En el derecho comercial nacional e internacional , un beneficiario real es una persona física o personas que en última instancia poseen o controlan un interés en una entidad o acuerdo legal, como una empresa, un fideicomiso o una fundación. [1] Los propietarios legales (es decir, los propietarios registrados), comúnmente descritos como los " propietarios registrados ", pueden tener esos intereses como propietarios reales o en beneficio de otra persona, en cuyo caso pueden ser descritos como un "nominado".
Los beneficiarios finales tienen derechos de propiedad específicos ("uso y título") sobre el patrimonio que pertenece a una persona, aunque el título legal de la propiedad pertenezca a otra persona. El beneficiario final está sujeto a las leyes estatutarias de un estado que regulan la transferencia de intereses o títulos. [2] Esto suele ocurrir cuando el titular del título legal tiene deberes fiduciarios implícitos para con el beneficiario final. [ Aclaración necesaria ] Un ejemplo común de beneficiario final es el propietario real o verdadero de los fondos en poder de un banco nominativo.
En marzo de 2019, un informe del Banco Interamericano de Desarrollo (BID) definió a los beneficiarios finales como “siempre personas físicas que en última instancia poseen o controlan una entidad o acuerdo legal, como una empresa, un fideicomiso o una fundación”. [1]
Según la Ley de Intercambio de Valores de los Estados Unidos , un propietario beneficiario de un valor incluye a cualquier persona que, directa o indirectamente, tenga o comparta poder de voto o de inversión. [3] [4]
Los términos "posee o controla en última instancia" y "control efectivo en última instancia" se refieren a situaciones en las que la propiedad o el control se ejercen a través de una cadena de propiedad o por medios de control distintos del control directo. Las recomendaciones del GAFI se reconocen como el estándar global contra el lavado de dinero (ALD) y el financiamiento del terrorismo (CFT). [5]
Según el servicio de verificación de identidad y dirección Trulioo , el proceso de identificación de los beneficiarios finales (UBO) incluye la adquisición y verificación de la "información precisa de la empresa" de una empresa en relación con el número de registro, el nombre de la empresa, la dirección, el estado y el personal clave de gestión"; el análisis de la "estructura de propiedad y los porcentajes", la "determinación de las entidades o personas físicas que tienen una participación de propiedad, ya sea a través de la propiedad directa o a través de otra parte"; la identificación de los beneficiarios finales; y el cálculo de la "participación total de propiedad, o el control de gestión, de cualquier persona física y determinar si cruza el umbral para la presentación de informes de UBO" y "realizar verificaciones AML/KYC [a] para todas las personas determinadas como UBO". [6]
Un fideicomisario o albacea normalmente no es un propietario beneficiario de los activos del fideicomiso o patrimonio.
La determinación de la información sobre la titularidad real es un requisito de la 4.ª Directiva AML en Europa y diferentes jurisdicciones están aprobando [ ¿cuándo? ] leyes habilitantes para hacer cumplir los requisitos de presentación de informes. En los EE. UU., divulgaciones similares sobre la titularidad real forman parte de la Norma Final de Debida Diligencia del Cliente de FinCEN , vigente a partir del 11 de mayo de 2018.
El Estándar de Datos sobre Beneficiarios Reales (BODS, por sus siglas en inglés) se desarrolló para servir como un marco conceptual y práctico para recopilar y publicar datos sobre beneficiarios reales, y permitir que los datos resultantes sean interoperables, más fáciles de reutilizar y de mayor calidad. El beneficiario real de una empresa debe ser una persona física en todo momento. BODS proporciona una especificación para modelar y publicar información sobre el beneficiario real y el control de las empresas. Fue creado por OpenOwnership y se proporciona bajo una licencia abierta para su reutilización. OpenOwnership está apoyando el desarrollo del estándar; sin embargo, el estándar conserva su propia gobernanza independiente a través del grupo de trabajo de expertos internacionales. [7]
El Grupo de Acción Financiera Internacional sobre el Lavado de Dinero (GAFI), un organismo intergubernamental independiente que desarrolla y promueve políticas para proteger el sistema financiero mundial contra el lavado de dinero y la financiación del terrorismo, fue creado en 1989 [8] y establece normas internacionales relacionadas con la titularidad efectiva, incluida la definición de titularidad efectiva [9] , que define como la persona o personas físicas que en última instancia poseen o controlan una entidad jurídica y/o la persona física en cuyo nombre se realiza una transacción. También incluye a aquellas personas que ejercen el control efectivo final sobre una persona o estructura jurídica.
