Los poderes notariales duraderos (LPAs) en la ley inglesa fueron creados bajo la Ley de Capacidad Mental de 2005 y entraron en vigor el 1 de octubre de 2007. El LPA reemplazó a los antiguos poderes notariales duraderos (EPA) que tenían un alcance más limitado. [1] Su propósito es satisfacer las necesidades de aquellos que pueden ver un momento en el que carecerán de capacidad para cuidar de sus propios asuntos. Hay dos tipos de LPA: salud y bienestar, y propiedad y asuntos financieros; se pueden crear uno o ambos. [2] El LPA les permite hacer los arreglos apropiados para que los miembros de la familia o amigos de confianza sean autorizados a tomar decisiones en su nombre. El LPA se crea y registra en la Oficina del Tutor Público (OPG), una agencia ejecutiva del Ministerio de Justicia del Reino Unido.
El poder notarial permanente (LPA) es una forma específica del poder general que se utiliza ampliamente en países que tienen un sistema de derecho consuetudinario . La palabra apoderado en este contexto es alguien (o en algunas circunstancias una organización como una empresa) legalmente designado o facultado para actuar en nombre de otra persona. La persona que otorga el poder se conoce como el donante . La palabra "duradero" en el contexto de un LPA significa que el poder puede continuar incluso si la persona (aunque todavía esté viva) ya no tiene capacidad para ejercer el poder. El poder notarial permanente se puede solicitar en línea. [2] La herramienta gov.uk ofrece orientación durante todo el proceso y evita que el usuario cometa errores que puedan invalidar su solicitud de LPA.
La antigua EPA era sencilla de administrar, pero no preveía algunas decisiones que pueden tener que tomarse en circunstancias que impidan que sean tomadas por la persona principalmente afectada. En particular, los poderes del abogado bajo la EPA se definían en gran medida en términos de dinero y propiedad, y no estaban relacionados con decisiones sobre asuntos médicos como la continuación o el cese de un tratamiento de soporte vital, o asuntos de bienestar como un traslado a un tipo diferente de alojamiento. El objetivo principal de los cambios en virtud de la Ley de Capacidad Mental de 2005 (MCA 2005) fue rectificar esta omisión, mediante la creación de dos tipos de LPA: [3] uno para asuntos patrimoniales y financieros (LPA(PFA)) y otro para salud y bienestar (LPA(H&W)).
Si bien el LPA está diseñado principalmente para tratar asuntos personales y finanzas, los propietarios o directores de empresas se enfrentan a consideraciones más complejas. Si bien un amigo cercano o un familiar puede ser adecuado para administrar asuntos personales en tiempos de incapacidad, las empresas pueden requerir expertos en la materia y, según la estructura empresarial, existen ciertos requisitos de gobernanza. Por lo tanto, el poder notarial duradero para empresas (BLPA) es un acuerdo separado que es similar en función al LPA. Por lo tanto, los propietarios de empresas que organizan un LPA y un BLPA pueden dividirse entre asuntos personales y comerciales. [4] [5]
El sistema LPA está administrado por la Oficina del Tutor Público (OPG), una agencia del Ministerio de Justicia del Reino Unido . Sus datos de contacto se explican en la sección 2.2 a continuación, titulada 'El papel de la OPG en relación con los poderes notariales duraderos'. La OPG se creó en 2007 en virtud de la MCA 2005 , en sustitución de la Oficina de Tutela Pública, que tenía un rango de responsabilidades más limitado. Está dirigida por el Tutor Público, cuya función principal es la protección de las personas que carecen de capacidad mental .
La Ley de Competencia de 2005 establece un marco legal para empoderar y proteger a las personas vulnerables que no pueden tomar sus propias decisiones. Aclara quién puede tomar decisiones en su nombre, en qué situaciones y cómo debe hacerlo. A través de la LPA, la Ley permite a las personas planificar con antelación para el momento en que puedan perder la capacidad. Un Código de Prácticas de la Ley de Competencia de 2005 [6] proporciona una guía detallada , que las personas que trabajan como profesionales en este campo deben "tener en cuenta": es decir, observar, a menos que (habiendo decidido no hacerlo en circunstancias específicas) estén dispuestos a explicar después -muy probablemente en una investigación posterior al incidente- por qué no lo hicieron.
Cuando existan sospechas de que un abogado podría no estar actuando en el mejor interés del donante, la OPG organizará una investigación. Si la OPG decide que es necesario tomar medidas formales y, de manera más general, si surgen disputas sobre temas contemplados en la MCA, el asunto se remite al Tribunal de Protección (CoP), que forma parte de la División de Familia del Tribunal Superior y se creó en virtud de la MCA para este fin. El papel del CoP en la toma de decisiones es complementario al de la OPG en relación con cuestiones de regulación y supervisión.
Los principios rectores de la MCA 2005 [7] se establecen en cinco principios que indican cómo debe interpretarse el término "capacidad" (que implica en este contexto capacidad mental):
- Se debe presumir que una persona tiene capacidad a menos que se establezca que carece de capacidad.
