Un instrumento al portador es un documento que otorga al titular del documento derechos de propiedad o título sobre la propiedad subyacente . En el caso de las acciones ( cartas al portador ) o de los bonos ( bonos al portador ), se denominan certificados al portador . [1] A diferencia de los instrumentos registrados normales , no se mantiene ningún registro de quién es el propietario de los instrumentos al portador ni de las transacciones que implican transferencia de propiedad, lo que permite al propietario, así como al comprador, tratar la propiedad de forma anónima . Quien posee físicamente el documento al portador se presume dueño del inmueble, y de los derechos que de él se derivan, como los dividendos.
Los instrumentos al portador son utilizados especialmente por inversores y funcionarios corporativos que desean mantener el anonimato. En un informe de 2003, la OCDE concluyó que el uso de acciones al portador es "quizás el mecanismo más importante (y quizás el más utilizado)" para proteger el anonimato del beneficiario efectivo de un barco. [2] Poseer físicamente una acción al portador otorga la propiedad de la corporación, que a su vez posee el activo. [2] No existe ningún requisito para informar la transferencia de acciones al portador, y no todas las jurisdicciones exigen que se registren sus números de serie. [2]
Sin embargo, la propiedad (o el derecho legal) es extremadamente difícil de establecer en caso de pérdida o robo . En general, el lugar jurídico del bien es el lugar donde se encuentra el instrumento. Los instrumentos al portador se pueden utilizar en determinadas jurisdicciones para evitar impuestos de transferencia , aunque se pueden cobrar impuestos cuando se emiten instrumentos al portador.
En los Estados Unidos, según el Código Comercial Uniforme , un instrumento negociable (como un cheque o un pagaré ) que es pagadero a la orden del "portador" o "efectivo" puede ser ejecutado (es decir, canjeado por pago) por la parte en posesión. El beneficiario (es decir, la persona nombrada en la línea "pagar a") también puede convertir un instrumento en un instrumento al portador endosando (firmando) el reverso. En la práctica, sin embargo, muchos comerciantes e instituciones financieras no pagarán un cheque presentado para pago por otra persona que no sea el beneficiario designado.
Las acciones al portador están prohibidas en algunos países debido a su potencial de abuso, como evasión fiscal , [3] movimiento de fondos y lavado de dinero . [4] Estados Unidos puso fin a las deducciones fiscales federales por los intereses pagados sobre bonos al portador en 1982. [5] Las acciones al portador fueron abolidas en el Reino Unido en virtud del artículo 84 de la Ley de Pequeñas Empresas, Empresas y Empleo de 2015 (SBEE). [6]
Los primeros valores al portador en casi todos los países fueron los billetes de banco. Más tarde, debido a la monopolización de la emisión de billetes por parte de uno o varios bancos (generalmente gubernamentales), los instrumentos al portador, como las obligaciones de préstamos bancarios a corto plazo (certificados, vales, billetes) y las obligaciones de préstamos a largo plazo de bancos y corporaciones, bonos . fueron introducidos. Con el desarrollo de las empresas por acciones en forma de valores al portador, también se emitieron acciones . Históricamente, las acciones nominativas aparecieron primero, seguidas mucho más tarde por las acciones al portador. Su aparición estuvo asociada al desarrollo de la bolsa de valores .
La aparición de las primeras sociedades anónimas se remonta a principios del siglo XVII: la Compañía Holandesa de las Indias Orientales en 1602 y, tras su éxito, la Compañía Inglesa de las Indias Orientales en 1613. Sin embargo, las acciones de estas sociedades estaban registradas. Las primeras acciones al portador aparecieron con el establecimiento de John Law en Francia en 1717. Por decreto real, se concedió a John Law el derecho de fundar un banco por acciones con un capital fijo de 6 millones de francos, el Banque Générale , dividido en 1.200 acciones al portador. acciones de 5.000 francos cada una. En agosto de 1717, Law creó una nueva sociedad anónima, la Mississippi Company , con un capital fijo de 100 millones, dividido en 200.000 acciones al portador para colonizar los países situados a lo largo de las orillas del río Mississippi . Sin embargo, las políticas mercantilistas de Law lo llevaron a buscar establecer grandes monopolios, lo que llevó a la burbuja del Mississippi . La burbuja finalmente estallaría en 1720, y el 27 de noviembre de ese año, el Banco cerró oficialmente.
