El término trasplante legal fue acuñado en la década de 1970 por el jurista escocés WAJ 'Alan' Watson para indicar el traslado de una norma o un sistema de derecho de un país a otro (A. Watson, Legal Transplants: An Approach to Comparative Law , Edimburgo , 1974). La noción de trasplante legal se basa en el difusionismo y, según este concepto, la mayoría de los cambios en la mayoría de los sistemas legales ocurren como resultado del endeudamiento. Como sostiene Watson , el trasplante es la fuente más fértil de desarrollo jurídico.
Las leyes suelen inspirarse en políticas y experiencias exteriores. Independientemente de los discursos académicos sobre si los trasplantes legales son sostenibles como noción en la teoría jurídica , son una práctica común. Sin embargo, el grado en que las nuevas leyes se inspiran en ejemplos extranjeros puede variar. Una crítica frecuente y a menudo justificada es que las leyes importadas no son adecuadas para un contexto local determinado.
El jurista alemán Friedrich Carl von Savigny y su escuela histórica de jurisprudencia , que se inspiró en el romanticismo del siglo XIX , han promovido notablemente los orígenes del pueblo alemán y su espíritu distintivo , o Volksgeist (“el espíritu de un pueblo”). La escuela de pensamiento jurídico de Savigny expresó la necesidad de un cambio legal para respetar la continuidad del Volksgeist ofreciendo un concepto predarwiniano de evolución jurídica. Sin embargo, este concepto de evolución jurídica no dejó mucho espacio para nociones como trasplantes jurídicos y difusión del derecho. Más recientemente, Pierre Legrand es uno de los más firmes opositores a los trasplantes legales.
Hoy en día, los trasplantes legales se mencionan a menudo en el proceso más amplio de difusión del derecho o aculturación jurídica . A JW Powell se le atribuye haber acuñado la palabra “aculturación”, usándola por primera vez en un informe de 1880 de la Oficina de Etnografía Estadounidense de Estados Unidos . Explicó que este término se refiere a los cambios psicológicos inducidos por la imitación transcultural . En un contexto más amplio, muchos académicos contemporáneos aplican esa noción al pensamiento jurídico. La difusión del derecho es un proceso de cambio jurídico en la era actual de globalización . Los estudios sobre la difusión del derecho constituyen, en particular, una nueva área de investigación en el siglo XXI.
En 1998, Gunther Teubner amplió la noción de trasplante jurídico, introduciendo el concepto de irritación jurídica : en lugar de integrarse suavemente en los sistemas jurídicos nacionales, una norma extranjera altera las normas y los acuerdos sociales establecidos. Esta disrupción desencadena una evolución donde se redefine el significado de la regla externa y donde se desencadenan transformaciones significativas dentro del contexto interno. [1] Lasse Schuldt añadió que la irritación no es espontánea, sino que requiere impulsores institucionales. Como ejemplo, Schuldt señala la introducción de la responsabilidad penal corporativa en Tailandia (un concepto que originalmente surgió del derecho inglés ), que fue impulsada por decisiones fundamentales de la Corte Suprema de Tailandia . [2]