La sección 409A del Código de Rentas Internas de los Estados Unidos regula la compensación diferida no calificada pagada por un "destinatario de servicios" a un "proveedor de servicios" imponiendo generalmente un impuesto especial del 20% cuando se violan ciertas reglas operativas o de diseño contenidas en la sección. Los destinatarios de los servicios son generalmente empleadores, pero quienes contratan contratistas independientes también son destinatarios de los servicios. Los proveedores de servicios incluyen ejecutivos, empleados generales, algunos contratistas independientes y miembros de la junta directiva, así como entidades que brindan servicios (una LLC , por ejemplo, podría ser un proveedor de servicios).
La Sección 409A se agregó al Código de Rentas Internas , a partir del 1 de enero de 2005, bajo la Sección 885 de la Ley de Creación de Empleos Estadounidenses de 2004 . Los efectos de la Sección 409A son de gran alcance, debido a la definición excepcionalmente amplia de "diferimiento de compensación". La Sección 409A se promulgó, en parte, en respuesta a la práctica de los ejecutivos de Enron de acelerar los pagos bajo sus planes de compensación diferida para poder acceder al dinero antes de que la empresa quebrara , y también en parte en respuesta a una historia de percepción de sincronización impositiva. abuso debido a la aplicación limitada de la doctrina del impuesto sobre recibos implícitos . [1]
La sección 409A generalmente establece que la "compensación diferida no calificada" debe cumplir con varias reglas con respecto al momento de los aplazamientos y distribuciones. Según las regulaciones emitidas por el IRS , la Sección 409A se aplica siempre que hay un "diferimiento de compensación", que ocurre siempre que un empleado tiene un derecho legalmente vinculante durante un año contributivo a una compensación que es o puede ser pagadera en un año contributivo posterior. Hay varias excepciones, excluidas de las reglas de la Sección 409A, la compensación que de otro modo estaría dentro de esta definición, incluidos: planes calificados como los planes de pensión y 401 (k) , y beneficios de bienestar social que incluyen vacaciones , licencia por enfermedad , pago por discapacidad o beneficio por fallecimiento. plan. Otras excepciones incluyen aquellas para "aplazamientos a corto plazo" (es decir, pagos realizados dentro de los 2,5 meses del año en el que la compensación diferida ya no está sujeta a un riesgo sustancial de pérdida), ciertas opciones sobre acciones y derechos de apreciación de acciones y ciertos planes de pago por separación. . [2]
La Sección 409A hace una distinción entre planes de compensación diferida y aplazamiento de compensación. El término "plan" incluye cualquier acuerdo, método, programa u otro acuerdo, incluido un acuerdo, método, programa u otro acuerdo que se aplica a una persona o individuo.
La Sección 409A especifica que, a menos que una compensación diferida caiga en un conjunto específico de categorías de "compensación diferida calificada", el IRS la considerará automáticamente una compensación diferida no calificada. Las categorías calificadas de compensación diferida son:
Las restricciones de tiempo de la Sección 409A se dividen en tres categorías principales: [3]
Las distribuciones bajo un plan de compensación diferida no calificado solo pueden pagarse en una de seis circunstancias: [4]
Además, la Sección 409A establece que con respecto a ciertos "empleados clave" de corporaciones que cotizan en bolsa , las distribuciones tras la separación del servicio deben retrasarse seis meses adicionales después de la separación (o muerte, si fue anterior). Los empleados clave son generalmente los 50 empleados principales con un salario superior a 150.000 dólares. [5]
Las reglas que restringen el momento de las elecciones en cuanto al momento o la forma de pago bajo un plan de compensación diferida no calificado se dividen en dos categorías: [6]
Como regla general, las elecciones iniciales de aplazamiento deben realizarse a más tardar al cierre del año contributivo del empleado inmediatamente anterior al año de servicio. El término "elecciones de aplazamiento inicial" incluye todas las decisiones, ya sean tomadas por el empleado o el empleador , en cuanto al momento o la forma de pago según el plan. Una vez que se realiza la elección de aplazamiento inicial, solo se puede realizar un cambio en el momento o la forma de pago según el plan según las reglas que rigen las elecciones de aplazamiento posteriores.
