El derecho de sociedades alemán ( Gesellschaftsrecht ) es un régimen jurídico influyente para las empresas en Alemania. La forma principal de empresa es la empresa pública o Aktiengesellschaft (AG). Una empresa privada de responsabilidad limitada se conoce como Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH). Una sociedad se llama Kommanditgesellschaft (KG).
En Alemania, durante la mayor parte del siglo XIX, la Kommanditgesellschaft ( société en commandite en Francia) era la forma típica de organización empresarial. Una "KG" tenía al menos un socio con responsabilidad ilimitada, pero la responsabilidad de los demás inversores se limitaba a su contribución. No se requería una concesión especial para establecer esta empresa. El primer estatuto alemán de empresa pública fue la Ley prusiana de 1794. En 1861 se promulgó el Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch o el Código Comercial General para toda Alemania, así como para Austria, que dedicaba una sección a las sociedades anónimas. Esto permitía la incorporación con responsabilidad limitada. Las empresas se constituirían con un solo consejo de administración , aunque tenían la opción de un sistema de directorio de dos niveles, en el que los accionistas designaban un consejo de supervisión, que a su vez podía elegir al consejo de administración. [1]
El Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch fue actualizado en la Aktiennovelle von 1870 (Nueva Ley de Sociedades de 1870) [2] y nuevamente en 1884 [3]. La reforma de 1884 dispuso que las empresas tuvieran un consejo de administración de dos niveles, con la justificación de que el registro libre en lugar de un sistema de concesión estatal significaba que era necesario un consejo de supervisión que asumiera el papel de control del estado. [4] Los miembros del consejo de supervisión no podían formar parte del consejo de administración. Sin embargo, los accionistas todavía podían elegir directamente a los miembros del consejo de administración si así lo deseaban. [5] Otras reformas condujeron al Handelsgesetzbuch de 1897, pero sin cambiar la estructura básica. [6]
Los accionistas tienen una lista de derechos específicos que les asigna la Aktiengesetz , aunque esto está limitado por el principio general del §119(2) de la AktG según el cual las cuestiones relativas a la "dirección empresarial" sólo pueden ser determinadas por los directores ejecutivos. Los derechos de voto de los accionistas están muy influenciados por los bancos. Los bancos se apropian de los votos de las personas que deben depositar sus certificados de acciones en cuentas bancarias. Los derechos más importantes de los accionistas son los siguientes:
No existe derecho a controlar las donaciones políticas (cf. AktG §58).
Los directores alemanes tienen deberes similares a los de la mayoría de las jurisdicciones, principalmente un deber de lealtad y un deber de ejercer un juicio competente. En primer lugar, el deber de lealtad, o Treuepflicht, deriva de la disposición sobre buena fe del código civil ( BGB §242).
En segundo lugar, existe una prohibición especial de aprovechar las oportunidades empresariales y un deber de secreto (AktG §93(1).
En tercer lugar, existe una prohibición específica de competir con la empresa, AktG §88.
En cuarto lugar, recientemente se introdujo una "regla de criterio empresarial". Una nueva disposición, el §93(1) de la AktG, establece que "los miembros ejecutivos deben actuar con la diligencia de un líder empresarial normal y consciente".
Aunque la teoría corporativa alemana postula que el consejo de supervisión debe hacer el trabajo de proteger a los accionistas minoritarios y se espera que se encargue de litigar contra el ejecutivo (AktG §111), los accionistas minoritarios también pueden presentar demandas contra los directores. Según AktG §147, el diez por ciento de los accionistas, o aquellos con más de 1.000.000 de euros pueden presentar una demanda contra un director por incumplimiento de sus deberes. Se les designará un representante especial para llevar adelante el litigio y la empresa pagará los costos. También existe un procedimiento para que el uno por ciento de los accionistas, o aquellos con una participación de más de 100.000 euros, presenten una demanda (AktG §148). En este caso, el tribunal es más estricto y, al igual que en el caso de la demanda derivada en el Reino Unido, puede desestimar una solicitud si considera que no hay motivos para ello. Ha habido casos en los que los tribunales han sostenido que los accionistas mayoritarios tienen un deber de buena fe hacia los accionistas minoritarios, pero también que las minorías que pueden bloquear las acciones de la empresa tienen deberes hacia la mayoría.
