El término recuperación o recuperación se refiere a cualquier dinero o beneficio que se haya otorgado, pero que deba ser devuelto (recuperado) debido a circunstancias o eventos especiales, como el dinero recibido como resultado de un delito financiero, o cuando exista una disposición de recuperación en el contrato de compensación ejecutiva . [1] [2]
En derecho, la recuperación se conoce más comúnmente como restitución .
En el pasado, los fenómenos de recuperación se han utilizado principalmente para obtener incentivos fiscales , reducciones , reembolsos de impuestos y subvenciones . Los clawbacks se distinguen de los reembolsos o devoluciones porque implican una penalización , además de un reembolso.
El uso de incentivos fiscales para atraer empleos e inversiones de capital ha aumentado en las últimas décadas hasta incluir medidas de desempeño a partir de las cuales medir el crecimiento de una empresa. Las medidas típicas son:
Medidas más inusuales son mantener una sede en un sitio específico durante un período de tiempo, aumentar la cantidad de producción o disminuir el costo de producción por unidad, o el requisito de llevar una tecnología determinada a un mercado comercial. El destinatario deberá devolver el valor monetario del incentivo más una multa y/o intereses al otorgante del incentivo, generalmente una autoridad tributaria local o estatal. A medida que el uso de incentivos madura con el tiempo, a veces se alega ¿ quién? ] que la activación de recuperaciones por incumplimiento probablemente se volverá más omnipresente.
Se puede entender que las recuperaciones son los elementos contractuales que se interponen entre el impulso por el desarrollo económico y el desarrollo comunitario y la pendiente resbaladiza del bienestar corporativo . Son muy controvertidos y se utilizan como garantías comunitarias para ciertas expectativas de desempeño. La industria de la localización de sitios normalmente intenta eliminar o reducir dichas promesas como parte de sus negociaciones. [3] [4] [5]
Una disposición de recuperación es una cláusula contractual que normalmente se incluye en los contratos laborales de las empresas financieras , mediante la cual el dinero ya pagado a un empleado debe devolverse al empleador bajo ciertas condiciones.
Las bonificaciones de los empleados están, en un esquema de recuperación, ligadas específicamente al desempeño (o falta del mismo) de los productos financieros que el individuo haya creado y/o vendido como parte de su trabajo esperando un alto ganancia. Si el producto realmente funciona bien durante un largo período de tiempo y mejora permanentemente la naturaleza de la empresa, se permite que el individuo retenga las bonificaciones pagadas al individuo. Sin embargo, si el producto falla y daña la naturaleza de la empresa (incluso años después del inicio del producto), entonces la empresa tiene derecho a revocar, reclamar o recuperar parte o la totalidad del monto de la bonificación. [6] Sin embargo, las investigaciones muestran que los gerentes que están sujetos a disposiciones de recuperación recientemente implementadas en una empresa a menudo intentan compensar su mayor riesgo de recuperación de bonificaciones exigiendo un aumento en el salario base que no está sujeto a recuperación. [7]
La prevalencia de las disposiciones de recuperación entre las empresas Fortune 100 aumentó de menos del 3% antes de 2005 al 82% en 2010. [8] La creciente popularidad de las disposiciones de recuperación se debe probablemente, al menos en parte, a la Ley Sarbanes-Oxley de 2002, que exige a la Comisión de Bolsa y Valores de EE.UU. (SEC) exigir el reembolso de compensaciones de incentivos a los altos ejecutivos implicados en un fraude. En la práctica, la Comisión de Bolsa y Valores ha hecho cumplir sus poderes de recuperación sólo en un pequeño número de casos. [9]
La Ley Dodd-Frank de 2010 exige que la SEC exija que las empresas públicas estadounidenses incluyan una disposición de recuperación en sus contratos de compensación ejecutiva que se activa ante cualquier reformulación contable, independientemente de la culpa (mientras que las disposiciones de recuperación según la Ley Sarbanes-Oxley solo se aplicaban a fraude intencional). A mediados de 2015, esta parte de la Ley Dodd-Frank aún no se había implementado. [10]
Según la doctrina del servidor infiel , un empleado que comete un delito en su trabajo o no sigue el código de conducta o el código de ética de la empresa está sujeto a que el empleador le recupere toda su compensación. En Morgan Stanley contra Skowron , 989 F. Supp. 2d 356 (SDNY 2013), aplicando la doctrina del servidor infiel de Nueva York, el tribunal sostuvo que el administrador de cartera de un fondo de cobertura que participa en el uso de información privilegiada en violación del código de conducta de su empresa, que también le exigía denunciar su mala conducta, debe reembolsar a su empleador el 31 millones de dólares completos que su empleador le pagó como compensación durante su período de infidelidad. [11] [12] [13] [14] El tribunal calificó el uso de información privilegiada como "el máximo abuso de la posición de un administrador de cartera". [12] El juez también escribió: "Además de exponer a Morgan Stanley a investigaciones gubernamentales y pérdidas financieras directas, el comportamiento de Skowron dañó la reputación de la empresa, un valioso activo corporativo". [12]
El objetivo habitual de una disposición de recuperación es disuadir a los administradores de publicar información contable incorrecta. La investigación académica encuentra que las disposiciones de recuperación adoptadas voluntariamente parecen ser efectivas para reducir los errores contables tanto intencionales como no intencionales. [7] El mismo estudio también encuentra que los inversores tienen una mayor confianza en los estados financieros de una empresa después de la adopción de la recuperación, y que las juntas directivas otorgan mayor peso a las cifras contables en las bonificaciones ejecutivas después de que se implementa una recuperación ( es decir , el pago por aumentos de sensibilidad al desempeño). ).
