La legislación australiana en materia de menores suele basarse en lo que se considera que es lo mejor para el niño. La suposición tradicional y a menudo utilizada es que los niños necesitan una madre y un padre, lo que desempeña un papel importante en los procedimientos de divorcio y custodia, y se ha trasladado a los procedimientos de adopción y fertilidad. [1] [2] [3] [4] [5] A partir de abril de 2018, todos los estados y territorios australianos permiten la adopción por parte de parejas del mismo sexo. [6]
Desde abril de 2018, la adopción por parte de parejas del mismo sexo está legalmente disponible en todas las jurisdicciones de Australia.
Australia del Sur presentó un proyecto de ley al Parlamento de Australia del Sur que permite a las parejas del mismo sexo adoptar niños en septiembre de 2016 y que fue aprobado por el Parlamento en diciembre de 2016. [15] Ese proyecto de ley recibió la sanción real una semana después y entró en vigor en febrero de 2017. [16] [17]
En Queensland, las parejas del mismo sexo pueden adoptar legalmente desde que se aprobó una ley en noviembre de 2016. [18] [19] Las personas LGBT solteras pueden adoptar en algunos estados, pero las personas que buscan adoptar son consideradas una prioridad menor que las parejas y las largas listas de espera para la adopción lo hacen prácticamente imposible. Por lo general, las personas solo pueden adoptar a un niño con necesidades especiales o en casos de circunstancias excepcionales.
Australia Occidental se convirtió en el primer estado australiano en permitir las adopciones entre personas del mismo sexo cuando su gobierno laborista aprobó la Ley de Enmienda de las Leyes (Reforma de la Ley de Lesbianas y Gays) de 2002 , que a su vez modificó la Ley de Adopción de 1994 (WA) . Esta ley permitió que las parejas del mismo sexo adoptaran de acuerdo con criterios que evalúan la idoneidad de las parejas y los individuos para ser padres, independientemente de su orientación sexual.
La primera adopción gay legal de Australia, realizada por dos hombres, tuvo lugar en Australia Occidental en junio de 2007. [20] [21] [22] [23] Posteriormente, el 2 de agosto de 2007, el gobierno federal bajo el Primer Ministro John Howard anunció que legislaría para impedir que las parejas del mismo sexo adoptaran un niño del extranjero, y que además no reconocería a los niños adoptados por parejas del mismo sexo. El proyecto de ley de derecho de familia (adopción por personas del mismo sexo) propuesto por la Coalición federal modificaría la Ley de derecho de familia de 1975 y anularía las leyes estatales y territoriales que actualmente cubren las adopciones internacionales. El proyecto de ley debía presentarse en la sesión de primavera de 2007 del parlamento, pero ha sido retirado de la agenda tras las elecciones federales de 2007. [ 24] [25]
En julio de 2009, el Comité de Derecho y Justicia de Nueva Gales del Sur decidió que la Ley de Adopción de 2000 debía modificarse para permitir a las parejas del mismo sexo el derecho a adoptar. La presidenta del comité, Christine Robertson, dijo: "El comité ha llegado a la conclusión de que la reforma para permitir a las parejas del mismo sexo adoptar ayudará a garantizar que nuestras leyes de adopción satisfagan los intereses superiores de los niños y que todas las recomendaciones se hayan aplicado en 2010". [26]
En los casos en que la adopción conjunta de niños por parejas del mismo sexo es legal, también lo es la adopción por parte del padrastro o la madrastra. En todas las jurisdicciones de Australia, una comadre lesbiana o un copadre gay pueden utilizar disposiciones de adopción por parte del padrastro o la madrastra , aunque las parejas femeninas de aquellos estados cuyos hijos nacieron mediante concepción asistida pueden no necesitar realmente adoptarlos, ya que la ley allí presume que la pareja femenina de la madre es la madre legal siempre que haya dado su consentimiento para la concepción. [27] [28] [29] A partir de 2017, todos los estados y territorios permiten que ambas parejas del mismo sexo tengan una relación legalmente reconocida con su hijo, excepto Australia Occidental en el caso de la gestación subrogada.
