La creación de fideicomisos expresos en la ley inglesa debe involucrar cuatro elementos para que el fideicomiso sea válido: capacidad, certeza, constitución y formalidad. La capacidad se refiere a la capacidad del fideicomitente para crear un fideicomiso en primer lugar; en términos generales, cualquier persona capaz de poseer bienes puede crear un fideicomiso. Hay excepciones para los organismos estatutarios y las corporaciones, y los menores que generalmente no pueden poseer bienes pueden, en algunas circunstancias, crear fideicomisos. La certeza se refiere a las tres certezas requeridas para que un fideicomiso sea válido. El instrumento del fideicomiso debe mostrar certeza de la intención de crear un fideicomiso, certeza de cuál es el objeto del fideicomiso y certeza de quiénes son los beneficiarios (u objetos). Cuando hay incertidumbre por cualquier razón, el fideicomiso fracasará, aunque los tribunales han desarrollado formas de evitar esto. La constitución significa que para que el fideicomiso sea válido, la propiedad debe haber sido transferida del fideicomitente a los fideicomisarios .
Si la propiedad no ha sido transferida, los fideicomisarios y beneficiarios potenciales son voluntarios, y una máxima equitativa es que "la equidad no ayudará a un voluntario"; los tribunales no analizarán el caso. Para evitar esto, los tribunales han desarrollado excepciones a esta regla para situaciones en las que el otorgante ha hecho "todo lo que podía hacer", los fideicomisarios o beneficiarios han adquirido la propiedad de una manera diferente, o cuando la donación se hizo donatio mortis causa . La formalidad se refiere al lenguaje específico o los formularios utilizados al transferir la propiedad. Para los bienes muebles, no se necesita lenguaje formal ni documentación, a menos que se haga como testamento. Para la tierra, la transferencia debe redactarse de acuerdo con la Ley de propiedad de 1925 y la Ley de propiedad (disposiciones diversas) de 1989. Al disponer de un interés equitativo , también debe seguirse la Ley de propiedad de 1925; gran parte de la jurisprudencia en esta área se ha centrado en el significado de "disponer", y muchos casos involucran a personas que intentan evadir impuestos.
El primer requisito de un fideicomiso expreso es la capacidad; la persona que crea el fideicomiso debe ser legalmente capaz de hacerlo. En términos generales, cualquier persona capaz de poseer propiedades puede formar un fideicomiso, aunque hay excepciones. Un menor no puede poseer tierras y, por lo tanto, no puede crear un fideicomiso de tierras; además, a menos que sean soldados o "marineros en el mar", no pueden formar un testamento válido. [1] Cuando un menor intenta crear un fideicomiso, este se considerará anulable y podrá repudiarlo cuando alcance la mayoría de edad o poco después. Cuando el fideicomiso es claramente perjudicial para el menor, los tribunales pueden decidir considerarlo nulo; el individuo, cuando alcance la mayoría de edad, podría alegar alternativamente non est factum si hubiera sido demasiado joven para apreciar la naturaleza de la formación de un fideicomiso. [2] Las personas que se consideran con trastornos mentales (según la Ley de Salud Mental de 1983 ) y tienen un receptor designado no pueden hacer que se ejecuten fideicomisos directamente en su contra, ya que ya no tienen control sobre su propiedad. Cuando no hay un síndico, el fideicomiso de la persona con trastorno mental será nulo, a menos que se haya realizado durante un período de lucidez en el que la persona era capaz de comprender sus acciones. Las corporaciones y los organismos estatutarios sólo tienen los poderes que les otorga su memorando de asociación o estatuto de autorización; si estos no autorizan la creación de fideicomisos, cualquier fideicomiso de ese tipo se considerará ultra vires . [3]
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Para que un fideicomiso expreso sea válido, el instrumento del fideicomiso debe mostrar certeza de intención, materia y objeto. [4] La certeza de intención significa que debe estar claro que el otorgante o testador desea crear un fideicomiso; esto no depende de ningún lenguaje particular utilizado, y un fideicomiso puede crearse sin que se use la palabra "fideicomiso", [5] o incluso que el otorgante sepa que está creando un fideicomiso. [6] Desde la década de 1950, los tribunales han estado más dispuestos a concluir que hubo intención de crear un fideicomiso, en lugar de sostener que el fideicomiso es nulo. [7] La certeza de la materia significa que debe estar claro qué propiedad es parte del fideicomiso. [8] Históricamente, la propiedad debe haber sido segregada de la propiedad que no es fideicomiso; más recientemente, los tribunales han trazado una línea entre los activos tangibles e intangibles, sosteniendo que con los activos intangibles no siempre hay necesidad de segregación. [9] La certeza de los objetos significa que debe estar claro quiénes son los beneficiarios u objetos. [10] La prueba para determinar esto difiere según el tipo de fideicomiso; Puede ser que todos los beneficiarios deban ser identificados individualmente, [11] o que los fideicomisarios deban poder decir con certeza, si un reclamante se presenta ante ellos, si es o no beneficiario. [12]