La Sección 409A asigna sanciones por incumplimiento al destinatario de la compensación diferida (el "proveedor de servicios") y no a la empresa que ofrece la compensación (el "destinatario del servicio"). Las sanciones por incumplimiento pueden ser severas. [7] Las sanciones específicas recogidas en la ley [8] son:
Un área de preocupación en los primeros borradores de 409A fue el impacto en las empresas con acciones que no son fácilmente negociables en un mercado de valores establecido y en los empleados de estas empresas. En 2014, aproximadamente 8,5 millones de trabajadores estadounidenses tenían opciones sobre acciones. [9] Dado que las opciones a menudo se consolidan y pasan a estar sujetas a impuestos más de 1 año después de su concesión, parecería que 409A se aplicaría a esto como una forma de compensación diferida. Sin embargo, 409A no se aplica específicamente a las opciones sobre acciones de incentivo (ISO) y a las opciones sobre acciones no calificadas (NSO) otorgadas al valor justo de mercado. [10] Sin embargo, si una empresa emite opciones a un proveedor de servicios a una valoración inferior al valor justo de mercado, se aplicará la sección 409A. El valor justo de mercado de una opción sobre acciones ordinarias se define como el valor justo de mercado de las acciones ordinarias (el valor subyacente) en la fecha de emisión. Por lo tanto, la valoración de las acciones ordinarias es fundamental. [11]
Anticipándose a este problema, quienes redactaron las regulaciones crearon un conjunto de estándares de valoración para las empresas. El código proporcionó una manera para que las empresas lograran una valoración de puerto seguro. Una valoración de puerto seguro es aquella en la que el IRS debe aceptar la valoración como válida a menos que pueda demostrar que la valoración es "extremadamente irrazonable". [12] [13] El código proporciona tres formas posibles para que las empresas logren una valoración de puerto seguro de sus acciones ordinarias: [14]
El código define "acciones ilíquidas de una corporación emergente" como acciones de una corporación que cumple con los siguientes criterios: [15]
Los comentaristas de la industria presionaron por pautas específicas con respecto a la definición de un "individuo calificado" que podría realizar la valoración de una startup ilíquida. Las regulaciones finales no proporcionaron ejemplos específicos de las calificaciones necesarias para realizar una valoración 409A para una startup ilíquida, destacando que la experiencia requerida "podría obtenerse de muchas maneras". [15] [12] Sin embargo, las regulaciones finales aclararon que:
Dados los pequeños presupuestos de las nuevas empresas ilíquidas, muchos participantes de la industria (incluidas las empresas y sus inversores) se sintieron frustrados por la necesidad de pagar valoraciones potencialmente costosas por parte de empresas de valoración independientes. [16] Algunas valoraciones podrían costar inicialmente 50.000 dólares, una suma que la mayoría de las nuevas empresas nunca podrían pagar. [16] Sin embargo, los precios de valoración recientes 409A para empresas de nueva creación han disminuido a un rango de $ 1,500 a $ 5,000, dependiendo de la etapa en la que la empresa recibe la valoración. [17] Para las empresas en etapa previa a la IPO y las empresas en etapas muy avanzadas, los precios pueden ser significativamente más altos a medida que aumenta la necesidad de valoraciones más frecuentes.
Los comentaristas de la industria han tenido preocupaciones constantes con la Sección 409A. Desde su anuncio y finalización, el propio IRS ha reconocido que muchos comentaristas de la industria han expresado preocupaciones sobre la complejidad y razonabilidad de varios aspectos de la ley. [8] [ verificación fallida ] Las críticas particulares han incluido: [18]