A pesar de la desafortunada primera experiencia, esta forma de participación en una sociedad anónima, consistente en la adquisición de certificados de acciones al portador, se generalizó bastante en Europa. Hoy en día, el uso principal de los instrumentos al portador es en los centros financieros extraterritoriales con el fin de ocultar información sobre el propietario real del instrumento.
Las acciones al portador se denominan valores cuyo titular anónimo es reconocido desde el punto de vista jurídico como accionista de pleno derecho de la empresa con todos los derechos correspondientes. Este documento no contiene ninguna indicación del nombre del propietario. Los derechos certificados por la ley al portador son en realidad propiedad del propietario de este documento. El propietario del certificado al portador se considera propietario de las acciones certificadas mediante un certificado. Ni la empresa ni el presidente de la junta de accionistas inscritos en el registro de la empresa, ni el director, ningún funcionario de la empresa ni ninguna otra persona autorizada están obligados a averiguar las circunstancias en las que el certificado fue colocado por su propietario, ni a plantear la cuestión de la validez o elegibilidad de cualquier empresa, cualquier acción del propietario del certificado de dicha acción. Un accionista es una persona que realmente posee una acción (un certificado de acción). Las acciones al portador se transfieren simplemente entregando el certificado a un nuevo titular. Cuando se venden acciones al portador, no es necesario realizar ninguna inscripción de transferencia en el certificado de acciones: la acción se transfiere mediante la transferencia física del certificado del vendedor (el portador del certificado de acciones) al comprador. La transmisión de las acciones al portador significa la transmisión de los derechos correspondientes a la sociedad. Por el contrario, una acción nominativa contiene una indicación de la identidad del accionista: sólo esta persona y nadie más puede ser accionista de la empresa. Los nombres de los propietarios se inscriben en el registro de accionistas de la empresa (los propietarios de acciones al portador no están inscritos en el registro de la empresa), y cualquier transferencia de acciones de un propietario a otro se realiza sobre la base de un documento escrito (por ejemplo, un contrato de compraventa entre el vendedor y el comprador). La información sobre el cambio de propietarios de acciones nominativas también se refleja en el registro de accionistas.
La primera y más importante condición para la emisión de acciones al portador es el hecho de que este derecho debe estar previsto por la legislación del país de registro de este tipo de empresa. Además, el derecho a emitir certificados de acciones al portador debe estar fijado en los documentos constitutivos de la empresa. La decisión de emitir acciones en jurisdicciones extraterritoriales la toma el director de la empresa y al mismo tiempo se emite el certificado de acciones.
Un certificado de acciones es el documento principal que certifica los derechos del accionista, en el que la información legal es obligatoria: nombre del emisor, número del certificado, monto del capital, número de acciones propiedad del titular de este certificado y fecha de emisión del certificado. En la columna donde debe indicarse el titular de la acción, en lugar del nombre se indica el nombre "portador". Esto significa que el propietario real de este certificado es la persona que tiene este certificado. Los documentos constitutivos de la empresa, por regla general, establecen el procedimiento para firmar un certificado. En la mayoría de las jurisdicciones extraterritoriales, los certificados de acciones deben estar firmados por el director u otra persona autorizada de la empresa.
Hasta hace poco, no existía ningún mecanismo para controlar el movimiento de acciones al portador. Los agentes registrados, enviando los documentos constitutivos de su empresa agente, junto con el certificado de registro, el estatuto y la escritura de constitución, aprobaron, por regla general, los formularios de certificados de acciones. No se formularon preguntas sobre quién es el propietario de estos certificados y cómo se transfieren.