Sin embargo, incluso esas leyes contienen una presunción general contra la emisión de una orden de adopción porque una orden de adopción rompe la relación legal entre el niño y uno de sus padres biológicos. Debido a las graves consecuencias de una orden de adopción, todas las leyes de adopción por parte de padrastros (incluidas las que se aplican a parejas de distinto sexo) contienen una marcada preferencia por tratar los nuevos acuerdos de crianza mediante una orden de crianza en lugar de una orden de adopción.
Como alternativa, la comadre lesbiana o el comadre gay de un niño pueden solicitar al Tribunal de Familia de Australia una orden de custodia, en calidad de "otras personas importantes para el cuidado, el bienestar y el desarrollo" del niño. Esto proporciona un importante "statu quo" en caso de que la madre biológica muera, impidiendo que otros miembros de la familia asuman la custodia inmediata del niño. [30]
En 2007, la Comisión de Derechos Humanos e Igualdad de Oportunidades (HREOC) publicó un informe titulado Investigación nacional sobre la discriminación contra las personas en relaciones del mismo sexo, en el que recomendaba enmendar o crear leyes que reconocieran la relación entre un niño y ambos padres del mismo sexo. En particular, "las leyes de 'adopción por padrastros' deberían considerar más fácilmente la adopción por parte de una comadre lesbiana o un comadre gay. Esto requerirá enmiendas para eliminar la prohibición de la adopción por parte de un padrastro o una madrastra del mismo sexo en todas las leyes estatales y territoriales, excepto en Australia Occidental, el Territorio de la Capital Australiana y Tasmania". El informe final de la Investigación sobre los derechos de las personas del mismo sexo se presentó en el Parlamento el 21 de junio de 2007. [31]
La tecnología de reproducción asistida (TRA) y la gestación subrogada son competencia de los estados y territorios de Australia, por lo que no se puede utilizar la legislación nacional para prohibir su práctica. Los servicios de TRA (que incluyen, entre otros, la fertilización in vitro y la inseminación artificial ) y otras tecnologías reproductivas son legales en todos los estados y territorios (consulte los derechos LGBT en Australia para obtener más información). Australia Occidental es el único estado que prohíbe la gestación subrogada altruista para solteros y parejas del mismo sexo.
La gestación subrogada comercial y la publicidad relacionada con ella siguen siendo ilegales en toda Australia. La gestación subrogada altruista, en la que la madre sustituta no recibe ninguna recompensa económica por su embarazo o la entrega del niño, es legal en toda Australia, aunque en Australia Occidental está reservada únicamente a parejas de distinto sexo. Australia del Sur y el Territorio del Norte recientemente permitieron legalmente a las parejas del mismo sexo el derecho a acuerdos de gestación subrogada altruista por ley (consulte los derechos LGBT en Australia del Sur para obtener más información). Con la gestación subrogada altruista, solo los gastos relacionados con el embarazo y el parto corren a cargo de los futuros padres, como los gastos médicos, la ropa de maternidad y otros gastos relacionados.
