El consentimiento se produce cuando una persona accede voluntariamente a la propuesta o deseos de otra. [1] Es un término del habla común, con definiciones específicas utilizadas en campos como el derecho, la medicina, la investigación y las relaciones sexuales . El consentimiento tal como se entiende en contextos específicos puede diferir de su significado cotidiano. Por ejemplo, una persona con un trastorno mental , una edad mental baja o menos de la edad legal de consentimiento sexual puede participar voluntariamente en un acto sexual que aún no cumple con el umbral legal de consentimiento según lo define la ley aplicable.
Las agencias e iniciativas de las Naciones Unidas en programas de educación sexual creen que enseñar el tema del consentimiento como parte de una educación sexual integral es beneficioso. [2] Los tipos de consentimiento incluyen el consentimiento implícito , el consentimiento expreso, el consentimiento informado y el consentimiento unánime .
El concepto de consentimiento otorgado por el usuario final juega un papel importante en las regulaciones digitales como el Reglamento General Europeo de Protección de Datos (GDPR). [5] [6] El RGPD (Artículo 6) define un conjunto de diferentes bases legales para el procesamiento legal de datos personales. El consentimiento de los usuarios finales es sólo una de estas posibles bases. Sin embargo, como resultado de la aplicación del RGPD (en 2018) y otras obligaciones legales, los responsables del tratamiento de datos (proveedores de servicios en línea) han desarrollado ampliamente mecanismos de obtención de consentimiento en los últimos años. [5] Según el RGPD, el consentimiento de los usuarios finales debe ser válido , otorgado libremente , específico , informado y activo . [5] Pero la falta de exigibilidad con respecto a la obtención de consentimientos legales ha sido un desafío en el mundo digital. A modo de ejemplo, un estudio de 2020 demostró que las Big Tech , es decir, Google , Amazon , Facebook , Apple y Microsoft (GAFAM), utilizan patrones oscuros en sus mecanismos de obtención del consentimiento, lo que plantea dudas sobre la legalidad del consentimiento obtenido. [5]
El consentimiento puede ser expreso o implícito. Por ejemplo, la participación en un deporte de contacto normalmente implica el consentimiento a un grado de contacto con otros participantes, implícitamente acordado y a menudo definido por las reglas del deporte. [7] Otro ejemplo específico es cuando un boxeador no puede quejarse de que un oponente le haya dado un puñetazo en la nariz; El consentimiento implícito será válido cuando la violencia sea ordinaria y razonablemente considerada incidental al deporte en cuestión . [8] Existe consentimiento expreso cuando hay acuerdo oral o escrito, particularmente en un contrato. Por ejemplo, las empresas pueden exigir que las personas firmen una exención (llamada exención de responsabilidad ) reconociendo y aceptando los peligros de una actividad. Esto prueba el consentimiento expreso y evita que la persona presente una demanda por acciones no autorizadas. [ cita necesaria ]
En el derecho inglés , el principio de volenti non fit injuria ( latín : "a una persona dispuesta, no se hace daño") se aplica no sólo a los participantes en el deporte, sino también a los espectadores y a cualquier otra persona que voluntariamente se dedique a actividades en las que hay un riesgo de lesión. El consentimiento también se ha utilizado como defensa en casos de muerte accidental durante las relaciones sexuales , que ocurren durante la esclavitud sexual . Time (23 de mayo de 1988) se refirió a este último ejemplo como la " defensa del sexo duro ". No es eficaz en la legislación inglesa en casos de lesiones graves o muerte.
