido y al divorcio de la mujer, pero los castigos no eran tan severos como los que se aplican a otras formas de violación. [17]
Los juristas medievales clasificaron la violación dentro del delito de ightisab , pero ningún jurista medieval clasificó la violación conyugal como tal. [18] El término ightisab se refiere a "usurpar algo que pertenece a otra persona por la fuerza y contra la voluntad de la persona"; denota algo "feo" y "reprensible". [19] Sin embargo, algunos juristas medievales hicieron una distinción entre sexo forzado y consentido dentro del matrimonio. [18] Si bien la mayoría de los juristas islámicos no reconocen la violación conyugal como violación, [5] algunas interpretaciones modernas de la ley islámica prohíben la violación conyugal de otras maneras. [20] [5]
Según Dar al-Ifta al-Misriyyah , los eruditos islámicos condenan cuando un marido usa la violencia para obligar a su esposa a dormir con él o le pide a su esposa tener relaciones sexuales durante su período menstrual, en una posición sexual anormal o durante las horas de ayuno en Ramadán. En respuesta, la esposa tiene derecho a llevar a su marido a la corte y él debe ser castigado por el acto. Según esta opinión, una esposa tiene numerosos motivos para negarse a tener relaciones sexuales con su marido, incluso si tiene una enfermedad contagiosa o si las relaciones sexuales dañan su cuerpo. [21] La ley islámica aconseja que las relaciones sexuales entre hombre y mujer deben llevarse a cabo con intimidad y amor. [21]
Una escuela, la escuela Hanafi, tradicionalmente permitía al marido tener relaciones sexuales a la fuerza con su esposa si ella no tenía una razón legítima para negarse a tener relaciones sexuales; [22] [23] esto también se indica en el manual de fiqh Al-Hidayah . [24] Esta posición particular Hanafi no prevalecía en otras escuelas de pensamiento, [25] que no autorizaban el sexo forzado en el matrimonio ni lo penalizaban. [26]
Un incidente ocurrido durante la época del profeta islámico Mahoma formaría la base de la jurisprudencia posterior sobre la violación: [27]
Cuando una mujer salió a la oración en el tiempo del Profeta, un hombre la atacó y la violó. Ella gritó y él se fue, y cuando un hombre pasó, ella dijo: Ese (hombre) me hizo tal y tal cosa. Y cuando pasó una compañía de los Emigrantes, ella dijo: Ese hombre me hizo tal y tal cosa. Fueron y agarraron al hombre que creían que había tenido relaciones sexuales con ella y se lo llevaron. Ella dijo: Sí, es él. Luego lo llevaron ante el Mensajero de Allah. Cuando él (el Profeta) estaba a punto de dictar sentencia, el hombre que (en realidad) la había atacado se levantó y dijo: Mensajero de Allah, yo soy el hombre que se lo hizo. Él (el Profeta) le dijo: Vete, que Allah te ha perdonado. Pero le dijo al hombre algunas buenas palabras (Abu Dawud dijo: refiriéndose al hombre que fue apresado), y del hombre que había tenido relaciones sexuales con ella, dijo: Apedréenlo hasta matarlo. Dijo también: Se ha arrepentido hasta tal punto que si la gente de Medina se hubiera arrepentido de manera similar, les habría sido aceptado.