- No se debe tratar a una persona como incapaz de tomar una decisión a menos que se hayan tomado sin éxito todos los pasos posibles para ayudarla a hacerlo.
- No se debe tratar a una persona como incapaz de tomar una decisión simplemente porque toma una decisión imprudente.
- Todo acto realizado o toda decisión tomada en virtud de esta Ley para o en nombre de una persona que carece de capacidad debe realizarse en su mejor interés.
- Antes de realizar el acto o tomar la decisión, debe tenerse en cuenta si el propósito para el cual se necesita puede lograrse con tanta eficacia de una manera que sea menos restrictiva de los derechos y la libertad de acción de la persona.
La prueba así definida es "específica de la decisión". Puede indicar una respuesta a la pregunta "¿Puede seguir utilizando un hornillo de gas de forma segura sin supervisión?", pero no permite dar una respuesta firme de sí o no a preguntas más amplias cuando la respuesta real es que tiene una capacidad restringida y, por lo tanto, puede ocuparse de algunos aspectos pero no de otros. Como se indica en un resumen oficial de la Ley, [8] es "una prueba única y clara para evaluar si una persona carece de capacidad para tomar una decisión particular en un momento determinado".
Desde el punto de vista de alguien que necesita (o potencialmente puede necesitar) uno o ambos LPA, la Oficina del Defensor Público es uno de los primeros puntos de contacto.
Para solicitar un poder notarial permanente, el donante debe completar los formularios de solicitud y brindar datos personales, de los abogados y de otra persona conocida como el emisor del certificado para dar fe de que la decisión se tomó con el entendimiento y el consentimiento del donante. No se puede crear un poder notarial permanente una vez que el donante ha perdido la capacidad.
Un poder notarial duradero se otorga rellenando un formulario de la manera prescrita, firmado y atestiguado en un orden prescrito. Existe un sitio web [9] que permite rellenar los datos y proporciona un formulario completo listo para ser firmado y atestiguado en formato PDF imprimible . Se proporcionan instrucciones detalladas para ambos tipos de LPA, "Propiedad y asuntos financieros" y "Salud y bienestar", en formato de documento (a pedido o mediante descarga) o en el sitio web. [10] Alternativamente, se puede contratar a un abogado para preparar el LPA. [11]
La documentación de OPG proporciona ayuda y asesoramiento sobre cómo redactar el LPA de la manera que mejor se adapte a los requisitos del donante cuando sea necesario activarlo.
Se debe pagar una tarifa al momento del registro: a partir de 2022 [actualizar]es de £82 para cualquiera de los dos tipos de LPA, con exención o reducción en algunos casos. [12]
Antes del 1 de enero de 2016, el poder original registrado debía presentarse a una institución para que esta aceptara las instrucciones de los abogados. A partir de entonces se implementó un procedimiento electrónico [13] mediante el cual los donantes, abogados y otras personas u organizaciones podían ver un resumen de un poder notarial y controlar quién había tenido acceso a él, utilizando un código de acceso proporcionado por un abogado. Este "servicio de uso de un poder notarial permanente" se aplicó originalmente a los poderes notariales registrados a partir del 17 de julio de 2020, y hay planes para extenderlo a los anteriores. El procedimiento electrónico reemplazó el largo y a menudo problemático proceso de solicitar documentos de poder notarial por correo postal para fines de verificación. [14] [15] [16]
Una vez que el donante ha creado un poder notarial permanente y lo ha registrado en la Oficina del Defensor Público, se puede activar cuando sea necesario, lo que permite a los abogados actuar en nombre del donante, por ejemplo, pagar las facturas del donante, administrar las inversiones, etc. Sin embargo, en la práctica, esto puede resultar mucho más difícil de lo que parece.
Los poderes otorgados por el poder notarial de propiedad y asuntos financieros requieren que la institución pertinente (por ejemplo, el banco o la compañía de seguros) acepte el poder y permita que el apoderado actúe. Muchas instituciones, si bien en teoría aceptan el poder, hacen que sea extremadamente difícil ponerlo en práctica. Muchos afirman que esto es para proteger al donante o para cumplir con las regulaciones de lavado de dinero , pero sean cuales sean las razones, puede hacer que todo el proceso sea muy desafiante y estresante, especialmente si el donante mismo ya no está en condiciones de soportar el proceso, por ejemplo, por falta de capacidad mental. [ cita requerida ]
Las formas en que las instituciones pueden obstruir el proceso incluyen:
Incluso una vez que la autoridad del apoderado sea aceptada por la institución, ésta podrá optar por limitar lo que el donante puede hacer, por ejemplo:
El único recurso en estos casos es presentar una reclamación primero a la institución en cuestión y, si ésta no resulta, al Servicio del Defensor del Pueblo Financiero .
Fuentes como The Guardian [17] y The Telegraph [18] han informado sobre estos desafíos.
La Oficina del Defensor Público se refiere al proceso mediante el cual alguien puede desear dejar de ser un apoderado bajo un poder notarial duradero como "renuncia" al poder. [19]