En derecho de familia , contacto , visitas y acceso son términos sinónimos que denotan el tiempo que un niño pasa con el padre sin custodia , de acuerdo con un cronograma de crianza acordado o especificado por el tribunal . [1] [2] El término de visitas no se utiliza en un acuerdo de crianza compartida donde ambos padres tienen custodia física conjunta . [3]
Las visitas no supervisadas son el tipo más común, en el que el padre puede llevar al niño a su casa o disfrutar de cualquier salida con el niño. En las visitas supervisadas , debe estar presente otro adulto y, a veces, existe una orden judicial para que se celebren en un centro de contacto supervisado para niños predeterminado . Las visitas virtuales utilizan tecnología de videoconferencia para permitir el contacto cuando un niño vive lejos de sus padres. [3] Las visitas se consideran solo un derecho y no una obligación del padre que no tiene la custodia, lo que significa que el padre que no tiene la custodia puede dejar al niño en casa con el padre que sí la tiene en sus días de visita programados por cualquier motivo.
En la mayoría de las jurisdicciones, la naturaleza de la relación de pareja se establece cuando nace un niño de esa relación. En la ley, puede haber diferencias en las consecuencias dependiendo de si la relación es de sexo opuesto o del mismo sexo , y si es en forma de matrimonio , unión civil o sociedad registrada , o cohabitación sin matrimonio. Cuando uno de los padres tiene la custodia exclusiva de un niño, generalmente existe un contacto / visita ordenado por el tribunal con el padre que no tiene la custodia . El propósito es asegurar que el niño pueda seguir manteniendo una relación con ambos padres después del divorcio o la separación, así como en situaciones en las que los padres nunca han vivido juntos. Un programa de contacto común es que el niño pase cada dos fines de semana con el padre que no tiene la custodia, una noche de un día de la semana, ciertos días festivos y algunas semanas de vacaciones de verano. [4]
Los niños están sujetos a la autoridad de sus padres durante los primeros años de su vida, durante lo que se denomina su minoría de edad . Los Estados imponen una serie de incapacidades hasta que los niños alcanzan una edad en la que se los considera suficientemente maduros para hacerse responsables de sus propias acciones. Las cuestiones de acceso y custodia interactúan y se superponen, y representan todos los aspectos del cuidado y control que los padres pueden ejercer en relación con sus hijos. La medida en que los tribunales tienen jurisdicción para regular el acceso dependerá de la naturaleza de la relación de los padres. En caso de ruptura de la relación entre los padres de un niño menor de edad, un tribunal puede definir o modificar los derechos de acceso de un padre al niño en el contexto de los procedimientos de separación legal , anulación , divorcio o custodia del niño . Los derechos de custodia y acceso pueden establecerse de otras maneras, como la adopción o la tutela legal . En algunos casos, un tribunal puede nombrar un tutor ad litem designado para representar los intereses de cualquier niño en el contexto de un litigio de custodia. [ cita requerida ]
El progenitor con residencia es aquel progenitor con el que los hijos permanecen la mayor parte del tiempo. Este término se empezó a utilizar desde la implementación de la custodia compartida , ya que ambos progenitores tienen la custodia del hijo pero, por lo general, el hijo vive en la casa de uno de ellos la mayor parte del tiempo.
El progenitor no residente es aquel a quien se le ha concedido la custodia del hijo pero sólo lo aloja en su casa durante periodos de tiempo limitados.
En el caso de las visitas supervisadas , otro adulto debe estar presente durante las horas de contacto. Se utiliza para garantizar la seguridad del niño y, al mismo tiempo, permitir una relación entre el niño y el padre. Puede utilizarse, por ejemplo, si hay antecedentes de violencia doméstica , abuso o negligencia infantil , o si el padre tiene un problema de abuso de sustancias o una enfermedad mental . Las visitas supervisadas pueden no tener restricciones de ubicación o pueden ordenarse que se realicen en un centro de contacto infantil específico . Las visitas supervisadas pueden ser de naturaleza temporal y cambiarse a visitas no supervisadas.