—Sunan Abu Dawud 4379
La violación se castiga en algunas circunstancias con el ḥadd de zinā , así como en algunas circunstancias con el ḥadd de ḥirābah y también se complementa con el ta'zīr. [7]
Los juristas musulmanes coincidieron en que el castigo no se evitaría incluso si el perpetrador alegara ignorancia de la ley . Esto se debe a la inmoralidad del delito de violación y al grave daño que causa a la víctima. [28]
La mayoría de los eruditos clásicos defendían la aplicación de la pena de ḥadd por zinā a un violador convicto, que es la lapidación hasta la muerte para los casados ( muḥsān ), o una flagelación de 100 latigazos y la deportación para los solteros ( ghair-muḥsān ). Basaban su argumento en un hadiz que relata un caso de violación en la época del Profeta, en el que la víctima fue excusada y su violador (que estaba casado) fue condenado a ser lapidado hasta la muerte. [7] [29]
Algunos juristas clásicos ( Al-Tabari y el Maliki Ibn al-'Arabi ) e interpretaciones más modernas ( El Consejo Religioso de Egipto entre otros) han clasificado el crimen de violación no como una subcategoría de zinā, sino como un crimen separado de violencia bajo hirabah (toma forzosa y violenta), es decir, un crimen violento que causa desorden en la tierra de la manera descrita en el Corán (5:33) como fasad (daño destructivo). Un crimen similar, por ejemplo, sería el robo en la carretera , ya que infunde miedo en las personas que salen a la calle o pierden su propiedad por violencia. Por lo tanto, el violador será considerado dentro de la categoría de personas que están fuera de la ley y son un peligro para la paz y la seguridad de la sociedad. [7]
Los eruditos sostienen que a los infractores se les debe aplicar una pena de ta'zīr a discreción de las autoridades. Para ellos, la violación merece una pena de ta'zīr cuando se llega a una condena como resultado de evidencia circunstancial, como marcas de violencia en los genitales, marcas de violencia en el cuerpo de la víctima o acusado, la presencia de semen o manchas de sangre en el cuerpo o la ropa de la víctima o acusado, o un informe médico, todo lo cual es suficiente para el ta'zīr solamente. Bajo el principio de al-fi'l al-darr (ley islámica de agravios), es posible que una víctima presente una demanda por daños morales, que pueden incluir la violación de la libertad, la dignidad, la reputación, el estatus social o financiero de una persona. [30] [7]
Según un erudito islámico del siglo XI, el Imam Ibn 'Abd al-Barr, ha señalado un ijma (el acuerdo de los eruditos islámicos y los ulama ) sobre esta cuestión y afirma: [31] [32]
“Los eruditos coinciden unánimemente en que el violador debe ser sometido al castigo de la pena de muerte si hay bayyinah (cuatro testigos) en su contra, lo que justificaría la imposición de la pena de muerte. [La imposición de la pena de muerte también se aplicaría] si el violador acusado admite su crimen. En una situación en la que los dos casos anteriores no se aplican, entonces [según las otras pruebas que se puedan presentar en su contra] tendría que soportar la aqoobah [taʿzīr].” [33] [34]
Según las escuelas de derecho Mālikī, Ḥanbalī y Shāfiʾī, la violación de una mujer libre consistía no en una sino en dos violaciones: una violación de un «derecho de Dios» ( ḥaqq Allāh ), que provocaba el castigo ḥadd ; y una violación de un derecho «humano» (interpersonal) ( ḥaqq ādamī ), que exigía una compensación monetaria. Estos juristas veían a la mujer libre, en su propiedad sobre su propia sexualidad ( buḍʾ ), como algo similar al dueño de esclavos que es dueño de la sexualidad de su esclava. Para ellos, de la misma manera que el dueño de esclavos tenía derecho a una compensación por la apropiación indebida de su sexualidad, la mujer libre también tenía derecho a una compensación. El monto de esta compensación, razonaron, debería ser la cantidad que cualquier hombre normalmente pagaría por el acceso sexual a la mujer en cuestión, es decir, el monto de su dote ( ṣadāq o mahr ). [10]
El califa Umar aceptó el testimonio de una sola persona que escuchó a la víctima de violación pedir ayuda como prueba de que la violación ocurrió. El Imam Malik aceptó las lesiones físicas de la víctima como prueba de que la violación ocurrió. [35] Si una mujer afirma haber sido violada o abusada sexualmente bajo coacción, será absuelta de adulterio a la luz del versículo coránico 24:33, que establece que una mujer no ha pecado cuando se la obliga a cometer este crimen. [36]
Según el profesor Oliver Leaman , el testimonio requerido de cuatro testigos varones que presenciaron ocularmente la penetración real se aplica sólo a las relaciones sexuales ilícitas consensuales (ya sea adulterio o fornicación), no al delito no consensual de violación. [37] El papel de los cuatro testigos varones es testificar que presenciaron ocularmente no sólo un encuentro sexual ilícito, sino también que los participantes participaron en él consensualmente.
