El derecho de sociedades de las Islas Caimán está codificado principalmente en la Ley de Sociedades (Revisión de 2018) y la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de 2016 [1] y, en menor medida, en la Ley de Valores y Negocios de Inversión (Revisión de 2015). Las Islas Caimán son un importante centro financiero extraterritorial (también conocido como paraíso fiscal) y los servicios financieros forman una parte importante de la economía de las Islas Caimán . En consecuencia, el derecho de sociedades forma una parte mucho más destacada de la legislación de las Islas Caimán de lo que podría esperarse de otro modo.
En general, existen dos tipos de empresas en las Islas Caimán.
Las primeras, y más frecuentes, son las sociedades constituidas conforme a la Ley de Sociedades (revisión de 2013). Dichas sociedades pueden constituirse como sociedades residentes ordinarias, sociedades no residentes ordinarias, sociedades exentas, sociedades exentas de duración limitada (SDC) o sociedades de zonas económicas especiales (SEZ). [2]
La segunda son las sociedades de responsabilidad limitada (o LLC) formadas bajo la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de 2016. Las LLC son una forma de híbrido entre empresas y sociedades. [3] Aunque tienen personalidad jurídica separada (como las empresas), no tienen capital social , son administradas por el voto mayoritario de sus miembros (como las sociedades) [4]
En las Islas Caimán, una o más personas pueden, suscribiendo su nombre en un memorando de la compañía, constituir una compañía para un propósito lícito. [5] En la práctica, las compañías son formadas casi invariablemente por compañías fiduciarias profesionales en lugar de miembros del público.
Según la Ley de Sociedades, es posible registrar empresas como sociedades de responsabilidad limitada por acciones o sociedades de responsabilidad limitada por garantía. [6] Una sociedad de responsabilidad limitada por garantía también puede constituirse con un capital social. En la práctica, la gran mayoría de las empresas se constituyen como sociedades de responsabilidad limitada por acciones.
Cuando una empresa lleve a cabo sus actividades principalmente fuera de las Islas Caimán, normalmente se registrará como una empresa exenta. [7] Esto replica en términos generales el concepto de empresa comercial internacional de otras jurisdicciones, excepto que en relación con las empresas exentas, no hay ahorro fiscal. El principal beneficio de registrarse como empresa exenta es que las empresas exentas no necesitan presentar cuentas.
Las empresas exentas también pueden registrarse como empresas de duración limitada [8] o como empresas de zona económica especial [9] . Las empresas de duración limitada deben incluir "LDC" o "Compañía de Duración Limitada" en su nombre [10] , y las empresas de zona económica especial deben incluir "SEZC" o "Compañía de Zona Económica Especial" en su nombre [11] .
En las Islas Caimán, una empresa también puede registrarse específicamente como una empresa de cartera segregada . [12] Una empresa de cartera segregada es una empresa que segrega los activos y pasivos de diferentes clases de acciones entre sí y de los activos generales de la empresa. [13] Todas las empresas de cartera segregada deben incluir la designación "SPC" o "Segregated Portfolio Company" en su nombre completo. [14]
En las Islas Caimán, una empresa tiene personalidad jurídica separada de sus miembros (a diferencia, por ejemplo, de una sociedad registrada bajo la Ley de Sociedades Exentas (Revisión de 2014) ). La responsabilidad de los miembros de una empresa se limita a sus acciones o al monto de su garantía. [15] De manera similar, los directores o funcionarios de una empresa normalmente no son responsables de las deudas de la empresa, excepto en la medida en que puedan ser responsables de su propia conducta o acciones. Las principales circunstancias en las que se puede imponer responsabilidad a los directores en relación con sus actos como directores son (1) cuando el director es culpable de comercio fraudulento o mala conducta, o (2) cuando el director asume responsabilidad personal o responsabilidad por ciertas acciones. [16]
Por el contrario, se considera que los activos de una empresa pertenecen únicamente a la empresa y no a sus socios. En circunstancias excepcionales, los tribunales están dispuestos a "levantar el velo corporativo" y tratar los activos de la empresa como si pertenecieran a los socios (o, por el contrario, tratar las obligaciones de la empresa como obligaciones de los socios), pero las circunstancias en las que esto sucede son raras y excepcionales. [17]
La constitución corporativa de una empresa privada registrada de conformidad con la Ley de Sociedades consta del memorando y los estatutos de asociación . Las empresas pueden adoptar la forma estatutaria de los estatutos (conocidos como "Cuadro A") establecidos en el Anexo 1 de la Ley de Sociedades, [18] pero en la práctica muy pocas empresas lo hacen.
El memorando y los estatutos de una empresa se presentan en el Registro Mercantil, pero no están disponibles para inspección pública. El memorando y los estatutos solo pueden modificarse mediante una resolución especial [19] , lo que, según la ley de las Islas Caimán, normalmente significa una mayoría de dos tercios, aunque esta puede aumentarse según los estatutos. [20]
Toda modificación del memorando o de los estatutos normalmente entra en vigor tras la aprobación de la resolución especial. La empresa debe presentar la resolución especial en el Registro Mercantil, pero el hecho de no hacerlo no afectará la eficacia de la modificación.