La incertidumbre se divide en cuatro categorías: incertidumbre conceptual, incertidumbre probatoria, veracidad e imposibilidad administrativa. [13] La incertidumbre conceptual surge cuando el lenguaje no es claro, lo que lleva a que el fideicomiso se declare inválido. La incertidumbre probatoria se da cuando no se puede responder a una cuestión de hecho, como si un reclamante es un beneficiario; esto no siempre lleva a la invalidez. [14] La veracidad se da cuando no se puede encontrar un beneficiario, [15] y la imposibilidad administrativa surge cuando la naturaleza del fideicomiso es tal que no se puede llevar a cabo de manera realista. [16] Los fideicomisarios y los tribunales han desarrollado diversas formas de resolver las incertidumbres, incluido el nombramiento de expertos para resolver la incertidumbre probatoria y dar a los fideicomisarios el poder de decidir quién es o no un beneficiario. [17]
El fideicomiso debe entonces constituirse formalmente, mediante la transferencia de su propiedad a los fideicomisarios . En el caso de los bienes muebles , basta con entregar la propiedad a los fideicomisarios, suponiendo que venga con la intención pertinente de crear un fideicomiso. En algunas circunstancias, basta con proporcionar la intención y decirles a los fideicomisarios dónde encontrar la propiedad, como en Thomas v Times Books . [18] Cuando la propiedad es tierra o un interés equitativo en la tierra, debe transferirse por escrito de acuerdo con las Secciones 52-3 de la Ley de Propiedad de 1925. Cuando se trata de acciones, la transferencia no está completa hasta que se haya completado un documento de transferencia y la empresa haya ingresado el cambio de propiedad en sus libros. [19] Una de las máximas equitativas es que "la equidad no ayudará a un voluntario"; si alguien no tiene un interés en la propiedad, no puede presentar un caso judicial. Cuando los fideicomisos no están constituidos correctamente, los fideicomisarios y los beneficiarios no tienen un interés equitativo en la propiedad, y también lo tienen los voluntarios. Hay varias excepciones a esta máxima. [20] Los tribunales están dispuestos a escuchar casos en los que la transferencia no se completó, siempre que los beneficiarios o fideicomisarios previstos hayan obtenido un interés al ser designados ejecutores del patrimonio del otorgante (la regla en Strong v Bird ), o la donación se haya hecho por donación mortis causa , o cuando el otorgante hizo todo lo que pudo, como en Re Rose , [21] o cuando sería "desmedido" considerar inválido el obsequio, como en Pennington v Waine . [22] [23]
Como regla general, no se exigen formalidades particulares en los instrumentos de fideicomiso, ya que pueden ser orales o escritos. El único requisito es que muestren la intención de crear un fideicomiso. Las excepciones son cuando se trata de una transferencia de tierras, la transferencia de intereses equitativos existentes [24] o cuando el fideicomiso se constituye en un testamento. [25]
Los fideicomisos expresos sobre tierras deben cumplir con la Sección 53(1)(b) de la Ley de Propiedad de 1925 , que establece que:
(b) una declaración de fideicomiso respecto de cualquier tierra o cualquier interés en ella debe manifestarse y probarse mediante algún escrito firmado por alguna persona que pueda declarar tal fideicomiso o mediante su testamento. [26]
Esto significa que debe haber evidencia de la existencia del fideicomiso en caso de que alguien opte por hacerlo cumplir, y no necesariamente significa que deba estar en existencia al momento de la creación del fideicomiso. Los contratos para la venta o disposición de un interés en la tierra, como un contrato para crear un fideicomiso, deben cumplir además con la Sección 2 de la Ley de Propiedad (Disposiciones Varias) de 1989 , que establece que:
(i) Un contrato para la venta u otra disposición de un interés en la tierra sólo puede hacerse por escrito, y sólo incorporando todos los términos que las partes han acordado expresamente en un documento o, cuando se intercambian contratos, en cada uno.