La práctica de la gestación subrogada altruista para parejas del mismo sexo y personas solteras sigue siendo ilegal solo en Australia Occidental. [32] Se cree que solo 1 de cada 20 acuerdos de gestación subrogada se llevan a cabo en Australia; casi todos involucran a madres sustitutas extranjeras del sudeste asiático y los Estados Unidos. [32] En Tasmania, hasta el 30 de abril de 2012, la Ley de Contratos de Subrogación de 1993 se deroga y se reemplaza el 1 de mayo de 2013 con la Ley de Subrogación de 2012 que entra en vigencia para permitir la gestación subrogada altruista para todos los solteros y parejas de todos los géneros. [33] En Queensland, donde el gobierno estatal recién elegido del Partido Nacional Liberal que ganó las elecciones estatales de Queensland en marzo de 2012 con una gran mayoría, ha anunciado que volverá a penalizar la gestación subrogada altruista para solteros, parejas del mismo sexo y parejas de sexo opuesto que hayan estado en una relación de facto durante menos de 2 años. [34] En noviembre de 2006, los fiscales generales de todos los estados y territorios acordaron en principio una normativa uniforme sobre la maternidad subrogada, lo que significaba que las parejas ya no tendrían que viajar para evitar acuerdos ilegales en su estado natal después de que el senador victoriano Stephen Conroy y su esposa, Paula Benson, revelaran que su hija Isabella había nacido de una madre sustituta en Sydney mediante la fertilización in vitro de un óvulo donado. [35] [36] [37] En abril de 2007, el fiscal general federal Philip Ruddock pidió leyes nacionales sobre la maternidad subrogada, de modo que las parejas de algunos estados ya no tuvieran que viajar a otro lugar para someterse al procedimiento legalmente. [38]
La obtención de los derechos legales de paternidad para las parejas del mismo sexo de los padres biológicos se ha abordado recientemente de forma limitada. Todos los estados y territorios reconocen a las comadres femeninas como madres biológicas de niños concebidos mediante fertilización in vitro o inseminación artificial. Las parejas masculinas que organizan una gestación subrogada altruista (ya que la gestación subrogada comercial es ilegal) utilizando el esperma de uno de los miembros de la pareja, lo que puede ser legalmente posible en el Territorio de la Capital Australiana, Nueva Gales del Sur, Tasmania [33] , Queensland, Victoria y Australia del Sur, se enfrentarán a dificultades legales para obtener los derechos del padre genético como "donante de esperma" y poner fin a los derechos de la madre sustituta (idealmente a través de una adopción por parte de un padrastro o madrastra), lo que será necesario para obtener el reconocimiento legal de la pareja masculina no biológica. Un número cada vez mayor de parejas masculinas de todo el mundo están intentando convertirse en padres mediante gestación subrogada en Estados Unidos debido a sus leyes favorables [39] . Sin embargo, es un delito penal que una persona que resida habitualmente en Queensland, Nueva Gales del Sur o el ACT celebre un acuerdo de gestación subrogada comercial en cualquier parte del mundo.
La Ley de Paternidad de 2004 legalizó la gestación subrogada no comercial, pero la madre biológica y su marido se consideraban los padres a menos que los padres genéticos adoptaran de nuevo al niño. En 2000, el ACT se convirtió en el primer estado o territorio en permitir que los padres genéticos heterosexuales de un niño nacido mediante gestación subrogada se convirtieran en sus padres legales, lo que les permitió obtener fácilmente una orden de paternidad y evitar la adopción. [42] [43] Es ilegal anunciar una gestación subrogada y pagar por una gestante subrogada o un donante de óvulos. Cuando dos mujeres mantienen una relación del mismo sexo y una de ellas da a luz como resultado de una técnica de reproducción asistida, se presume que su pareja es el padre del niño. El proceso de registro de nacimientos del ACT permite que una persona se registre como "madre", "padre" o "progenitor", lo que permite que las parejas de lesbianas sean reconocidas como padres en los documentos de nacimiento de un niño.
