La novación , en derecho contractual y derecho comercial , [1] es el acto de:
En derecho internacional , la novación es la adquisición de territorio por un Estado soberano mediante "la transformación gradual de un derecho en territorio alieno en soberanía plena sin que intervenga ningún instrumento formal e inequívoco a tal efecto". [2]
El término "novación" se deriva del derecho romano , en el que la novatio era de tres tipos: sustitución de un nuevo deudor ( expromissio o delegatio ), de un nuevo acreedor ( cessio nominum vel actionum ) o de un nuevo contrato. [3] El término fue utilizado por Henry de Bracton , un clérigo y jurista inglés del siglo XIII . [3]
La Enciclopedia Británica de 1911 señala que en el derecho inglés
"El término ... apenas se ha naturalizado, ya que la sustitución de un nuevo deudor o acreedor se denomina generalmente cesión y la de un nuevo contrato fusión. Sin embargo, es dudoso que la fusión se aplique excepto cuando el contrato sustituido es de naturaleza superior, como cuando un contrato bajo sello reemplaza a un contrato simple. Cuando un contrato es reemplazado por otro, es necesario, por supuesto, que el nuevo contrato sea un contrato válido, fundado en una contraprestación suficiente ... La extinción del contrato anterior es una contraprestación suficiente. La cuestión de si hay una novación surge con mayor frecuencia en el curso de un trato entre un cliente y una nueva sociedad, y en la cesión del negocio de una compañía de seguros de vida con referencia al consentimiento de los asegurados a la transferencia de sus pólizas. Los puntos sobre los que gira la novación son si la nueva firma o compañía ha asumido la responsabilidad de la antigua y si el acreedor ha consentido en aceptar la responsabilidad de los nuevos deudores y liberar al antiguo. La cuestión es de hecho en cada caso. Véase especialmente la Ley de Compañías de Seguros de Vida de 1872, art. 7, donde la palabra "novaciones" aparece en la nota marginal de la sección, y por lo tanto tiene una sanción cuasi-legal". [3]
Según la jurisprudencia inglesa, las "discusiones sobre la novación a otra empresa" que no llegan a buen puerto no se tomarán como prueba de una novación. [4] El consentimiento a una novación puede estar implícito en la conducta. [5]
El derecho escocés parece ser más estricto que el derecho inglés en la aplicación de la doctrina de la novación y necesitar pruebas más sólidas del consentimiento del acreedor a la transferencia de responsabilidad. [3]
En el derecho estadounidense, como en inglés, el término es una novedad, excepto en Luisiana , donde se conserva gran parte del derecho civil. [3]
A diferencia de una cesión , que generalmente es válida siempre que se notifique a la otra parte (excepto cuando la obligación es específica del obligado, como en un contrato de servicios personales con un bailarín de ballet específico, o cuando la cesión impondría una carga nueva y especial a la contraparte), una novación es válida solo con el consentimiento de todas las partes del acuerdo original. [6] Un contrato transferido mediante el proceso de novación transfiere todos los deberes y obligaciones del obligado original al nuevo obligado.
Por ejemplo, si existe un contrato por el cual Dan le dará un televisor a Alex y otro contrato por el cual Alex le dará un televisor a Becky, entonces es posible novar ambos contratos y reemplazarlos por un solo contrato en el cual Dan acepta darle un televisor a Becky. A diferencia de la cesión, la novación requiere el consentimiento de todas las partes. Todavía se requiere una contraprestación para el nuevo contrato, pero generalmente se supone que es la rescisión del contrato anterior.
Otro ejemplo clásico es cuando la Compañía A celebra un contrato con la Compañía B y se incluye una novación para garantizar que si la Compañía B vende, fusiona o transfiere el núcleo de su negocio a otra compañía, la nueva compañía asume las obligaciones y responsabilidades que la Compañía B tiene con la Compañía A en virtud del contrato. Por lo tanto, en términos del contrato, un comprador, parte fusionante o cesionario de la Compañía B se pone en el lugar de la Compañía B con respecto a sus obligaciones con la Compañía A. Alternativamente, se puede firmar un "acuerdo de novación" después del contrato original [7] en caso de que se produzca dicho cambio. Esto es común en los contratos con entidades gubernamentales, un ejemplo es la Ley Anti-Asignación federal de los Estados Unidos [8] , donde la entidad gubernamental que originalmente emitió el contrato debe estar de acuerdo con dicha transferencia o es automáticamente inválido por ley. El Reglamento Federal de Adquisiciones 42.1204 cubre la aplicabilidad de los acuerdos de novación cuando se permiten por ser compatibles con los intereses del gobierno, y señala que "cuando sea del interés del gobierno no concurrir", el obligado original conservará la responsabilidad del cumplimiento contractual. [9]
Las condiciones para la novación comprenden la aceptación del nuevo deudor por parte del acreedor, la aceptación de la obligación por parte del nuevo deudor y la aceptación del nuevo contrato por parte del antiguo deudor como cumplimiento íntegro del contrato anterior, lo que en algunos casos se denomina "paquete de novación". [10] La novación no es un mecanismo contractual unilateral, por lo que permite la negociación de los nuevos términos y condiciones en las nuevas circunstancias. Por lo tanto, la "aceptación del nuevo contrato como cumplimiento íntegro del contrato anterior" puede leerse en conjunción con el fenómeno del "acuerdo mutuo de los términos y condiciones". [6]
La novación es una práctica habitual en los proyectos de diseño y construcción, en los que el cliente designa inicialmente a un equipo de diseño para que realice los estudios iniciales o prepare un diseño más detallado, pero luego, cuando se designa a un contratista con un encargo para completar el diseño y construir el edificio, el contrato de diseño se nova a favor del contratista. [11] En el caso de Galliford Try v Mott MacDonald (2008), las partes contratantes habían estado discutiendo una novación de este tipo, pero en realidad no la habían acordado. Por lo tanto, el Juez Akenhead sostuvo que no se había producido ninguna novación. Sin embargo, en el caso Enterprise Managed Services Limited v Tony McFadden Utilities (2009), el hecho de que se hubieran pagado "grandes sumas de dinero" a Tony McFadden proporcionó una base para que el tribunal insinuara que efectivamente se había producido una novación. [12]
La novación es también un medio de adquisición de título en el derecho internacional. Algunos ejemplos son:
Algunos casos, como el de Belice , siguen siendo controvertidos. [2] [13]