Sin embargo, en los últimos años, [ ¿cuándo? ] Los países económicamente desarrollados, en particular Estados Unidos, así como organizaciones internacionales como la OCDE (Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico) y el GAFI (Grupo de Acción Financiera Internacional) han comenzado a ejercer una presión significativa sobre las jurisdicciones extraterritoriales. Su principal reclamo ni siquiera era que haya impuestos preferenciales en áreas de bajos impuestos, sino falta de transparencia: no hay registros abiertos, ni indicación de quién es realmente el propietario de las empresas. Y aunque las organizaciones internacionales no tienen derecho a emitir instrucciones vinculantes y no pueden aplicar sanciones, algunas jurisdicciones extraterritoriales han comenzado a mejorar su legislación de acuerdo con las recomendaciones de dichas organizaciones internacionales. El GAFI reflejó sus principales orientaciones en materia de prevención del blanqueo de dinero en el documento "40 Recomendaciones". Las recomendaciones se adoptaron en abril de 1990 y casi todos los años sufren algunos cambios. Las recomendaciones del GAFI establecen medidas para garantizar la transparencia de las personas jurídicas con miras a que las autoridades competentes accedan a la información sobre el beneficiario final en cualquier momento. Los cambios en la legislación de las jurisdicciones extraterritoriales en el marco de estas recomendaciones suelen estar relacionados con el registro abierto de accionistas y directores, la cancelación de acciones al portador y la cooperación informativa con los órganos de gestión y control. Los centros extraterritoriales reaccionaron de diferentes maneras a las críticas por el uso de acciones al portador. En varias jurisdicciones con impuestos bajos, se prohibieron las acciones al portador (Bahamas, Isla de Man, Jersey, Mauricio). Ahora las empresas están registradas allí, pero en un número mucho menor que en otros territorios extraterritoriales. Algunas jurisdicciones han tomado medidas de compromiso: por un lado, intentaron cumplir con los requisitos de las organizaciones internacionales y, por otro, con los requisitos de los clientes que registran y utilizan empresas (Islas Vírgenes Británicas y Belice). Y algunos países, que aceptaron formalmente cooperar, no hicieron cambios significativos en su legislación (Seychelles).
La principal ventaja por la cual las empresas registradas con acciones al portador anteriormente es la confidencialidad. Dado que en la actualidad a menudo es necesario revelar la información sobre los titulares de certificados de acciones al portador incluso a una sola persona, la confidencialidad puede considerarse imaginaria. Otra ventaja: la simplicidad de la transferencia de certificados de acciones al portador ahora también se convierte en un inconveniente, es decir, la inseguridad del propietario frente a robo o pérdida. Cualquier persona que haya adquirido un certificado de acciones al portador será considerada propietaria de este certificado. El siguiente inconveniente es la dificultad para abrir una cuenta bancaria. Algunos bancos se niegan a abrir cuentas para empresas que emitieron acciones al portador, a pesar de que el cliente está dispuesto a revelar toda la información sobre los propietarios de dichas acciones, creyendo que esto es contrario a su política de "conozca a su cliente". Algunos bancos solicitan depositar en ellos certificados de acciones al portador. Además, puede haber dificultades a la hora de notificar a los accionistas la celebración de una junta anual. Como regla general, el procedimiento debe prescribirse en los documentos constitutivos. Si un accionista no reside físicamente en este estado, es probable que simplemente no se entere de este hecho. Puede darse una situación en la que una empresa quiera abrir una oficina en cualquier país y, según la legislación de ese país, sea necesario confirmar el hecho de que el accionista es propietario de esta empresa. Un accionista con certificados de acciones al portador no podrá confirmar sus derechos ya que su nombre no figura en los certificados.