En las visitas virtuales, el niño se comunica con sus padres a través de videoconferencias , correos electrónicos o mensajes instantáneos . Puede ser ordenada por un tribunal y se utiliza a menudo cuando el niño vive lejos de sus padres. También puede utilizarse si uno de sus padres está en prisión . Las visitas virtuales están pensadas para complementar, en lugar de reemplazar, el tiempo de contacto físico habitual. [5] [6]
Como aplicación específica del principio de parens patriae (véase el orden público y el concepto de interés superior ), la mayoría de los Estados tratan los intereses de los niños que se ven envueltos en un litigio como su primera y primordial preocupación. Por lo general, los niños no son directamente las partes del proceso , por lo que los tribunales tienen una serie de opciones, incluida la facultad de nombrar un tutor ad litem para proteger sus intereses. Esto es particularmente importante en los casos que implican la ruptura de cualquier relación familiar, en los que las cuestiones relacionadas con el bienestar de los niños adquirirán importancia en disputas a veces acaloradas. A nivel supranacional, la Convención sobre los Derechos del Niño hace hincapié en la necesidad de permitir a los niños tener voz en cualquier procedimiento que afecte a su bienestar. Significativamente, también sugiere un cambio en la terminología, reemplazando "custodia" y "acceso" por los conceptos de "residencia" y "contacto".
Sin embargo, el resultado legal más común en los casos que involucran cuestiones de cuidado y control refuerza el estereotipo sexual de que la madre es siempre la persona mejor calificada para cuidar de los niños más pequeños. Mientras que algunas jurisdicciones prefieren formalmente los acuerdos de custodia compartida en situaciones en las que previamente ha habido una relación familiar estable, muchos estados tienen una presunción refutable formalizada a favor de la madre. [ cita requerida ]
La Unión Europea ha establecido mecanismos para el reconocimiento mutuo de las sentencias en materia de Derecho de Familia a través del Reglamento 2201/2003 del Consejo, que continúa la armonización de las normas sobre competencia judicial, reconocimiento y ejecución de todas las sentencias en materia de responsabilidad parental . La intención es garantizar que las resoluciones en materia de responsabilidad parental puedan reconocerse y ejecutarse mediante un procedimiento uniforme. Los tribunales del Estado miembro en el que el niño tenga su residencia habitual tendrán la competencia primaria para resolver sobre responsabilidad parental. Los tribunales de los demás Estados miembros ejecutarán dichas sentencias a menos que:
A propuesta de la Comisión en mayo de 2002, se aprobó un Reglamento sobre responsabilidad parental que se adoptó el 27 de noviembre de 2003 y que se aplica desde el 1 de marzo de 2005:
Las órdenes de contacto se dictan en virtud del artículo 8 de la Ley de Menores de 1989 para exigir a las personas con las que vive un niño que permitan que éste visite, se quede o tenga contacto con una persona nombrada en la orden. Las órdenes continúan hasta que el niño tenga 16 años. Mientras el niño no esté bajo el cuidado de una autoridad local, las siguientes personas pueden solicitar una orden de contacto:
Si un solicitante no puede solicitar la orden por derecho propio, puede presentar una solicitud al tribunal solicitando permiso para emitir la solicitud. Para decidir si concede el permiso, el tribunal considerará, de conformidad con el artículo 10(9), entre otras cosas:
Según el artículo 11, el tribunal debe intentar evitar demoras al emitir una orden. El tribunal solo emitirá órdenes de contacto para niños mayores de dieciséis años en circunstancias excepcionales. El contacto puede ser directo, por ejemplo, reuniones cara a cara con una persona, o indirecto, por ejemplo, por carta, video, intercambio de tarjetas de felicitación, etc. Algunas órdenes serán muy específicas en cuanto a horarios, fechas y arreglos para el contacto, otras órdenes serán más abiertas y los arreglos detallados se harán entre las partes mediante acuerdo. Estas órdenes no solo las obtienen los padres para el contacto con sus hijos, también puede haber órdenes para el contacto entre hermanos o el niño y miembros de la familia en general. A veces, la orden dará instrucciones de que el contacto debe ser supervisado por una tercera persona. La orden también puede ser solo por un período específico o contener disposiciones que operan por un período específico. Estas son órdenes del tribunal y el incumplimiento puede ser un desacato al tribunal con graves consecuencias. [ cita requerida ]