Como término de jurisprudencia, la prestación previa de consentimiento significa una posible defensa (una excusa o justificación) contra la responsabilidad civil o penal. Los demandados que utilizan esta defensa argumentan que no deberían ser considerados responsables de un agravio o delito , ya que las acciones en cuestión tuvieron lugar con el consentimiento y permiso previo del demandante o de la "víctima". [ cita necesaria ]
En derecho médico, el consentimiento es importante para proteger a un médico de la responsabilidad por daños a un paciente derivados de un procedimiento. Hay exenciones , como cuando el paciente no puede dar su consentimiento. [3]
Además, un médico debe explicar los riesgos importantes de un procedimiento o medicamento (aquellos que podrían hacer cambiar de opinión al paciente sobre si continuar o no con el tratamiento) antes de que el paciente pueda dar su consentimiento vinculante. Esto fue explorado en Australia en Rogers v Whitaker . [9] Si un profesional no explica un riesgo material que se produce posteriormente, entonces se considera negligente. [10] Estos riesgos materiales incluyen la pérdida de posibilidades de obtener un mejor resultado si un cirujano con más experiencia hubiera realizado el procedimiento. [11] En el Reino Unido , una sentencia del Tribunal Supremo [12] modernizó la ley sobre el consentimiento e introdujo una prueba centrada en el paciente en la legislación del Reino Unido: permitiendo que el paciente, en lugar de los profesionales médicos, decida el nivel de riesgo que desea asumir. términos de un curso de acción particular, dada toda la información disponible. Este cambio refleja la Guía del Consejo Médico General sobre el requisito de dar consentimiento a los pacientes y elimina la regla del paternalismo médico. [13]
Por lo general, los científicos sociales deben obtener el consentimiento informado de los participantes de la investigación antes de hacer preguntas en una entrevista o realizar un experimento. La ley federal rige la investigación de ciencias sociales que involucra sujetos humanos y asigna a las juntas de revisión institucional (IRB) en universidades, agencias federales o estatales y organizaciones tribales la tarea de supervisar la investigación de ciencias sociales que involucra sujetos humanos y tomar decisiones sobre si se requiere o no el consentimiento informado. necesario para que un estudio científico social avance. [14] El consentimiento informado en este contexto generalmente significa explicar el propósito del estudio a los participantes de la investigación y obtener una afirmación verbal o firmada de que los participantes del estudio comprenden los procedimientos que se utilizarán y dan su consentimiento para participar en el estudio. [15] : 51–55
Algunos tipos de investigación científica social, como los experimentos psicológicos, pueden utilizar el engaño como parte del estudio; En estos casos, es posible que los investigadores no describan completamente los procedimientos a los participantes y, por lo tanto, los participantes no estén completamente informados. Sin embargo, los investigadores deben informar a los participantes inmediatamente después de concluir el experimento. Ciertas poblaciones se consideran vulnerables y, además del consentimiento informado, se les debe ofrecer protección especial. Entre ellos se incluyen personas encarceladas, mujeres embarazadas, personas con discapacidad y personas con discapacidad mental. Se considera que los niños no pueden dar su consentimiento informado. [15] : 51–55
Algunos países, como Nueva Zelanda con su Ley de Gestión de Recursos y su Ley de Construcción, utilizan el término "consentimiento" para el proceso legal que otorga permisos de planificación para desarrollos como subdivisiones, puentes o edificios. Obtener el permiso da como resultado la obtención de un "consentimiento de recursos" o un "consentimiento de construcción".
En Canadá "consentimiento significa... el acuerdo voluntario del denunciante para participar en actividades sexuales" sin abuso o explotación de "confianza, poder o autoridad", coerción o amenazas. [16] El consentimiento también puede ser revocado en cualquier momento. [17] [ se necesita una mejor fuente ]
El consentimiento sexual juega un papel importante a la hora de definir qué es la agresión sexual, ya que la actividad sexual sin el consentimiento de todas las partes es violación . [18] [19] [ se necesita una mejor fuente ] A finales de la década de 1980, la académica Lois Pineau argumentó que debemos avanzar hacia un modelo de sexualidad más comunicativo para que el consentimiento sea más explícito y claro, objetivo y estratificado, con un modelo más integral que "no significa no" o "sí significa sí". [20] Muchas universidades han instituido campañas sobre el consentimiento. Las campañas creativas con eslóganes e imágenes que llamen la atención y que comercialicen el consentimiento pueden ser herramientas eficaces para crear conciencia sobre la agresión sexual en el campus y cuestiones relacionadas. [21]
Desde finales de los años 1990 se han propuesto nuevos modelos de consentimiento sexual. En concreto, el desarrollo del "sí significa sí" y de modelos afirmativos, como la definición de Hall: "la aprobación voluntaria de lo que otro hace o propone; permiso; acuerdo en opinión o sentimiento". [17] Hickman y Muehlenhard afirman que el consentimiento debe ser "una comunicación libre, verbal o no verbal, de un sentimiento de voluntad" para participar en una actividad sexual. [22] El consentimiento afirmativo aún puede estar limitado ya que las circunstancias individuales subyacentes que rodean el consentimiento no siempre pueden reconocerse en el modelo "sí significa sí" o en el modelo "no significa no". [18]