(ii) Los términos pueden incorporarse en el documento ya sea estando establecidos en él o por referencia a algún otro documento.
(iii) El documento que incorpora los términos o, cuando se intercambian contratos, uno de los documentos que los incorpora (pero no necesariamente el mismo) debe estar firmado por o en nombre de cada parte del contrato. [24]
Para disponer de los intereses equitativos existentes, la Ley de Propiedad de 1925 establece en la Sección 53(1)(c) que:
(c) La disposición de un interés equitativo o fideicomiso subsistente al momento de la disposición debe realizarse por escrito y estar firmada por la persona que dispone del mismo o por su agente legalmente autorizado por escrito o por testamento. [26]
Gran parte del debate en esta área gira en torno a la definición de "disposición" y, como era de esperar, casi todos los casos involucran a personas que intentan evadir impuestos. En Grey v IRC , [27] la Cámara de los Lores le dio a la disposición su "significado natural", diciendo que significaba "una transacción por la cual un beneficiario que tiene un derecho de usufructo al comienzo de la transacción ya no lo tiene al final de la transacción". [28] Según la regla establecida en Vandervell v IRC , [29] si el propietario de un derecho de usufructo único ordena a sus fideicomisarios que transfieran la propiedad, y esto se hace para transferir el derecho de usufructo y no simplemente para cambiar los fideicomisarios, esto no cae dentro del alcance de la Sección 53(1)(c) y no requiere formalidades específicas. [30]
La simple renuncia a un interés beneficioso no cae dentro del ámbito de aplicación del artículo 53(1)(c), como en Re Paradise Motor Co. [ 31] La designación de alguien para recibir los beneficios de un fondo de pensiones en caso de que el pensionado muera tampoco es una disposición válida, como en Re Danish Bacon Co Ltd Staff Pension Fund , [32] y tampoco lo es la designación de un beneficiario en virtud de una póliza de seguro de vida, como en Gold v Hill . [33] [34] Cuando un beneficiario declara que posee la propiedad en nombre de otro, se trataría de la creación de un subfideicomiso y no estaría sujeto a formalidades específicas. Sin embargo, en virtud de Grainge v Wilberforce , [35] un subfideicomiso de este tipo solo se considerará válido si existe alguna diferencia entre el fideicomiso y el subfideicomiso, y si el fiduciario-beneficiario tiene algunos deberes que cumplir. [36]
Para que un testamento sea válido (y, por lo tanto, para que un fideicomiso realizado en un testamento sea válido), debe cumplir con la Sección 9 de la Ley de Testamentos de 1837. Esta establece que ningún testamento es válido a menos que:
(a) está por escrito y firmado por el testador o por alguna otra persona en su presencia y bajo su dirección; y
(b) parece que el testador pretendía con su firma dar efecto al testamento; y
(c) la firma es hecha o reconocida por el testador en presencia de dos o más testigos presentes al mismo tiempo; y
(d) cada testigo -
(i) da fe y firma el testamento; o
(ii) reconoce su firma, en presencia del testador (pero no necesariamente en presencia de ningún otro testigo). [37]