Una vez adoptados, los estatutos vinculan a la empresa y a cada uno de sus miembros como si hubieran sido ejecutados por la misma bajo sello. [21]
El documento constitutivo de una LLC es el contrato de LLC. Este contrato es mucho más parecido a un contrato de sociedad que a los estatutos de una empresa. El contrato de LLC no se presenta ni se registra en el Registro Mercantil. [22]
Los negocios y asuntos de una empresa de las Islas Caimán suelen ser gestionados por su junta directiva . [23] La junta debe estar formada por una o más personas, y estas pueden ser individuos o empresas. Los directores tienen deberes estrictos de buena fe para ejercer sus poderes con un propósito adecuado y en el mejor interés de la empresa. [24] La Ley de Sociedades es casi totalmente silenciosa en relación con la posición de los directores, y los principios legales relevantes se derivan todos del derecho consuetudinario .
Los socios de la empresa son legalmente los dueños de la misma. Aunque no tienen el poder de dictar a los directores cómo debe ser administrada la empresa, [25] tienen el poder de nombrar y destituir a la junta directiva, y a través de este poder ejercer control indirecto. Las resoluciones pueden ser aprobadas por los socios formal o informalmente de conformidad con el principio Duomatic .
No existen disposiciones legales especiales para proteger a los accionistas minoritarios contra el " perjuicio injusto " por parte de los accionistas mayoritarios. En consecuencia, los accionistas minoritarios que se vean perjudicados en este sentido tienen que invocar las excepciones de derecho consuetudinario a la regla establecida en Foss v Harbottle [ 26] o solicitar la liquidación de la empresa por motivos justos y equitativos . Cuando un accionista minoritario solicita una liquidación justa y equitativa, el tribunal tiene la facultad discrecional de dictar una serie de órdenes alternativas, como (a) una orden que regule la conducta de los asuntos de la empresa en el futuro; (b) una orden que exija a la empresa que se abstenga de realizar o continuar un acto del que se queja el solicitante o que realice un acto que el solicitante ha denunciado que ha omitido realizar; (c) una orden que autorice que el solicitante inicie procedimientos civiles en nombre y representación de la empresa en los términos que el tribunal determine; o (d) una orden que disponga la compra de las acciones de cualquier miembro de la empresa por otros miembros o por la propia empresa. [27]
Los directores tienen deberes para con la propia empresa, y no para con los socios individuales. [28] Por consiguiente, cuando un director actúa en incumplimiento de sus deberes, la propia empresa es la parte que debe reclamar en cualquier acción. Si la empresa no puede emprender ninguna acción (porque está controlada por el infractor), el tribunal puede autorizar a un socio a iniciar un proceso en nombre de la empresa mediante una acción derivada . Sin embargo, la medida de los daños será la pérdida para la empresa, y solo la pérdida para la empresa. Un accionista no puede demandar a una persona por un daño cometido contra la empresa por la " pérdida refleja " del valor de su participación, ya que esto daría como resultado que el infractor pagara una doble compensación por el mismo daño (una vez a la empresa y otra a los accionistas). [29]
El derecho de sociedades de las Islas Caimán pone el énfasis en la protección de los derechos de los acreedores y los socios (es decir, las fuentes de capital) como partes interesadas clave de la empresa. Los derechos de otras partes interesadas, como los empleados, los clientes y la sociedad en general, reciben relativamente poca protección. Esto refleja la naturaleza offshore de la mayoría de las empresas de las Islas Caimán y los diferentes entornos sociales y económicos en los que operan.
Aunque las empresas de las Islas Caimán pueden constituirse como sociedades de garantía, en la práctica casi todas las empresas están registradas como sociedades emisoras de acciones . La emisión de acciones está regulada por los estatutos de la sociedad. [30]
Los accionistas de una empresa de las Islas Caimán no gozan de derechos de preferencia establecidos por la ley ni de derechos de primera opción en relación con nuevas emisiones o ventas de acciones. Aunque las empresas pueden optar por un plan de preferencia establecido por la ley, en la práctica son relativamente pocas las empresas que lo hacen. Las empresas pueden incluir disposiciones específicas relacionadas con dichos derechos en sus documentos constitutivos, y esto sucede a veces en empresas conjuntas o cuando los accionistas preferentes invierten en la empresa.
En las Islas Caimán, la votación de los accionistas sigue basándose en el principio normal de control mayoritario. Sin embargo, cuando la mayoría ejerce su poder de una manera que perjudica injustamente a los accionistas minoritarios, el tribunal puede conceder una reparación a estos últimos.
Las empresas de las Islas Caimán pueden emitir acciones al portador , pero sólo a un custodio. [31] No existen restricciones equivalentes al poder de las empresas para emitir títulos de deuda al portador o warrants de acciones al portador .
Las empresas de las Islas Caimán suelen capitalizarse principalmente con deuda en lugar de capital, ya sea mediante deuda intragrupo o préstamos externos. Las empresas no están obligadas a presentar declaraciones financieras en las Islas Caimán cuando solicitan préstamos.