Algunas personas no pueden dar su consentimiento. Se considera que los menores menores de cierta edad, la edad de consentimiento sexual en esa jurisdicción , no pueden dar un consentimiento válido por ley para actos sexuales. Del mismo modo, es posible que las personas con la enfermedad de Alzheimer o discapacidades similares no puedan dar su consentimiento legal para tener relaciones sexuales ni siquiera con su cónyuge. [23]
En la literatura, las definiciones [ vagas ] sobre el consentimiento y cómo debe comunicarse han sido contradictorias, limitadas o sin consenso. [18] [19] Roffee argumentó que la definición legal debe ser universal, para evitar confusión en las decisiones legales. También demostró cómo la noción moral de consentimiento no siempre se alinea con el concepto legal. Por ejemplo, algunos hermanos adultos u otros miembros de la familia pueden entablar una relación voluntariamente, sin embargo el sistema legal todavía lo considera incestual y, por lo tanto, un delito. [24] Roffee sostiene que el uso de un lenguaje particular en la legislación sobre estas actividades sexuales familiares manipula al lector para que lo vea como inmoral y criminal, incluso si todas las partes están de acuerdo. [25] De manera similar, algunos niños menores de la edad legal de consentimiento pueden elegir consciente y voluntariamente tener una relación sexual. Sin embargo, la ley no considera que esto sea legítimo. Si bien es necesaria una edad de consentimiento, no permite distintos niveles de conciencia y madurez. Aquí se puede ver cómo una comprensión moral y jurídica no siempre se alinean. [26]
Las iniciativas en programas de educación sexual están trabajando para incluir y poner en primer plano temas y debates sobre el consentimiento sexual en los planes de estudios de educación sexual de primaria, secundaria y universidad. En el Reino Unido, la Asociación de Educación Económica y Salud Social Personal (PSHEA) está trabajando para producir e introducir planes de lecciones de educación sexual en las escuelas británicas que incluyan lecciones sobre "relaciones sexuales consensuales", "el significado y la importancia del consentimiento", así como " mitos de la violación ". [27] En EE.UU., la Universidad de California-Berkeley ha implementado el consentimiento afirmativo y continuo en la educación y en las políticas escolares. [28] En Canadá, el gobierno de Ontario ha introducido un plan de estudios de educación sexual revisado en las escuelas de Toronto, que incluye nuevos debates sobre sexo y consentimiento afirmativo, relaciones saludables y comunicación. [29]
El consentimiento afirmativo (entusiasta sí) es cuando ambas partes acuerdan una conducta sexual, ya sea a través de una comunicación verbal clara o mediante señales o gestos no verbales. [30] Implica comunicación y la participación activa de las personas involucradas. Este es el enfoque respaldado por colegios y universidades de Estados Unidos, [31] que describen el consentimiento como una "decisión afirmativa, inequívoca y consciente de cada participante de participar en una actividad sexual mutuamente acordada". Según Yoon-Hendricks, redactor de Sex, Etc., "En lugar de decir 'no significa no', 'sí significa sí' considera el sexo como algo positivo". Se busca el consentimiento continuo en todos los niveles de intimidad sexual, independientemente de la relación de las partes, el historial sexual previo o la actividad actual ("Moler en la pista de baile no es consentimiento para una mayor actividad sexual", dice una política de la universidad). [30] Por definición, el consentimiento afirmativo no puede darse si una persona está ebria, inconsciente o dormida.
Hay tres pilares que a menudo se incluyen en la descripción del consentimiento sexual, o "la forma en que les hacemos saber a los demás lo que nos espera, ya sea un beso de buenas noches o los momentos previos al sexo".
Ellos son:
Para obtener el consentimiento afirmativo, en lugar de esperar a decir o a que la pareja diga "no", se da y se busca un "sí" explícito. Esto puede presentarse en forma de una sonrisa, un asentimiento o un sí verbal, siempre que sea inequívoco, entusiasta y continuo. "Hay diferentes lenguajes, pero el lenguaje llega al núcleo de las personas que tienen que comunicar su afirmación de participar en un comportamiento sexual", dijo Denice Labertew de la Coalición de California contra la Agresión Sexual. [30] "Requiere un cambio fundamental en la forma en que pensamos sobre la agresión sexual. Nos exige decir que las mujeres y los hombres deben estar de acuerdo mutuamente y participar activamente en el comportamiento sexual". [30]
{{cite book}}: CS1 maint: location missing publisher (link){{cite journal}}: Citar diario requiere |journal=( ayuda ) Consultado el 13 de marzo de 2015.{{cite journal}}: Citar diario requiere |journal=( ayuda ) Consultado el 13 de marzo de 2015.{{cite journal}}: Citar diario requiere |journal=( ayuda ) Consultado el 13 de marzo de 2015.{{cite journal}}: Citar diario requiere |journal=( ayuda ) Consultado el 10 de marzo de 2015.