Los requisitos para probar la violación, por el contrario, son menos estrictos y no requieren el testimonio de ningún testigo externo, ya sea presencial o de otro tipo:
Se pueden presentar cargos de violación y probar un caso basándose únicamente en el testimonio de la víctima, siempre que existan pruebas circunstanciales que respalden las acusaciones. Son estos estrictos criterios de prueba los que llevan a la observación frecuente de que, cuando se produce una injusticia contra la mujer, no es a causa de la ley islámica, sino debido a una interpretación errónea de las complejidades de las leyes de la sharia que rigen estas cuestiones, o a tradiciones culturales, o a la corrupción y al flagrante desprecio por la ley, o incluso a una combinación de estos fenómenos. [37]
En la ley islámica, si una mujer queda embarazada fuera del matrimonio y niega haber cometido adulterio, alegando que fue violada por alguien, la mayoría de los juristas de las escuelas de pensamiento Hanafi , Shafi'i y Hanbali sugieren que la excusa de dicha mujer sería aceptada sin investigación, mientras que la escuela de pensamiento Maliki requiere que una mujer proporcione evidencia adicional para apoyar tales afirmaciones, si no, está sujeta al castigo estipulado. [38]
En cuanto al aborto en el contexto de una violación, la mayoría de los juristas [ cita requerida ] no consideran que la violación sea una razón válida: la santidad de la nueva vida prevalece sobre la autonomía de la mujer embarazada. [39]
Los eruditos musulmanes sostienen que el hijo de una violación es un hijo legítimo y que, por lo tanto, sería un pecado matarlo. Los eruditos permiten el aborto sólo si el feto tiene menos de cuatro meses o si pone en peligro la vida de su madre. [40]
Cuando el embarazo no es planeado y por lo tanto no deseado, como en el caso de violación, los padres, [tienen que/deberían, ya que la adopción es ilegal] abortar el feto y así evitar la desgracia que espera tanto a la madre como al niño [..] el niño nacido de una violación, como uno nacido de adulterio (walad zina) es un miembro más humilde de la sociedad con respecto a los derechos que se le garantizan y el estatus social que puede alcanzar. [40]
En los años 1990, tras las violaciones de mujeres kuwaitíes por parte de soldados iraquíes ( en 1991 ) y de mujeres bosnias y albanesas por parte de soldados serbios , se instó a los eruditos musulmanes a hacer excepciones. En 1991, el Gran Muftí de Palestina , Ekrima Sa'id Sabri , adoptó una postura diferente a la de los eruditos musulmanes convencionales. Decidió que las mujeres musulmanas violadas por sus enemigos durante la guerra de Kosovo podían tomar medicamentos abortivos , porque de lo contrario los niños nacidos de esas mujeres podrían algún día luchar contra los musulmanes. [40] [41]
La mujer que se ve obligada a cometer zina [actividad sexual ilegal] tiene la obligación de defenderse y no debe ceder, incluso si mata a quien quiere cometerla. Esta legítima defensa es waajib (obligatoria), y ella no tiene la culpa si mata a quien quiere obligarla a cometer zina. [42] [43]
Los seguidores del Imam Abu Hanifah dijeron: "El derecho al placer sexual pertenece al hombre, no a la mujer, con lo que se quiere decir que el hombre tiene derecho a obligar a la mujer a gratificarse sexualmente.
de que los maridos tenían derecho a tener relaciones sexuales a la fuerza con sus esposas cuando éstas no tenían una razón legítima para negarse a tener relaciones sexuales no era compartida ampliamente fuera de esa escuela. Incluso la mayoría de los pensadores hanafíes que aceptaban esta doctrina reconocían una distinción entre las relaciones sexuales forzadas y las relaciones sexuales más habituales entre esposos; aunque ambas eran igualmente lícitas, el sexo por la fuerza podía ser poco ético.
no hanafitas no penalizan al marido por obligar a su mujer a tener relaciones sexuales, pero tampoco lo autorizan explícitamente como lo hace Al-Khassaf. Para todos, la violación conyugal es un oxímoron; la violación (ightisab) es un delito contra la propiedad que, por definición, no puede ser cometido por un marido.