Cuando un acreedor toma garantías de una empresa para el pago de una deuda, dichas garantías deben inscribirse en el registro de hipotecas, cargas y otros gravámenes de la empresa. [32] Todos los acreedores de la empresa tienen derecho a inspeccionar el registro si así se lo solicitan. [33]
No existen restricciones que prohíban a las empresas de las Islas Caimán brindar asistencia financiera para la adquisición de sus propias acciones, ni tampoco ningún requisito de pasar por un procedimiento de "blanqueo".
Existen varias disposiciones legales mediante las cuales las empresas registradas en las Islas Caimán pueden reorganizarse, ya sea de conformidad con una reorganización general del grupo, como parte de una reestructuración de deuda o para completar una transacción de fusiones y adquisiciones .
La ley de insolvencia corporativa de las Islas Caimán está codificada casi en su totalidad en una serie de estatutos, entre ellos la Ley de Sociedades, la Ley de Quiebras (Revisión de 1997) y las Normas de Liquidación de Sociedades de 2008. En las Islas Caimán, se considerará que una empresa no puede pagar sus deudas si no cumple con una deuda judicial o una carta de demanda legal, o si se prueba de otro modo a satisfacción del Tribunal que no puede pagar sus deudas. [41] Demostrar al Tribunal que una empresa es insolvente en su balance es normalmente suficiente. [42] En cada una de esas circunstancias, un acreedor puede solicitar al tribunal el nombramiento de un liquidador . Una empresa también puede entrar voluntariamente en liquidación mediante una resolución especial aprobada por los miembros de la empresa. [43]
Cuando una empresa entre en liquidación, a menos que el Tribunal ordene otra cosa, se establecerá un comité de liquidación integrado por representantes de los acreedores clave respecto de cada empresa que el Tribunal liquide. [44] El propósito del comité es proporcionar orientación y aportes sobre los deseos de los acreedores como organismo al liquidador.
Cuando se designa un liquidador (ya sea voluntariamente o por orden judicial), su principal deber es recaudar todos los activos de la empresa y luego distribuirlos pari passu entre los acreedores de la empresa. [45] La ley confiere amplios poderes al liquidador para que pueda hacerlo. [46] Una vez que se designa un liquidador, los acreedores no garantizados no pueden iniciar procedimientos legales contra la empresa insolvente sin permiso del tribunal [47] y cualquier derecho de acción contra la empresa se convierte en reclamaciones en el proceso de liquidación. Cualquier disposición de bienes por parte de la empresa después del comienzo de la liquidación es nula a menos que el tribunal ordene lo contrario. [48] Se considera que la liquidación comienza en la presentación de la petición (es decir, al emitirse una orden, se "relaciona con lo anterior"). [49]
Los acreedores garantizados generalmente no participan en el proceso de liquidación y pueden continuar con cualquier acción de ejecución directamente contra su garantía de conformidad con un interés de garantía válido . [50] La ley de las Islas Caimán sólo prevé una clase muy pequeña de acreedores preferenciales , y estos rara vez son comercialmente significativos en liquidaciones insolventes. [51]
Cuando una empresa entra en liquidación por insolvencia, se compensarán todas las deudas mutuas entre la empresa y un acreedor que tenga intención de probar en la liquidación . [ 52] El derecho de compensación es obligatorio y no se puede renunciar. Tampoco se pierde el derecho a la compensación por el hecho de que el acreedor haya tenido conocimiento de la insolvencia de la empresa al momento de otorgarle crédito.
La Ley de Sociedades ha incorporado la compensación legal relacionada con los contratos financieros a la legislación de las Islas Caimán, y esto prevalecerá sobre cualquier otra disposición de la legislación sobre insolvencia de las Islas Caimán. [53]
Un liquidador puede impugnar las transacciones realizadas en el período crepuscular previo a la insolvencia cuando dichas transacciones constituyan una preferencia injusta o una transacción de valor infravalorado . [54] Sin embargo, no existe un régimen de anulación separado para los cargos flotantes anulables o para las transacciones de crédito extorsivas. Un liquidador también puede perseguir a los ex directores (incluidos los directores en la sombra o de facto) y a los funcionarios de la empresa por operaciones fraudulentas (pero no por mera operación insolvente ). [55]
Los servicios financieros están regulados en las Islas Caimán por la Autoridad Monetaria de las Islas Caimán (o CIMA), un organismo regulador independiente. El ámbito de aplicación de la CIMA se extiende a las empresas (y a cualquier otra entidad) que se dedican a actividades reguladas. Los principales tipos de actividades reguladas son:
La mayoría de las actividades reguladas en las Islas Caimán están reguladas si se llevan a cabo "dentro o desde dentro" de la jurisdicción. Por consiguiente, si una empresa de las Islas Caimán se constituye para brindar asesoramiento en materia de inversiones en Indonesia, seguirá estando regulada en las Islas Caimán porque está brindando servicios regulados "desde dentro" de la jurisdicción.