Según un artículo de la revista New Yorker de diciembre de 2010, [6] el fenómeno de recuperación perseguido por los bancos y otros grupos financieros directa y/o indirectamente responsables de la crisis financiera ha sido utilizado por los administradores principales de esas instituciones para argumentar que están tomando medidas autocorrectivas tangibles para prevenir otra crisis (supuestamente desincentivando el tipo de conductas turbias en materia de productos de inversión mostradas por su gente en el pasado) y para castigar adecuadamente cualquier posible actividad futura de un tipo similar. Sin embargo, algunos economistas profesionales han argumentado que es poco probable que se produzca cualquiera de los dos resultados, y que es mejor considerar las recuperaciones de los empleados como una táctica de relaciones públicas hasta que el impacto de la crisis financiera se desvanezca y se puedan reanudar abusos similares del sistema financiero, con detección mínima o nula por parte de fuerzas externas. [6]
En los Estados Unidos, los reembolsos rara vez se utilizaron hasta 2006. [15] Los casos más importantes incluyeron un reembolso de 600 millones de dólares que afectó a William W. McGuire de UnitedHealth Group , 500 millones de dólares que afectaron a Dennis Kozlowski de Tyco , y en 2019 reembolsos de compensación para el ex director ejecutivo de Wells Fargo John Stumpf y un colega. [15]
Las demandas de recuperación en los tribunales estadounidenses, especialmente de personas y entidades inocentes que se beneficiaron de delitos financieros de otros, han aumentado en los años transcurridos desde 2000. [16]
La recuperación de años emprendida después del escándalo de inversiones de Madoff , que intentó transferir dinero de los ganadores financieros a los perdedores financieros entre aquellos que habían invertido en el esquema Ponzi de Bernie Madoff , es notable tanto por el tamaño como por el éxito de la operación. Un equipo de abogados encabezado por Irving Picard pudo recuperar más de 13.000 millones de dólares, o alrededor del 75%, de los 19.000 millones de dólares estimados perdidos colectivamente por los inversores, y transferirlos de nuevo a los inversores que habían reclamado pérdidas. [16] [17] [18] Este fue un porcentaje mucho más alto que la tasa de recuperación habitual para las recuperaciones de los inversores, que normalmente oscila entre el 5 y el 30 por ciento. [18] Del dinero recuperado, 7.200 millones de dólares provinieron del patrimonio de un solo inversor, Jeffry Picower ; fue el pago de decomiso civil más grande en la historia de Estados Unidos. [18] [19]
Las disposiciones de recuperación también se utilizan en asuntos de quiebra en los que personas con información privilegiada pueden haber asaltado activos antes de la presentación. [20] El objetivo de la cláusula es garantizar una opción para que un empleador o fideicomisario limite las bonificaciones, compensaciones u otras remuneraciones en caso de cambios catastróficos en los negocios, quiebras y crisis nacionales como la crisis financiera de 2007-2008 .
Italia y los Países Bajos tienen varios regímenes de recuperación, y hay dos regímenes de recuperación en el Reino Unido . [21] El régimen de recuperación francés es limitado. [21] En Bélgica , su aplicabilidad no está clara. [21]