El Territorio del Norte fue la segunda jurisdicción en extender la presunción de paternidad a las parejas lesbianas en 2003 con su Ley sobre el Estatuto de los Niños de 2003 , siguiendo el ejemplo de Australia Occidental en 2002. [44] [45] El Territorio del Norte se convirtió en la última jurisdicción dentro de Australia en permitir legalmente que tanto las parejas no casadas de diferente sexo como las parejas del mismo sexo adopten niños, cuando el Proyecto de Ley de Enmienda de la Legislación sobre Adopción de Niños (Igualdad) de 2017 fue aprobado por la Asamblea Legislativa del Territorio del Norte en marzo de 2018. El proyecto de ley recibió la sanción real el 19 de abril de 2018, convirtiéndose en la Ley de Enmienda de la Legislación sobre Adopción de Niños (Igualdad) de 2018 y comenzó al día siguiente. [46]
La Ley sobre el Estatuto de los Niños de 1974 establece que la mujer que da a luz al niño es la madre, independientemente de la genética. La Ley hace una mención de la "parentesco" de ambas co-madres en la sección 10C, sin embargo, un informe en 2003 del Comité Permanente Conjunto sobre Desarrollo Comunitario propuso enmendar la Ley para reconocer a la pareja lesbiana como progenitora a través del Proyecto de Ley de Relaciones (Enmiendas Consecuenciales) de 2003 , pero no logró aprobarse en la cámara alta por solo un voto. [47] En junio de 2009, el Proyecto de Ley de Relaciones (Enmiendas Misceláneas) propuso una reforma a la Ley de Adopción y la Ley sobre el Estatuto de los Niños del estado , permitiendo que los padres lesbianas no biológicos sean considerados legalmente los padres de un niño concebido mediante FIV. [48] El proyecto de ley fue aprobado por la cámara baja por 45 a 3 el 20 de agosto, con la oposición de tres diputados liberales a los que se les había dado un voto de conciencia. En octubre, el Consejo Legislativo (Cámara Alta) ratificó el proyecto de ley con enmiendas para retrotraer la fecha de la ley al 1 de enero de 2004 sin que hubiera disenso. [49] La cámara baja aprobó las enmiendas hechas en la cámara alta en noviembre de 2009 y luego las aprobó el parlamento de Tasmania. [50]
En 2012, Tasmania aprobó dos leyes para permitir legalmente la maternidad subrogada altruista. Las dos leyes se denominan Ley de maternidad subrogada n.º 34 y Ley de maternidad subrogada (enmiendas consiguientes) n.º 31. [ 33] [51] La legislación propuesta sobre maternidad subrogada altruista fue redactada y aprobada por ambas cámaras del parlamento de Tasmania, solo después de una revisión de la Ley de contratos de maternidad subrogada de 1993 n.º 4 [52] [53] y después de un proceso de consulta comunitaria en curso. Según la legislación sobre maternidad subrogada altruista, la madre sustituta debe tener al menos 25 años y no puede ser su primer embarazo. Las nuevas leyes sobre maternidad subrogada altruista entraron en vigor el 1 de mayo de 2013. [33]
La Ley de Tecnología Reproductiva Humana de 1991 (WA) estableció que para utilizar cualquier técnica de reproducción asistida, una mujer debe ser incapaz de concebir un hijo por razones médicas (infertilidad clínica) y "las personas que buscan ser tratadas como pareja deben estar casadas o en una relación de facto y deben ser del sexo opuesto entre sí". [54]
En 2002, la Ley de Concepción Artificial de 1985 fue enmendada para abordar la situación de las parejas lesbianas. Estableció que, cuando una mujer que mantiene una relación de hecho con otra mujer se somete, con el consentimiento de su pareja de hecho, a un procedimiento de fertilización artificial, se presume de manera concluyente que la pareja de hecho de la mujer embarazada es el padre del niño no nacido y es el padre de cualquier niño nacido como resultado del embarazo. [55]
El Registro de Nacimientos, Defunciones y Matrimonios de Australia Occidental permite la inscripción de un progenitor distinto de la "madre" y/o el "padre" en los documentos de nacimiento del niño. El formulario de inscripción de nacimiento ofrece a las parejas del mismo sexo la opción de describirse como "madre" y "progenitor"; "madre" y "madre"; o "progenitor" y "progenitor". Siempre que tanto la mujer como su pareja del mismo sexo hayan dado el consentimiento correspondiente, se presumirá de manera concluyente que la pareja es el progenitor del niño resultante.
El proyecto de ley de maternidad subrogada de 2007 fue aprobado por la Asamblea Legislativa (Cámara Baja) en septiembre de 2007 y fue remitido al Comité Permanente de Legislación del Consejo Legislativo (Cámara Alta) en noviembre de 2007. Fue devuelto al Consejo Legislativo (con enmiendas para prohibir a las personas solteras y a las parejas del mismo sexo los acuerdos de maternidad subrogada altruista) para una tercera lectura en junio de 2008. La legislación fue aprobada el 4 de diciembre de 2008. [56] [57]
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