Análogo al Código de Gobierno Corporativo del Reino Unido , que también es una ley de "cumplir o explicar", está el Código de Gobierno Corporativo Alemán (AktG §161). Reproduce muchas de las normas que ya se encuentran en la Aktiengesetz.
Según la Mitbestimmungsgesetz , en las empresas con más de 2.000 trabajadores, casi la mitad de los puestos del consejo de supervisión son elegidos por los trabajadores. En las empresas con más de 500 empleados, un tercio del consejo de supervisión debe estar compuesto por directores empleados según la Drittelbeteiligungsgesetz . Con menos de 500 empleados, no existe un derecho automático de los empleados a la representación en el consejo. Sin embargo, cualquier lugar de trabajo con más de cinco personas permite a los trabajadores varios derechos a través de comités de empresa elegidos y, si la empresa tiene más de 20 empleados, los empleados pueden obligar a la dirección a un arbitraje sobre los despidos.
Una gran empresa alemana debe tener un sistema de directorio de dos niveles. La diferencia básica con la ley, por ejemplo, en el Reino Unido , Suecia o los EE. UU ., es que un director ejecutivo no puede ser destituido directamente por los miembros de la empresa (es decir, los accionistas, generalmente, y a veces los empleados), sino solo por un consejo "supervisor" de segundo nivel. En la Aktiengesetz §76, la función principal del ejecutivo es administrar la empresa o cuidar de sus asuntos cotidianos. Por el contrario, en la Aktiengesetz §111, se establece que la función del consejo supervisor es "supervisar" ( überwachen ). Originalmente, un consejo supervisor era un requisito predeterminado, por lo que las empresas podían elegir si tener uno o no. La práctica se utilizó en la mayoría de las empresas en la década de 1920, sin embargo, en la Aktiengesetz de 1937, la ley alemana hizo que fuera un requisito tener un consejo supervisor. Esto se mantuvo en las reformas de posguerra.
Los miembros del consejo ejecutivo (a menudo traducido como "el consejo de administración") son nombrados por un período de cinco años. El consejo de supervisión puede destituirlos, pero sólo por una "buena razón" (AktG §84(3) ein wichtiger Grund ). Esto incluye una moción de censura de los accionistas. Sin embargo, el consejo de supervisión no está obligado a actuar en base a una votación de los accionistas. En el consejo ejecutivo, aunque todos los miembros son nombrados por el consejo de supervisión, en las empresas con más de 2000 personas debe haber un "director de personal", Arbeitsdirektor, en el ejecutivo, que se supone que debe mantener la confianza de los empleados, según Mitbestimmungsgesetz 1976 §33. Por lo general, esto significa que el director de personal es nombrado por los sindicatos, aunque no se prescribe ningún procedimiento formal.
En las empresas con más de 2.000 empleados, el consejo de supervisión ("Aufsichtsrat") está compuesto por la mitad de los miembros designados por los accionistas (Aktiengesetz §§102 y 119), que sólo pueden destituir a los miembros del consejo de supervisión con un 75% de los votos (AktG §§102-103). La otra mitad es elegida por los trabajadores, aunque en las empresas con más de 8.000 empleados, los trabajadores pueden dejar que los sindicatos voten en su nombre (Mitbestimmungsgesetz §§7 y 9). Sin embargo, siempre es el accionista el que elige a un presidente con voto de calidad. En un primer momento, tanto los accionistas como los trabajadores deben llegar a un consenso sobre quién será el presidente. Si no lo logran, se recurrirá a un arbitraje y, si aún así no se llega a una solución, los accionistas son los que eligen (Mitbestimmungsgesetz §27).