Desde el año 2000, el GAFI ha elaborado y mantenido una “ lista negra ” de países o territorios no cooperativos. [10]
Según el informe de diciembre de 2003 de la OCDE titulado "Propiedad y control de los buques", las estructuras corporativas suelen tener múltiples capas, se extienden a través de numerosas jurisdicciones y hacen que el propietario beneficiario sea "casi impenetrable" para los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley y los impuestos. La Secretaría del Comité de Transporte Marítimo de la OCDE había iniciado una investigación en su reunión de enero de 2003. [11] [12] El informe concluye que "independientemente de las razones por las que se ofrece el manto del anonimato, si se proporciona también ayudará a quienes deseen permanecer ocultos porque participan en actividades ilegales o delictivas, incluidos los terroristas". [12] El informe de la OCDE concluye que el uso de acciones al portador es "quizás el mecanismo más importante (y quizás el más utilizado)" para proteger el anonimato del propietario beneficiario de un buque. [13] La posesión física de una acción al portador otorga la propiedad de la corporación. [13] No existe ningún requisito de informar la transferencia de acciones al portador, y no todas las jurisdicciones exigen que se registren sus números de serie. [13]
Dos técnicas similares para proporcionar anonimato al propietario beneficiario de un barco son los "accionistas nominativos" y los " directores nominativos ".
El informe de la OCDE de 2003 señala que, en algunas jurisdicciones que exigen que se informe sobre la identidad de los accionistas, puede existir una laguna legal en la que el beneficiario final puede designar a un candidato para que sea accionista, y ese candidato no puede ser obligado legalmente a revelar la identidad del beneficiario final. [14]
El informe de la OCDE de 2009 señala que todas las corporaciones deben tener al menos un director, aunque muchas jurisdicciones permiten que sea un director designado. [15] El nombre de un director designado aparecería en todos los documentos corporativos en lugar del nombre de los propietarios beneficiarios y, al igual que los accionistas designados, pocas jurisdicciones pueden obligar a un director designado a divulgar la identidad de los propietarios beneficiarios. [15] Otro obstáculo es que algunas jurisdicciones permiten que una corporación sea nombrada como director. [15]
El informe de 2003 aclaró que el propietario beneficiario de un buque es legal y financieramente responsable del buque y sus actividades. [16] Por diversas razones, algunas justificables y otras sospechosas, los propietarios de buques que desean ocultar su propiedad pueden utilizar diversas estrategias para lograr ese objetivo.
El informe de la OCDE de 2011 "Board Practices: Incentives and Governing Risks" (Prácticas de los consejos de administración: incentivos y riesgos de gobernanza) citaba tanto el estudio de 2009 del Consejo de Información Financiera (FRC) como el estudio de Walker sobre la "gobernanza de los bancos y otras instituciones financieras", que habían "concluido que existían preocupaciones significativas sobre la cantidad y la eficacia de la interacción entre los inversores institucionales y los consejos de administración de las empresas que cotizan en bolsa" y que existía la "necesidad de una mejor interacción entre los gestores de fondos que actúan en nombre de sus clientes como propietarios beneficiarios y los consejos de administración de las empresas en las que invierten". En ese momento, estos informes habían "recomendado que el FRC ratificara un "Código de gestión" basado en el Código de responsabilidades de los inversores institucionales, preparado por el Comité de Accionistas Institucionales". [17]
Según un artículo del 23 de febrero de 2018 en The Diplomat , en el asunto Ablyazov, que involucra al ex ministro kazajo Mukhtar Ablyazov , se utilizó la propiedad beneficiosa para mover fraudulentamente 6 mil millones de dólares del Banco BTA de Kazajstán en lo que es el mayor caso de fraude financiero en la historia. [18]
El documento de debate de febrero de 2018 del Departamento de Finanzas federal de Canadá, Finance Canada (FC), "Revisión del régimen canadiense contra el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo", [19] se preparó en preparación para la revisión parlamentaria legislativa de la Ley sobre los productos del delito (lavado de dinero) y el financiamiento del terrorismo (PCMLTFA, por sus siglas en inglés) del FC, que es el marco legal federal para regular la lucha contra el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo. [19] El documento de febrero pidió "opiniones de las partes interesadas sobre cómo mejorar el régimen canadiense contra el lavado de dinero (ALD) y el financiamiento del terrorismo". FC solicitó aportes sobre "transparencia y mecanismos de propiedad corporativa" que "mejorarían el acceso oportuno a la información sobre la propiedad efectiva por parte de las autoridades, manteniendo al mismo tiempo la facilidad para hacer negocios en Canadá". [20] El informe resultante del Comité Permanente de Finanzas de noviembre de 2018 recomendó la creación de un "registro pancanadiense de propiedad efectiva para todas las personas y entidades jurídicas, incluidos los fideicomisos, que tienen un control significativo, que se define como aquellos que tienen al menos el 25% de la propiedad total de acciones o derechos de voto" que "incluiría detalles como nombres, direcciones, fechas de nacimiento y nacionalidades de personas con un control significativo". Si bien el registro "no debería ser de acceso público", podrían "acceder a él ciertas autoridades policiales", la Agencia de Ingresos de Canadá , la Agencia Canadiense de Servicios Fronterizos , FINTRAC , "entidades informantes autorizadas y otras autoridades públicas". [21] : 1
En el informe del 13 de febrero de 2020 de Innovación, Ciencia y Desarrollo Económico de Canadá , titulado "Fortalecimiento de la transparencia de la propiedad efectiva corporativa en Canadá", se afirma que los Papeles de Panamá y Bahamas Leaks de 2016 y los Papeles del Paraíso de 2017 pusieron de relieve la "escala y facilidad de uso de las corporaciones y otras entidades jurídicas para evadir o evitar impuestos y facilitar actividades delictivas como el lavado de dinero, el financiamiento del terrorismo y la corrupción". [9]
La Ley de Sociedades Comerciales de Canadá (CBCA, por sus siglas en inglés) exige que ciertas sociedades recopilen información sobre "personas físicas con un control significativo". [9] La CBCA dice que las personas físicas con un control significativo se refieren a "cualquier persona que posea o control directo o indirecto sobre un número significativo de acciones de una sociedad (es decir, el 25% de los derechos de voto o el valor justo de mercado de las acciones en circulación), o que tenga cualquier influencia directa o indirecta que, de ejercerse, daría como resultado el control de hecho de la sociedad, entre otras circunstancias". Esto está en consonancia con "las normas internacionales que rigen la definición de titularidad efectiva, incluidas las establecidas por el Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI)". [9]
Después de que aumentó la presión internacional para practicar la transparencia financiera, el gobierno de los EAU anunció la introducción de la ley de Beneficio Último o UBO (por sus siglas en inglés). [22] Según la ley, el UBO que posee el 25% de la propiedad y los derechos de voto de la empresa con permiso para nombrar o destituir directores es denunciado en caso de violación de las reglas.