El contacto representa un cambio en el concepto fundamental de las disputas que involucran la crianza de los niños. Antes de la Ley de Menores de 1989 en la jurisdicción de Inglaterra y Gales [y en Escocia en la Ley de Menores (Escocia) de 1995], a un adulto se le otorgaba generalmente "acceso a" un niño; ahora a un niño se le permite "contacto con un adulto" [o hermanastro/hermanastra]. Dieciséis años después de que la Ley de Menores de 1989 se convirtiera en ley, los jueces y los medios de comunicación en Inglaterra todavía se refieren en ocasiones a "custodia y acceso" en lugar de "residencia y contacto", y algunos jueces están dictando órdenes como "el padre debe tener contacto con el niño" en contraposición a "el niño debe tener contacto con el padre", ya que según argumentan ciertos estamentos jurídicos la diferencia es mínima y solo de nomenclatura. La ley es bastante clara en que "una orden de residencia" sin duda otorga derechos adicionales al padre residente y disminuye la responsabilidad parental del padre no residente, de varias maneras [b Hoggett]. Por lo tanto, la custodia y la residencia, o el contacto y el acceso, pueden ser, en algunas circunstancias, conceptos intercambiables en el derecho de familia. El argumento de que "el ganador ya no se lleva todo" en las disputas sobre el contacto, la residencia, el acceso y la custodia no se sostiene. [ cita requerida ]
En Japón, no existe ninguna garantía legal de acceso para el padre que no tiene la custodia. A pesar de ello, los tribunales suelen conceder derechos de acceso al padre que no tiene la custodia en caso de divorcio, o al padre de un niño nacido fuera del matrimonio, que por ley se declara sin custodia por defecto. Sin embargo, estas visitas ordenadas por el tribunal suelen durar sólo unas horas una vez al mes y, en algunos casos, sólo una vez al año. Además, los tribunales no hacen cumplir estas disposiciones de acceso cuando el padre que tiene la custodia no coopera. Varios grupos están trabajando para cambiar las leyes relacionadas y proporcionar información más detallada sobre estas leyes y alternativas. [ cita requerida ]
En términos generales, las visitas se consideran un privilegio otorgado únicamente al padre que no tiene la custodia de cualquier niño de la familia . El plan de crianza estándar de corta distancia establecido por el tribunal de familia en la mayoría de los estados de EE. UU. consiste en alternar fines de semana y algunos días festivos; también existen planes de crianza de media y larga distancia que permiten combinar estas visitas en períodos más largos para reducir los viajes. [7] [8] Normalmente, los padres pueden realizar variaciones al plan de crianza estándar del estado o desarrollar un plan personalizado diferente si un juez aprueba los cambios. En la mayoría de los estados, existe una ley que exige que los planes de crianza ordenados por el tribunal establezcan la cantidad mínima de tiempo de crianza y acceso a los que tiene derecho un padre que no tiene la custodia. [9]
Sin embargo, el niño, a la edad de 13 años o alrededor de esa edad, dependiendo del estado, puede tener derecho a testificar en el tribunal sobre los acuerdos de custodia y plan de crianza que pueden tener un gran impacto en la decisión del tribunal.
Los padres (y en la mayoría de los Estados, los abuelos ) creen con frecuencia que tienen "derecho" a las visitas o al acceso. Sin embargo, cuando se produce una interferencia de los padres con la custodia en las visitas, los tribunales civiles de los EE. UU. no hacen cumplir sus propias órdenes judiciales. Por lo general, citan el "interés superior del niño" y argumentan que el castigo del padre con la custodia para hacer cumplir la orden de visita perjudicaría aún más al niño o los niños en cuestión. Algunos Estados están considerando cambiar esto al convertir la interferencia en las visitas en un delito penal. [10] [11]
La mayoría de los padres que no tienen la custodia tienen órdenes de visita que permiten que el niño los visite sin ninguna supervisión, fuera de la residencia que tiene la custodia. Pero a veces, cuando hay problemas de seguridad o antecedentes de abuso infantil, el tribunal puede establecer un plan de crianza supervisado o "centrado en la seguridad". [7] Además, un tribunal puede ordenar que la visita sea supervisada por un trabajador social , un coordinador de crianza , un tutor ad litem u otro tercero mientras el padre que no tiene la custodia visita al niño. Esto se llama visita supervisada .
Los padres también pueden acordar compartir la custodia y acordar permitir visitas sin acudir a los tribunales. En estas situaciones, aunque no parezca que no se necesite una orden judicial, se debe obtener para evitar disputas posteriores sobre lo que los padres habían acordado previamente y para permitir que los tribunales tengan cierta supervisión sobre los niños (que normalmente tienen según la ley y el poder parens patriae ). Si el plan de crianza acordado por las partes antes de la audiencia judicial, se llama "estipulado". Los jueces pueden aprobar el plan de crianza estipulado sin una audiencia judicial. Los jueces normalmente deben alentar a las partes a llegar a un acuerdo, en lugar de ir a la audiencia. Según las estadísticas, la mayoría de los casos de derecho de familia (90-95%) se resuelven antes de que el juez dicte sentencia. [ cita requerida ]
En al menos 27 estados, un violador que haya dejado embarazada a su víctima puede demandar legalmente el derecho de visita y, en algunos casos, incluso la custodia. [12]
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