Un subcontratista es una persona o empresa que se compromete a cumplir parte o la totalidad de las obligaciones del contrato de otra persona , y un subcontrato es un contrato que asigna parte de un contrato existente a un subcontratista.
Un contratista general , contratista principal o contratista principal puede contratar subcontratistas para realizar tareas específicas como parte de un proyecto general con el fin de reducir costos o mitigar los riesgos del proyecto . Al emplear subcontratistas, el contratista general espera recibir el mismo servicio o uno mejor que el que podría haber brindado por sí solo, con un riesgo general menor.
La Unión Europea ha reconocido la necesidad de prever la subcontratación en sus normas sobre contratación pública , ya que los acuerdos de subcontratación pueden respaldar el esfuerzo de la UE por implicar a más pequeñas y medianas empresas en el suministro de bienes y servicios para el sector público . [1]
Las normas de adquisiciones públicas de los Estados Unidos contienen una serie de definiciones distintas de "subcontrato" y "subcontratista", y se pide que se adopte una definición consolidada. [2]
En la legislación sobre contratos de la industria de la construcción del Reino Unido , en particular cuando se utilizan contratos tipo JCT , se identifican tres tipos de subcontratistas:
Puede surgir una obligación de adjudicar un subcontrato a un subcontratista designado cuando un proceso de licitación designa a un subcontratista como socio previsto y posteriormente el cliente le adjudica un contrato principal. En un caso canadiense de 2002 , A. Dynasty Roofing (Windsor) Ltd. v. Marathon Construction Services (1991) Inc. , el Tribunal Superior de Ontario sostuvo que cuando Marathon Construction Services, un contratista general en la industria de la construcción , había presentado una oferta para un contrato para construir un edificio industrial en enero de 1999, había nombrado a Dynasty y a otra empresa de techado, Smith Peat, como los subcontratistas que serían empleados para el trabajo de techado. Tanto Dynasty como Smith Peat habían presentado precios, se consideró que ambos eran capaces de realizar el trabajo , y los precios de Dynasty fueron los más bajos presentados. Sin embargo, al adjudicarse el contrato principal, Marathon acordó un precio más bajo con Smith Peat y les ofreció el subcontrato. El tribunal dictaminó que Marathon estaba obligada a subcontratar con Dynasty, y el Tribunal de Apelaciones de Ontario confirmó el fallo en octubre de 2003. [3] [4]
Según la legislación fiscal del Reino Unido , determinadas actividades que podrían parecer subcontrataciones reciben un tratamiento diferente. Se trata de una sutileza de la tributación corporativa que puede pasarse por alto o malinterpretarse fácilmente y que puede ser relevante para la desgravación fiscal por investigación y desarrollo. Entre los ejemplos de actividades que implican trabajo subcontratado que no se consideran subcontrataciones a efectos fiscales se incluyen los siguientes:
Algunos contratistas designan subcontratistas para trabajar bajo una cláusula de "pagar cuando se paga", a veces llamada cláusula de "pagar si se paga", en la que el contratista general trabajará con subcontratistas y los subcontratistas solo recibirán su pago si y cuando el contratista general reciba su pago por el trabajo. [6] Un ejemplo de cláusula de un contexto de construcción dice:
El subcontratista acepta que todos los pagos a cuenta y el pago final al subcontratista dependen y están sujetos a la aceptación del trabajo del subcontratista por parte del propietario y a la recepción del pago por parte del contratista del propietario. El subcontratista acepta el riesgo de impago si el contratista no recibe los pagos a cuenta y/o el pago final del propietario, por cualquier motivo. El subcontratista acepta además que el pago por parte del propietario al contratista de todos los pagos a cuenta y el pago final por cualquier trabajo realizado por el subcontratista, otros subcontratistas y el contratista será una condición expresa precedente a cualquier obligación del contratista de realizar cualquier pago a cuenta, retenciones o pago final al subcontratista, y el subcontratista por la presente renuncia a todo derecho de iniciar un litigio o arbitraje hasta que se realice el pago al contratista. [7]
Sin embargo, en el caso de Avon Brothers, Inc. v. Tom Martin Construction Company, Inc., la División de Apelaciones del Tribunal Superior de Nueva Jersey dictaminó en 2000 que una cláusula de pago al momento del pago representa una promesa incondicional de pago, que simplemente permite posponer el pago por un tiempo razonable , y no una condición precedente que excusaría completamente la obligación del contratista de pagar aunque no se le pague a él mismo. [8] Según la ley de construcción de Florida , una cláusula de pago al momento del pago no es ejecutable a menos que transfiera inequívocamente el riesgo de impago al subcontratista. [7] El uso común y la intención generalmente compartida de las cláusulas de pago al momento del pago en la industria de la construcción de Florida fue reconocido por la Corte Suprema de Florida en Peacock Construction Co. v Modern Air Conditioning, Inc. , 353 so 2d 840 (Florida 1977), aunque el lenguaje contractual utilizado puede variar de un caso a otro. [9]