Según la ley, el beneficiario final que posea el 25% de la propiedad y los derechos de voto de la empresa y tenga permiso para nombrar o destituir a los directores debe ser denunciado en caso de violación de las normas. [23] Desde entonces, la falta de un registro central de todas las actividades financieras de los Emiratos y una regulación débil han convertido, según los críticos, a la nación del Golfo en un refugio seguro para las actividades financieras ilícitas. Los Emiratos Árabes Unidos han sido nombrados en varios informes de investigación como FinCEN Files y Luanda Leaks del ICIJ o del Consorcio Internacional de Periodistas de Investigación . [24] [25]
Sin embargo, los defensores de los derechos de las empresas cuestionan el éxito de la introducción de la nueva norma de notificación del beneficiario final de las empresas, ya que no la consideran un parámetro suficiente para controlar y frenar el blanqueo de dinero en los EAU. Sin embargo, el incumplimiento de la ley, promulgada a partir del 1 de julio de 2021, podría suponer una sanción y una multa de 100.000 dírhams emiratíes para la empresa responsable . [26] [27]
El Reino Unido define a un beneficiario efectivo (conocido como una "persona con control significativo") [28] como alguien que posee más del 25 por ciento de las acciones o derechos de voto en una empresa. Existen varios registros de empresas de beneficiario efectivo. El registro de personas con control significativo (PSC) contiene los beneficiarios efectivos de las empresas del Reino Unido y está a cargo de Companies House. Este registro contiene información sobre los nombres completos de los beneficiarios efectivos, fecha de nacimiento, nacionalidad, país de nacimiento, dirección de servicio, dirección residencial, la fecha original de la propiedad efectiva y la naturaleza del control sobre la empresa. Este es un registro gratuito y abierto. También existe un registro de fideicomisos, que está a cargo de His Majesty's Revenue and Customs (HMRC) y se ocupa únicamente de los fideicomisarios responsables de pagar impuestos en el Reino Unido. No incluye fideicomisos extranjeros y no es de libre acceso. El Reino Unido tiene previsto implementar un registro para empresas extranjeras que poseen propiedades en el Reino Unido. [29]
En el Reino Unido, hasta las reformas electorales de finales del siglo XIX, un abuso electoral común involucraba a los llamados votantes maricones , propietarios nominales de propiedades que no eran los propietarios beneficiarios.
Estados Unidos define a los beneficiarios finales como las personas que poseen o controlan directa o indirectamente una entidad legal, como una corporación o una LLC, y que se benefician de sus activos o ingresos. La Ley de Transparencia Corporativa (CTA), promulgada en enero de 2021, introdujo nuevos requisitos para la presentación de un Informe de Información sobre los Beneficiarios Finales (BOIR, por sus siglas en inglés) para mejorar la transparencia y combatir los delitos financieros como el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo. En virtud de la CTA, ciertas corporaciones, LLC y entidades similares deben informar sobre sus beneficiarios finales a la Red de Control de Delitos Financieros (FinCEN, por sus siglas en inglés). Esta información incluye el nombre legal completo, la fecha de nacimiento, la dirección y el número de identificación único de cada beneficiario final. La CTA tiene como objetivo prevenir el uso indebido de empresas fantasma anónimas para actividades ilícitas al brindar a las agencias de aplicación de la ley y reguladoras acceso a información precisa y actualizada sobre los beneficiarios finales. [30] [31]
Código Electrónico de Regulaciones Federales (e-CFR), Título 17. Bolsas de valores y productos básicos, Capítulo II. Comisión de Bolsa y Valores, Parte 240. Normas y reglamentos generales, Ley de Bolsa de Valores de 1934, Sección 240.13d-3. Determinación del beneficiario final.
Promulgada en virtud de la Ley de Bolsa de Valores de 1934.
Nuevas rondas de litigios se suman al opaco caso del exministro kazajo prófugo Mukhtar Ablyazov.